la sospensione dell'esecuzione - Padis - Sapienza
la sospensione dell'esecuzione - Padis - Sapienza
la sospensione dell'esecuzione - Padis - Sapienza
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
UNIVERSITÀ DEGLI STUDI DI ROMA “LA SAPIENZA”<br />
DOTTORATO DI RICERCA IN DIRITTO PROCESSUALE<br />
CIVILE - XXII CICLO<br />
Federico Russo<br />
LA SOSPENSIONE DELL'ESECUZIONE<br />
Coordinatore:<br />
Chiar.mo prof. Lucio Lanfranchi<br />
Tutor:<br />
Chiar.mo prof. Giro<strong>la</strong>mo Bongiorno<br />
Tesi di dottorato<br />
i
LA SOSPENSIONE DELL'ESECUZIONE<br />
I. Nascita e storia di un (niente affatto scontato) «istituto» .................... 6<br />
I.1. Introduzione ............................................................................................ 6<br />
I.2. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nel codice Pisanelli del 1865................ 8<br />
I.3. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nei progetti di riforma al codice di<br />
procedura civile del 1865 ................................................................................ 10<br />
I.4. I Progetti Catucci del 1867, e Conforti, del 1870. ................................ 13<br />
I.5. I Progetti Cocco Ortu del 1902, Ronchetti del 1904, Or<strong>la</strong>ndo del 1909<br />
.........................................................................................................................15<br />
I.6. Il dopoguerra, il Progetto Chiovenda del 1920 e il Progetto Mortara del<br />
1923. ................................................................................................................ 18<br />
I.7. Il Progetto del<strong>la</strong> «Sottocommissione C» e il Progetto Carnelutti del<br />
1926 ................................................................................................................. 23<br />
I.8. I due Progetti Solmi del 1937 e del 1939 ............................................. 28<br />
I.9. Le codificazioni dell’epoca fascista (qualche breve cenno) ................. 33<br />
I.10. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nell'originaria previsione del codice di<br />
procedura civile del 1940 ................................................................................ 38<br />
II. Sul<strong>la</strong> «<strong>sospensione</strong>» (o sulle «sospensioni») in generale e sulle<br />
sospensioni dell’esecuzione in partico<strong>la</strong>re. .................................................. 41<br />
III. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dell’esecuzione (art. 624 c.p.c.).<br />
.........................................................................................................................47<br />
III.1. Considerazioni introduttive. ............................................................... 47<br />
III.2. Sul concetto di opposizione in generale............................................. 50<br />
ii
III.3. Sull’opposizione all’esecuzione ex art. 615 c.p.c. e sull’opposizione<br />
di terzo ex art. 619 c.p.c. in partico<strong>la</strong>re (cenni). .............................................. 53<br />
III.4. La concezione e <strong>la</strong> prospettiva del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c. per<br />
i casi di opposizione ex art. 615 e 619 c.p.c.: verso un modello caute<strong>la</strong>re<br />
anticipatorio? ................................................................................................... 65<br />
III.5. Le riforme del 2005 - 2006 e del 2009: <strong>la</strong> disciplina e le<br />
problematiche specifiche. ................................................................................ 70<br />
III.6. I presupposti per <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c.: i<br />
gravi motivi...................................................................................................... 76<br />
III.7. L’eventuale «cauzione» ...................................................................... 79<br />
III.8. La <strong>sospensione</strong> «parziale». ................................................................. 81<br />
III.9. L’estinzione a seguito del<strong>la</strong> stabilizzazione del provvedimento di<br />
<strong>sospensione</strong>. ..................................................................................................... 82<br />
III.10. La <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione a precetto (rinvio). .............. 84<br />
III.11. La <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione agli atti esecutivi (artt. 617,<br />
618 e 624 c.p.c.) ............................................................................................... 84<br />
