LA CITTA' DEI MALATI, II VOL (1995) - Società Amici del Pensiero

Veniamo ora al secondo comma che, dopo aver conosciuto un
periodo di particolare favore nella seconda metà degli anni settanta in
relazione al dibattito sui trattamenti sanitari obbligatori, è stato
pressoché dimenticato per oltre un decennio: solo in tempi recenti ha
meritato rinnovata attenzione quale fondamento del diritto al
«consenso informato» per le prestazioni sanitarie, ma nulla ha
continuato a rilevare, nella teoria e nella prassi quotidiana, negli
ambiti di cui ci occupiamo in questa sede. Eppure il dettato
costituzionale esplicita un principio fondamentale di portata
generale, a tutela di tutti i cittadini, e gravido di conseguenze.
Statuire infatti che «nessuno può essere obbligato a un determinato
trattamento sanitario se non per disposizione di legge» significa codificare
una condizione eccezionale, assistita addirittura da riserva di
legge formale, che stabilisce, come regola, il riconoscimento per tutti
e per ciascuno («nessuno può essere...») di una competenza
individuale, che ha la sua fonte normativa solo nel singolo, come
contenuto la capacità di comprendere ciò che è bene o male per sé, e
la facoltà di perseguire, o non perseguire, questo bene.
È qualche cosa di più, e di diverso, rispetto al diritto alla salute
tutelato nel primo comma: è il riconoscimento dell‟esistenza di una
norma eteronoma sottratta alla competenza legislativa dello Stato, e
perciò limite giuridico all‟intervento dello Stato stesso. Ne è riprova
il fatto che anche il ricorso legale a trattamenti sanitari obbligatori,
eccezione e non regola, è ammesso solo per atti determinati, e non
per categorie di persone.
Ma allora, se così è, la salute è questione che, anche sotto il
profilo della responsabilità, e quindi dell‟imputabilità, attiene
innanzitutto al soggetto in quanto tale, non al professionista;
competenza e professionalità non sono dunque concetti
sovrapponibili, ma necessariamente distinti.
Proprio la tutela della competenza individuale come preesistente
alla norma statuale fa ascrivere a pieno titolo il secondo comma
dell‟art. 32 della Costituzione nel novero delle norme poste a
garanzia delle libertà personali: senza questo passaggio, e se si
vanifica questo contenuto, la volontà espressa dai Costituenti si
riduce inevitabilmente a espressione letteraria priva di significato
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