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L’INDICE PENALE, 1/2011
sciutogli dalla legge deve accettare le conseguenze, positive e negative, derivanti
della scelta compiuta.
Lo schema argomentativo utilizzato potrebbe dirsi espressione del moderno
pensiero liberale: l’attuale codice di rito sembra riflettere l’assetto
degli Stati democratici contemporanei, dove il cittadino, non più suddito,
coopera autonomamente nei procedimenti decisionali che lo riguardano(
46 ). Sul piano della amministrazione della giustizia la tendenza si traduce
nel lasciare alle parti la libera disponibilità delle garanzie loro riconosciute.
Coerentemente, il processo penale consente all’imputato e al pubblico
ministero di indirizzare il percorso dell’accertamento giudiziario in
vista di determinati effetti, cui non sarà poi lecito sottrarsi.
Da una simile angolatura, qualunque critica alla concezione in auge rischia
di apparire anacronistica od ispirata ad istanze quantomeno paternalistiche
perché lesiva del diritto dell’imputato a gestire i propri interessi in
piena autonomia. Più consono ad un ordinamento liberale sembrerebbe un
archetipo di processo improntato alla risoluzione dei conflitti tra le parti,
sovrane nell’esercitare i propri diritti, persino a discapito del corretto funzionamento
della giustizia( 47 ).
Sulla valenza politica del modello descritto si può certo discutere( 48 ).
L’obiezione assorbente è, però, di natura giuridica: nell’attuale assetto costituzionale
i poteri dispositivi delle parti non sono illimitati ma s’arrestano
dinanzi al principio di legalità( 49 ). Così l’area del negoziabile non può in-
( 46 ) Si osserva come nel modello di Stato contemporaneo, la relazione autorità-cittadino,
improntata ad un ordine tendenzialmente orizzontale, tende a coinvolgere il secondo
‘‘nei procedimenti decisionali che toccano i suoi interessi’’: v. R. Orlandi, Riti speciali e trattamento
sanzionatorio,inSistema sanzionatorio: effettività e certezza della pena, Milano, 2002,
pp. 268 e 270.
( 47 ) Traccia le coordinate di un simile modello: M.R. Damaska, I volti della giustizia e
del potere. Analisi comparatistica del processo, Bologna, 1991, p.184.
( 48 ) Vale la pena ricordare, ad esempio, come l’indisponibilità, lungi dal connotarsi in
senso autoritario, rappresenti un tratto distintivo dei diritti fondamentali affermatisi in seno
alla tradizione liberale, ‘‘non consentendosi che neanche per contratto un uomo possa essere
obbligato a privarsi della libertà personale o della vita, riconosciute a ciascuno come diritti
personalissimi’’ (L. Ferrajoli, Diritto e ragione. Teoria del garantismo penale, Bari, 1990, p.
901). È la ‘‘visione oggettiva dei diritti’’ che sarà poi accolta, accanto alla ‘‘visione soggettiva’’
dalle Costituzioni moderne: si fornisce in tal modo ai diritti fondamentali un ancoraggio, diverso
dal diritto naturale predicato dal giusnaturalismo, ma comunque ‘‘più forte delle ragioni
e volontà politiche che si sarebbero affermate nella successione del tempo’’: così G. Zagrebelsky,
Il diritto mite: legge, diritti, giustizia, Torino, 1992, p. 89.
( 49 ) Si consideri che le garanzie penali, nel subordinare la pena ai presupposti sostanziali
del reato – l’offesa, l’azione e la colpevolezza – ‘‘in tanto sono effettive in quanto questi
siano oggetto di un giudizio di cui siano assicurate al massimo grado l’imparzialità, la veridicità
e il controllo’’ (L. Ferrajoli Diritto e ragione. Teoria del garantismo penale, cit., p.
546)