IV. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dinanzi al quale è impugnato il<br />
titolo. ............................................................................................................... 93<br />
IV.1. In generale: quale disciplina? ............................................................. 93<br />
IV.2. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dell’appello ex artt. 283 e 351<br />
c.p.c. (le c.d. «inibitorie processuali»). ......................................................... 108<br />
IV.3. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice che ha pronunciato <strong>la</strong> sentenza, in<br />
caso di ricorso per cassazione (art. 373 c.p.c.). ............................................. 119<br />
IV.4. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice che ha pronunciato <strong>la</strong> sentenza,<br />
nelle ipotesi di revocazione e opposizione di terzo ex art. 404 c.p.c. (art. 401 e<br />
407 c.p.c.). ..................................................................................................... 124<br />
iii
IV.5. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> provvisoria del decreto ingiuntivo (art.<br />
649). ............................................................................................................... 126<br />
IV.6. La <strong>sospensione</strong> dell'ordinanza di convalida di licenza o di sfratto (art.<br />
668); ............................................................................................................... 130<br />
IV.7. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> del lodo in pendenza<br />
dell'impugnazione di nullità (art. 830). ......................................................... 131<br />
IV.8. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nei giudizi cambiari di cognizione o di<br />
opposizione a precetto di pagamento di cambiale (art. 65 R.D. 14 dicembre<br />
1933, n. 1669), di assegno (art. 56 R.D.L. 21 dicembre 1933, n. 1736) e di<br />
certificato di credito (art. 44 e 45 R.D. n. 272/1913). .................................... 132<br />
IV.9. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> in caso di opposizione a precetto ex<br />
art. 615 comma primo c.p.c. .......................................................................... 134<br />
V. La <strong>sospensione</strong> concordata tra le parti (art. 624 bis c.p.c.). ............ 141<br />
VI. Le sospensioni «diverse» (i: nel codice di procedura civile) ......... 146<br />
VI.1. In generale........................................................................................ 146<br />
VI.2. La <strong>sospensione</strong> in caso di divisione (art. 601 c.p.c.) ........................ 147<br />
VI.3. La «<strong>sospensione</strong>» in caso di giudizio di accertamento dell'obbligo del<br />
terzo (artt. 548 e 549 c.p.c.) ........................................................................... 148<br />
VI.4. La <strong>sospensione</strong> (o «le sospensioni») in caso di controversie in sede di<br />
approvazione del progetto di distribuzione (art. 512 c.p.c.) .......................... 149<br />
VII. Le sospensioni «diverse» (ii: nelle leggi speciali e nell’e<strong>la</strong>borazione<br />
giurisprudenziale) ....................................................................................... 152<br />
VII.1. La <strong>sospensione</strong> in materia previdenziale e assistenziale ex d.l. 112<br />
del 25 giugno 2008, come convertito dal<strong>la</strong> legge n. 133 del 6 agosto 2008. 152<br />
VII.2. La <strong>sospensione</strong> ex art. 20 lege 44 del 23 febbraio 1999................. 154<br />
iv
VII.3. Lo strano caso del<strong>la</strong> «<strong>sospensione</strong>» dell’esecuzione in caso di<br />
sequestro ex lege n. 575 del 31 maggio 1965, al<strong>la</strong> luce delle recenti riforme e<br />
del<strong>la</strong> giurisprudenza, tra profili processuali ed occasioni mancate . ............. 162<br />
VII.4. La <strong>sospensione</strong> delle esecuzioni dei concessionari e l'estinzione dei<br />
crediti per confusione .................................................................................... 176<br />
VIII. I «rec<strong>la</strong>mi» avverso i provvedimenti di <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione. ............................................................................................ 182<br />
VIII.1. Sul concetto di rec<strong>la</strong>mo e sul suo utilizzo (ipertrofico) nel<strong>la</strong><br />
legis<strong>la</strong>zione vigente. ...................................................................................... 182<br />
VIII.2. Il rec<strong>la</strong>mo ex art. 624 c.p.c. ........................................................... 190<br />
