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STUDI E RASSEGNE
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della legge n. 578/1993( 32 ) – risulta essere particolarmente necessaria nell’ambito
di una terminologia di tipo medico, laddove un elemento di fattispecie,
seppure apparentemente riconducibile ad un’area di significanza di
tipo descrittivo-naturalistico, necessita di una definizione normativa specifica,
a causa del tecnicismo biologico che lo caratterizza( 33 ). A ciò si aggiunga
che un intervento legislativo volto a delineare il perimetro concettuale
dell’embrione, indipendente dai contrasti scientifici esistenti sul
punto, sarebbe stato imposto dall’ingente complesso delle garanzie che la
legge n. 40/2004 ha attribuito a esso, tali da soffocare irragionevolmente
gli altri interessi giuridici in gioco( 34 ).
L’embrione, quindi, non è un elemento normativo della fattispecie,
non essendo qualificato da alcuna definizione legislativa contenuta nella
stessa legge n. 40/2004, né da nessun’altra disposizione dell’ordinamento;
non è, d’altronde, elemento descrittivo, non essendo esso suscettibile
di concettualizzazione tramite un rinvio alla realtà fisicamente percepibile.
Sorge quasi il dubbio che dietro questo apparente silenzio legislativo si
celi l’intento di considerare il concetto di ‘‘embrione’’ come elemento normativo
di tipo extragiuridico, che rimanderebbe, per la determinazione del
suo significato, ai valori etico sociali dominanti nel momento storico di riferimento.
Così facendo, il legislatore avrebbe presumibilmente perseguito
l’obiettivo di evitare pericolose prese di posizione ‘‘politiche’’ sul punto,
così da far scivolare il problema nelle mani del giudice, e da consentire
una ‘‘artificiale’’ evoluzione del concetto in base al momento storico di applicazione
delle norme e alle concezioni ideologiche prevalenti( 35 ). Tut-
( 32 ) Legge 29 dicembre 1993, n. 578, Norme per l’accertamento e la certificazione di
morte, inwww.camera.it
( 33 ) Cfr. L. Risicato, Dal «diritto di vivere» al «diritto di morire», op. cit., p. 69.
( 34 ) Sul punto, si veda E. Boncinelli, Dallo zigote all’embrione, in AA. VV., La legge
40/2004 sulla procreazione medicalmente assistita: quali prospettive?, a cura di E. D’Orazio
–M.Mori, inNotizie di Politeia 2005, p. 33, secondo cui «dal punto di vista biologico non
c’è in sostanza nessuna discontinuità dal concepimento alla nascita e oltre. Questo non significa
che non si possano convenzionalmente porre degli spartiacque, come quando si è deciso
che a 18 anni una persona è maggiorenne». Cfr., inoltre, M. Iacometti, La procreazione medicalmente
assistita nell’ordinamento spagnolo, in AA. VV., La fecondazione assistita nel diritto
comparato, a cura di C. Casonato – T.E. Frosini, Giappichelli, Torino 2006, p. 64, secondo
cui la definizione legislativa del momento iniziale della vita embrionale «è una scelta
assai impegnativa e fondata su motivazioni etiche che il diritto deve realizzare operando una
valutazione che non può basarsi sulle sole scienze biologiche. Queste possono certamente
illustrare lo straordinario percorso cellulare prima e dopo la fecondazione, ma non individuare
quale sia il livello di protezione da assicurare all’organismo nei vari stadi della sua ininterrotta
evoluzione».
( 35 ) La funzione ‘‘dinamica’’ degli elementi normativi extragiuridici è esaltata da G.
Marinucci, voce Consuetudine (dir. pen.), inEnc. del dir., IX, Giuffrè, Milano 1961, p.
512, che li definisce come «organi respiratori» del diritto penale rispetto all’evoluzione della