VIII.3. Il rec<strong>la</strong>mo avverso il «provvedimento di cui all’art. 512, secondo<br />
comma» c.p.c. ................................................................................................ 195<br />
VIII.4. Il rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti di <strong>sospensione</strong> emessi in sede di<br />
opposizione ex art. 617 c.p.c. ........................................................................ 196<br />
VIII.5. Il rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti di <strong>sospensione</strong> disposti dal<br />
giudice dell’impugnazione. ........................................................................... 201<br />
VIII.6. Il «rec<strong>la</strong>mo» in caso di opposizione a precetto. ............................ 211<br />
Bibliografia............................................................................................... 217<br />
v
I. Nascita e storia di un (niente affatto scontato) «istituto»<br />
I.1. Introduzione<br />
L'entrata in vigore, al<strong>la</strong> data del 4 luglio 2009, del<strong>la</strong> legge n. 69 del 18<br />
giugno 2009, costituisce – o almeno, secondo le intenzioni del legis<strong>la</strong>tore,<br />
dovrebbe costituire – il punto (più o meno interinale) di arrivo di un<br />
complicato percorso evolutivo, iniziato all'indomani dell'Unità d'Italia, con<br />
l'emanazione del codice Pisanelli.<br />
Trait d'union – ed al tempo stesso – ragion d'essere di questo travagliato<br />
percorso è <strong>la</strong> concezione stessa del processo esecutivo (e, prima ancora del<br />
processo) e le funzioni cui esso deve svolgere, in un moderno sistema<br />
normativo al fine del<strong>la</strong> realizzazione del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei diritti.<br />
È stato sostenuto da alcuni autori che <strong>la</strong> transizione dall'originario codice<br />
del 1865 al codice attuale sia da imputare, forse, più a ragioni storico<br />
ideologiche 1 – su quale fosse, cioè, <strong>la</strong> concezione da dare, nel<strong>la</strong> tipologia di<br />
1 CIPRIANI, Storie di processualisti e di Oligarchi, 1991, Mi<strong>la</strong>no, p.63 ss., ed in part. nt.48;<br />
ID, Prefazione a JUAN MONTERO AROCA, I principi politici del nuovo processo civile<br />
spagnolo, Napoli, 2002, p. 1 ss.; ID., Autoritarismo e garantismo nel processo civile, in Riv.<br />
dir. proc., 1994, p.24 ss.; ID. il codice di procedura civile tra gerarchi e e processualisti,<br />
Napoli, 1992, p.13 ss e p. 38-52; ID., La ribellione degli avvocati al c.p.c. del 1942 e il<br />
silenzio del Consiglio Nazionale Forense, in Ideologie e modelli del processo civile, Napoli,<br />
1997, p. 75 ss.; MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, IV. ed, vol I, p.336,<br />
secondo cui l'ideologia immanente all'intero impianto del codice di procedura civile si<br />
traduce nell'esaltazione di «un potere e/o interesse pubblico, che sovrasta i diritti delle parti<br />
e ad esse si impone. Da ciò consegue l'indiscriminato accrescimento dei poteri del giudice,<br />
organo che impersona tale interesse e tale potere»; e Id. «La grande illusione, in Il Giusto<br />
processo civile, 2008, p.621; Id., Il processo societario innanzi al<strong>la</strong> Corte costituzionale, in<br />
Il giusto processo civile, 2008, p.169; SATTA, Commemorazioni del codice di procedura<br />
civile del 1865, in ID., Quaderni del diritto e del processo civile, I, Padova, 1969, p.<br />
94, ove si afferma che «il codice vigente, nato sotto un regime autoritario, è (e non<br />
poteva non essere, anche se gli ispiratori avessero voluto fare altrimenti) un codice<br />
autoritario»; Id. Storia e «pubblicizzazione» del processo in Soliloqui e colloqui di<br />
un giurista, Padova, 1968, p. 211 ss.; Id, Intorno al concetto di verità materiale o<br />
oggettiva. cit. ibidem.<br />
6
Stato dominante all'epoca 2 - a giudice e processo - che dall'esigenza effettiva<br />
ed attuale di dare maggiore efficienza allo strumento processuale, se è vero<br />
che i tempi del processo – complici anche <strong>la</strong> catastrofe storico sociale che fu<br />
<strong>la</strong> seconda guerra mondiale e l'esponenziale sviluppo economico indotto dal<strong>la</strong><br />
ripresa nel dopoguerra – si di<strong>la</strong>tarono progressivamente ed inesorabilmente fin<br />
dal<strong>la</strong> sua entrata in vigore, senza soluzione di continuità, fino ai nostri giorni 3 .<br />
È un fatto, ad ogni modo, che a noi pare dimostrato dagli studi statistici<br />
degli ultimi decenni, che sotto <strong>la</strong> vigenza del codice del 1865, non esisteva – e<br />
comunque non esisteva in proporzioni anche lontanamente paragonabili a<br />
quelle attuali – un problema reale di eccessiva durata del processo 4 .<br />
Di tale differente contesto storico del processo si deve tenere conto nel<br />
momento in cui si affronta una tematica come quel<strong>la</strong> oggetto del<strong>la</strong> presente<br />
indagine.<br />
Sotto <strong>la</strong> vigenza del codice Pisanelli – detto in termini più concreti – il<br />
problema del<strong>la</strong> eventuale durata di un giudizio di opposizione e del<strong>la</strong><br />
2 Senza pretesa di prendere posizione nel vivo di un dibattito tanto accesso, quale è quello<br />
circa <strong>la</strong> natura «fascista» o meno del codice di procedura civile, ci si limita a segna<strong>la</strong>re che<br />
tale fu considerato il neoemanato codice dai primi commentatori. Il che, naturalmente, può<br />
apparire privo di reale efficacia euristica, sotto certi aspetti (in piena epoca fascista chi<br />
avrebbe sostenuto il carattere «non fascista» di una legge appena promulgata?). Si rinvia, ad<br />
ogni modo, al<strong>la</strong> Re<strong>la</strong>zione al Re, ove si legge che: «Se nel<strong>la</strong> preparazione del nuovo<br />
processo civile sono state chiamate a col<strong>la</strong>borare tutte le forze vive del<strong>la</strong> dottrina italiana, il<br />
Codice che è uscito da questa col<strong>la</strong>borazione non è un codice dottrinario: esso vuol essere<br />
l’espressione non di una scuo<strong>la</strong> ma di un popolo e di un regime», CIPRIANI –<br />
IMPAGNATIELLO (a cura di), Codice di procedura civile con <strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione al Re, Bari, 2007, p.<br />
278 ss.<br />
3 Cfr. CECCHI, Analisi statistica dei procedimenti civili di cognizione in Italia, Bari, 1975, p.<br />
77 ss.; CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi, Mi<strong>la</strong>no, 1991, p.132; MONTELEONE,<br />
Manuale di diritto processuale civile., cit. p.331 e nt. 4, ove si evidenzia che, ad esempio, i<br />
tempi per <strong>la</strong> definizione del giudizio di primo grado davanti al Tribunale passarono dagli<br />
originari tre mesi e mezzo del 1900– sotto <strong>la</strong> vigenza del codice del 1865 - ai 450 giorni del<br />
1947 ai quasi tre anni del 1974. Per una comparazione ed una analisi dei dati statistici del<strong>la</strong><br />
durata del processo v. BATTAGLIA, Effetti dell'introduzione del giudice unico in tribunale, in<br />
Il giusto processo civile, 2008, p. 1071 ss.; MONTELEONE, Postil<strong>la</strong>, in Il giusto processo<br />
civile, ibidem.<br />
4 BATTAGLIA, Effetti dell'introduzione del giudice unico in tribunale, cit., ibidem; CECCHI,<br />
Analisi statistica; cit., p 77 ss.; CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi, cit., p.91 ss.;<br />
MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., cit. p.331 ; ID, Postil<strong>la</strong>, in Il giusto<br />
processo civile, ibidem. In questa sede, comunque, non ci si soffermerà sulle possibili cause<br />
del<strong>la</strong> lunghezza del processo di oggi e del<strong>la</strong> brevità di quello di ieri; è sufficiente prendere<br />
atto del<strong>la</strong> differenza di prospettive nelle scelte di politica legis<strong>la</strong>tiva tra il legis<strong>la</strong>tore del<br />
diciannovesimo secolo - inizi ventesimo, e del<strong>la</strong> seconda metà del ventesimo secolo e del<br />
ventunesimo.<br />
7
procedura esecutiva nel suo complesso poteva non costituire il bisogno sociale<br />
primario (o comprimario) cui il legis<strong>la</strong>tore e/o il giudice avrebbero dovuto<br />
fare fronte e dare risposta.<br />
Contesto storico diametralmente opposto è quello in cui viviamo oggi,<br />
adottando, ovviamente, un concetto di attualità che deve essere inteso molto<br />
in senso <strong>la</strong>to: dall'immediato dopoguerra, diciamo, fino ai giorni nostri. Il<br />
legis<strong>la</strong>tore repubblicano ha dovuto vivere e ha dovuto cercare – spesso in<br />
modo inadeguato – di dare risposta ad un differente contesto sociale. Sarebbe<br />
e sarebbe stato del tutto irrealistico – e dunque fallimentare – un intervento<br />
normativo in tema di processo esecutivo (e, per quel che in questa sede rileva,<br />
del<strong>la</strong> sua possibile <strong>sospensione</strong>) che non tenesse conto del<strong>la</strong> patologica<br />
lentezza del<strong>la</strong> macchina processuale del suo complesso, e del conseguente<br />
disagio sociale che essa ha finora generato.<br />
In questa chiave di lettura – differenti esigenze economiche e sociali,<br />
diverso contesto ideologico, differenti concezioni del processo – ci si deve<br />
necessariamente muovere se si vuole cercare di individuare <strong>la</strong> ratio del diritto<br />
vigente e dell'istituto del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo, e <strong>la</strong> sua evoluzione,<br />
anche al<strong>la</strong> luce delle recenti riforme.<br />
I.2. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nel codice Pisanelli del 1865<br />
Il codice del 1865, è stato evidenziato, non conteneva norme generali sul<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong>, ma si limitava ad affrontare le singole fattispecie prevedendo,<br />
appunto, solo in taluni casi <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo 5 . Tale<br />
«<strong>la</strong>cuna (?)» può, a nostro giudizio, essere spiegata non solo con <strong>la</strong> differente<br />
impostazione del previgente codice, meno dogmatico di quello del 1940, ma<br />
anche con <strong>la</strong> minore rilevanza sociale del problema del<strong>la</strong> durata del processo e<br />
di quello esecutivo. Non occorreva, si intende sostenere, una troppo analitica<br />
ed organica disciplina del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, per il semplice fatto che essa non<br />
5 Per una disamina, v. FURNO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, Varese, 1956, p. 19<br />
ss.; SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, Padova, 1996, p. 877 ss.<br />
8
avrebbe inciso in modo eccessivo sul<strong>la</strong> durata del processo e, dunque,<br />
sull'effettività del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> del creditore procedente 6 .<br />
Venendo ai singoli casi affrontati dal legis<strong>la</strong>tore postunitario 7 , vale <strong>la</strong> pena<br />
ricordare che, ai sensi dell'art. 580, l'opposizione all'esecuzione sui beni<br />
mobili non sospendeva «l'esecuzione o <strong>la</strong> continuazione del pignoramento»,<br />
salvo il caso partico<strong>la</strong>re dell'opposizione al<strong>la</strong> sentenza pronunciata in<br />
contumacia (che impediva, giusta il disposto degli artt. 475 e 478, l'esecuzione<br />
del<strong>la</strong> sentenza).<br />
Del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> il legis<strong>la</strong>tore si occupava, poi, all'art.<br />
647, a proposito di domanda di separazione dei beni mobili pignorati. Si<br />
trattava dell'ipotesi del terzo che pretendesse di «avere <strong>la</strong> proprietà o altro<br />
diritto reale sopra tutti o parte dei beni mobili pignorati». In tal caso era<br />
prevista una «fase caute<strong>la</strong>re» che si svolgeva davanti al pretore, il quale<br />
avrebbe emesso il provvedimento sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> e deciso, quindi, il merito<br />
del<strong>la</strong> causa se competente, ovvero rimesso le parti al tribunale 8 .<br />
Con riguardo all'esecuzione sopra i beni immobili, il codice del 1865 si<br />
occupava, infine, di <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> all'art. 660, prevedendo che<br />
l'opposizione a precetto, se proposta tempestivamente (i.e., nel termine di<br />
trenta giorni dal<strong>la</strong> notifica del precetto medesimo), avrebbe sospeso<br />
l'esecuzione ovvero, se proposta tempestivamente, lo avrebbe sospeso solo in<br />
presenza di «gravi cause», su provvedimento dell'autorità giudiziaria.<br />
Partico<strong>la</strong>ri regole erano, infine, fissate per le opposizioni promosse in forza<br />
di titoli cambiari 9 .<br />
6 Per una disamina, v. SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, cit., ibidem.Vale forse <strong>la</strong><br />
pena osservare come <strong>la</strong> necessità di disciplinare e studiare <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> sia, in un certo<br />
qual modo, figlia dell'inefficienza congenita del processo: si avverte <strong>la</strong> necessità di<br />
soffermarvisi più di tanto proprio perché gli effetti del<strong>la</strong> sua concessione o negazione sono<br />
idonei ad incidere più che profondamente sull'effettività del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong>.<br />
7 Per i riferimenti al codice del 1865 si veda: PICARDI–GIULIANI, Codice di procedura civile<br />
del Regno d'Italia 1865, Mi<strong>la</strong>no, 2004 con introduzione di MONTELEONE, Il codice di<br />
procedura civile italiano del 1865.<br />
8 Una previsione di ordine generale era contenuta all’art. 645, secondo cui: «<strong>la</strong> vendita e gli<br />
atti che <strong>la</strong> devono precedere non possono essere sospesi che per <strong>la</strong> opposizione del debitore<br />
se non sia ordinato dall’autorità giudiziaria competente».<br />
9 Cfr. MATTIROLO, Trattato di diritto giudiziario civile italiano, V, 5° ed., Torino, 1902, pag.<br />
243 ss.; 353 ss.; 711 ss.; SALETTI, Il processo esecutivo, Note introduttive, in TARZIA –<br />
CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile (1865-1935), tomo II, pag. 989.<br />
9
È stato sottolineato da autorevole dottrina che tale semplicità (assenza di<br />
norme di carattere generale, disciplina scarna ed essenziale demandata a<br />
singole disposizioni riferite a partico<strong>la</strong>ri situazioni concrete) era perfettamente<br />
conforme al<strong>la</strong> ratio dell'istituto, che doveva costituire il naturale contrappeso<br />
dell'azione esecutiva e del<strong>la</strong> sua intrinseca uni<strong>la</strong>teralità che esclude il<br />
contraddittorio 10 .<br />
Di contrario avviso chi ha visto nell'insieme di norme delineato dal codice<br />
del 1865 un sistema tendenzialmente disorganico, cui il legis<strong>la</strong>tore del 1940<br />
avrebbe finalmente posto, almeno in parte, rimedio 11 .<br />
I.3. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nei progetti di riforma al codice di<br />
procedura civile del 1865<br />
I progetti di riforma successivi al codice del 1865, va detto, non<br />
modificarono, tendenzialmente, tale impostazione concettuale «semplice ed<br />
essenziale» - ovvero, a seconda delle prospettive, «scarna e disorganica». Se<br />
si occuparono di <strong>sospensione</strong> – e se ne occuparono, proponendo soluzioni, a<br />
volte, fortemente innovative – lo fecero avendo a mente, per lo più, specifici<br />
aspetti 12 ; senza occuparsi di ridisegnare ex novo l'istituto, né, tanto meno, il<br />
suo inquadramento dogmatico.<br />
In realtà il fatto che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> del 1865, pur così<br />
disorganica e frammentaria, non avesse suscitato più di tanto l'interesse dei<br />
conditores dei disegni di legge successivi, potrebbe far pensare ad una<br />
complessiva tenuta del sistema Pisanelli, che – tutto sommato – doveva,<br />
almeno sotto questo aspetto e salva l'opportunità di qualche ritocco -<br />
funzionare 13 .<br />
10 SATTA, Commentario al codice di procedura civile, I, Mi<strong>la</strong>no, 1959 p. 500, il quale<br />
evidenzia che tale esigenza non è mai cambiata, neppure dopo l'avvento del codice del 1940,<br />
che tratta solennemente <strong>la</strong> materia del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> un titolo autonomo.<br />
11 FURNO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, cit., ibidem.; SALETTI, Il processo<br />
esecutivo, cit., ibidem.<br />
12 SALETTI, Il processo esecutivo, cit., p. 936 ss.<br />
13 Si vedano, però, le osservazioni di cui infra. Ad ogni modo il processo esecutivo secondo<br />
il codice del 1865 qualche problema lo aveva di certo, se è vero che nel 1902, l'Or<strong>la</strong>ndo ne<br />
denunciava <strong>la</strong> «morbosa fiacchezza (...) che ne costituisce il vizio fondamentale»: TARZIA–<br />
CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit., p. 890.<br />
10
È opportuno, ad ogni modo, accennare a questi progetti di riforma che<br />
impegnarono processualisti e commissioni par<strong>la</strong>mentari negli ottanta anni che<br />
caratterizzarono <strong>la</strong> vita del codice Pisanelli 14 .<br />
Tra il 1865 e l'emanazione del codice oggi vigente vi fu come è noto,<br />
innanzitutto, un gruppo di progetti che proponevano l'integrale riforma del<br />
codice di rito, e segnatamente i progetti e<strong>la</strong>borati da Mortara, da Chiovenda,<br />
da Carnelutti, da Redenti, dal<strong>la</strong> c.d. Sottocommissione C, e da Solmi 15 .<br />
Accanto a questi progetti di riforma ve ne furono, poi, altri che avevano ad<br />
oggetto esclusivamente talune parti del codice e del<strong>la</strong> legge processuale.<br />
Quindici di essi riguardavano, in tutto o in parte, il processo esecutivo 16 . Si<br />
tratta, come è stato evidenziato, di un numero re<strong>la</strong>tivamente modesto, specie<br />
se rapportato al<strong>la</strong> vasta schiera di progetti di riforma che, nello stesso periodo,<br />
ebbero ad oggetto il processo di cognizione 17 .<br />
Questa re<strong>la</strong>tiva tranquillità potrebbe, ancora una volta, far pensare che il<br />
processo esecutivo, sotto <strong>la</strong> vigenza del codice Pisanelli, godesse, tutto<br />
sommato, di un discreto grado di salute ed efficienza, rapportato almeno al<br />
processo di cognizione. Non fosse, però, che il numero di riforme o di progetti<br />
di riforme è un indizio molto <strong>la</strong>bile e – di certo – non può assurgere al rango<br />
di prova legale, per consentire un giudizio sul come funzionava una<br />
legis<strong>la</strong>zione ormai non più esistente. Non sempre, va detto, l'uomo (e l'uomo<br />
giuridico, che ne è una sottocategoria concettuale) si comporta in modo logico<br />
ed ha come fine primario l'ottimizzazione dei risultati. Le ragioni che possono<br />
spingere un legis<strong>la</strong>tore a focalizzare <strong>la</strong> propria attenzione su un settore del<br />
diritto e del processo piuttosto che su un altro possono essere numerose, non<br />
tutte possono rispondere al bisogno primario di curare i mali del processo.<br />
14 Per una disamina v. CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi., cit.; pag. 1 ss.;<br />
TARZIA – CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit., p.1 ss.<br />
15 CIPRIANI, Storie di processualisti cit., ibidem; SALETTI, Il processo esecutivo, cit., p. 936<br />
ss.; cfr. CARNELUTTI, Progetto del codice di procedura civile, presentato al<strong>la</strong><br />
Sottocommissione Reale per <strong>la</strong> riforma del Codice di Procedura Civile, parte seconda, Del<br />
Processo di esecuzione, Padova, 1926; ID., Lavori per <strong>la</strong> riforma del codice di procedura<br />
civile, in Riv. dir. proc. civ., 1924, I, p. 294 ss; COMMISSIONE REALE PER LA RIFORMA DEI<br />
CODICI, SOTTOCOMMISSIONE C, Codice di procedura civile, Progetto, Roma, 1926, con<br />
prefazione scritta da MORTARA; MORTARA, Per il nuovo codice del<strong>la</strong> procedura civile,<br />
riflessioni e proposte, Torino, 1923.<br />
16 SALETTI, Il processo esecutivo, cit., p. 936 ss.<br />
17 SALETTI, Il processo esecutivo, cit., p. 936 ss.<br />
11
A volere essere più chiari, un ipotetico studioso che, poniamo, nell'anno<br />
2210, si trovasse ad esaminare le riforme che hanno caratterizzato il nostro<br />
tempo, se pretendesse di valutare l'efficienza dei singoli aspetti del nostro<br />
attuale sistema processuale sul<strong>la</strong> base delle singole novelle che hanno<br />
caratterizzato le re<strong>la</strong>tive parti del codice, potrebbe essere portato a pensare che<br />
il giudizio di appello nel 2010 funzionasse assai meglio del giudizio di primo<br />
grado. E ciò sul rilievo che il giudizio di secondo grado ha superato pressoché<br />
indenne le ultime – absit iniuria verbis - pulsioni riformistiche del legis<strong>la</strong>tore<br />
del 2005-2006 e del 2009; al contrario, appunto, del giudizio di primo grado.<br />
L'esperienza e <strong>la</strong> statistica ci dicono, invece, che è vero esattamente il<br />
contrario: Nel processo di primo grado – peraltro comunque inefficiente – il<br />
numero di cause che vengono definite ogni anno dai tribunali (comprendendo,<br />
comunque, sia quelle definite con sentenza, che quelle estinte, definite<br />
transattivamente etc.) è leggermente superiore al numero di quelle iscritte a<br />
ruolo. Esattamente opposta è <strong>la</strong> situazione delle Corti di appello, ove il<br />
numero di cause definite ogni anno è sensibilmente inferiore al numero di<br />
cause iscritte al ruolo, con conseguente aumento dell'arretrato che si va<br />
accumu<strong>la</strong>ndo di anno in anno. Di qui l'agevole pronostico su le magnifiche<br />
sorti e progressive cui andrà incontro – salvo interventi seri ed incisivi - <strong>la</strong><br />
durata dei giudizi 18 nei prossimi decenni.<br />
Ad ogni modo, quattro di questi 19 progetti di legge, che riguardavano anche<br />
l'esecuzione, si occuparono di aspetti assolutamente specifici e segnatamente<br />
di problemi afferenti <strong>la</strong> competenza. Sette progetti 20 avevano ad oggetto<br />
18 BATTAGLIA, Effetti dell'introduzione del giudice unico in tribunale, cit., ibidem. I dati<br />
statistici sono disponibili sul sito del Ministero del<strong>la</strong> Giustizia, http://www.giustizia.it/<br />
giustizia/it/mg_1_14.wp e, per quanto concerne <strong>la</strong> Cassazione, sul sito http://<br />
www.cortedicassazione.it/DocumentiPrimaPag/statistiche/Civile/StatisticheCivile.asp . Per<br />
un confronto con <strong>la</strong> situazione dei processi negli altri paesi europei ed in partico<strong>la</strong>re in<br />
Francia, v. http://www.courdecassation.fr/institution_1/activite_cour_chiffres_58/ per i dati<br />
statistici aggiornati re<strong>la</strong>tivi allo stato dei procedimenti civili davanti al<strong>la</strong> Cassazione<br />
Francese.<br />
19 I ddl Chimirri - Bonacci, divenuto legge 16 giugno 1892; Mortara - Schanzer, Fera e<br />
Fera-Bonomi; per una disamina v. SALETTI, Il processo esecutivo, cit., p. 936 ss.<br />
20 I ddl Catucci del 1867, Conforti, Catucci del 1872, Catucci - Rega - Del Zio ed altri,<br />
Dell'Angelo, Cocco Ortu e Ronchetti; cfr. SALETTI, Il processo esecutivo, cit., p. 936 ss.<br />
12
specificamente e quasi esclusivamente l'esecuzione forzata, altri quattro 21 , pur<br />
contenendo al loro interno anche proposte di modifica al processo esecutivo,<br />
si occupavano anche di altri istituti.<br />
I.4. I Progetti Catucci del 1867, e Conforti, del 1870.<br />
All'indomani dell'unità d'Italia (e, per quel che conta ai fini di questo studio,<br />
all'indomani dell'emanazione del primo codice nazionale), il dibattito<br />
par<strong>la</strong>mentare si dipanò attraverso un riesame – alcune volte critico, ma che a<br />
volte non nascondeva una certa nostalgia - delle legis<strong>la</strong>zioni preunitarie 22 .<br />
Il 5 aprile 1867 veniva presentato al<strong>la</strong> Camera dei Deputati il disegno di<br />
legge del Guardasigili Catucci «disposizioni re<strong>la</strong>tive al<strong>la</strong> sentenza dei<br />
conciliatori» 23 .<br />
L'Ufficio del conciliatore, si rammenta, era stato introdotto nel codice<br />
Pisanelli sull'esperienza del vecchio istituto del conciliatore, esistente nel<br />
Regno delle Due Sicilie 24 . Il Progetto Catucci si proponeva di risparmiare alle<br />
parti le spese derivanti dal<strong>la</strong> necessità di rivolgersi agli uscieri di pretura per<br />
l'esecuzione delle sentenze dei conciliatori. Prevedeva, nel suo testo<br />
originario, che agli inservienti comunali (incaricati, secondo l'allora vigente<br />
ordinamento giudiziario, di compiere atti giudiziari dinnanzi ai giudici<br />
21 Si tratta dei ddl. Catucci del 1868, Del<strong>la</strong> Rocca – Aguglia, Gallo – Majorana- Massimini,<br />
e Or<strong>la</strong>ndo del 1909, che riprendeva, appunto, il precedente progetto dello stesso Or<strong>la</strong>ndo del<br />
1908, aggiungendovi, però, <strong>la</strong> parte sull'esecuzione forzata. Cfr. SALETTI, Il processo<br />
esecutivo, cit., p. 936 ss.<br />
22 E ciò, come si vedrà, partico<strong>la</strong>rmente per quanto concerne i sudditi dell'ex regno delle<br />
Due Sicilie, attraverso un fenomeno che – parafrasando una espressione del<strong>la</strong> storiografia<br />
degli ultimi decenni del XX secolo, a proposito dell'esperienza post riunificazione delle due<br />
Germanie, potrebbe essere definita Sudalgia.<br />
23 TARZIA – CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 993 ss.<br />
24 È utile richiamare, sul punto, le parole dello stesso Pisanelli, nel<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione ministeriale<br />
sul libro primo del progetto di codice di procedura civile «La istituzione de' giudici<br />
conciliatori ha fatto buona prova nelle provincie del mezzogiorno. Il loro uffizio è duplice.<br />
Sono chiamati a giudicare senza l'osservanza delle forme generali del rito giudiziario sulle<br />
controversie di minor valore e di facile soluzione; devono inoltre, sempreché siano richiesti,<br />
interporsi per comporre amichevolmente le controversie. Così, mentre provvedono al<br />
bisogno di una giustizia pronta, non dispendiosa ed essenzialmente locale, esercitano in<br />
ciascun comune un uffizio benefico di conciliazione e di concordia. (...)»: PICARDI –<br />
GIULIANI, Codice di procedura civile del Regno d'Italia 1865, Mi<strong>la</strong>no, 2004 con<br />
introduzione di MONTELEONE, Il codice di procedura civile italiano del 1865, p.6 ss.<br />
13
conciliatori) venisse conferito il potere di compiere gli atti di esecuzione delle<br />
sentenze pronunciate dai conciliatori stessi.<br />
Lo schema originario veniva, però, sottoposto a revisione critica in sede di<br />
<strong>la</strong>vori par<strong>la</strong>mentari. In partico<strong>la</strong>re nel<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione predisposta dall'Ufficio<br />
centrale del Senato 25 del 24 novembre 1868 si segna<strong>la</strong>va che <strong>la</strong> procedura<br />
esecutiva – per come mantenuta dal Progetto Catucci – era troppo complessa<br />
per essere applicata da conciliatori ed inservienti comunali e, in generale,<br />
inadatta alle liti ed alle esecuzioni di modico valore. Invocava, dunque, <strong>la</strong><br />
vecchia procedura esecutiva semplificata, già in vigore nel Regno delle Due<br />
Sicilia, dal 1819.<br />
Con specifico riferimento al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> veniva, dunque,<br />
proposto di (re)introdurre il vecchio articolo 84 del codice di procedura civile<br />
napoletano, norma che prevedeva <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> «in qualunque stato» delle<br />
«misure coattive se persona solvibile promette di pagare fra sei giorni <strong>la</strong><br />
somma e le spese del litigio» 26 .<br />
Tale ipotesi di <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>, prevista dal Codice per lo<br />
Regno delle Due Sicilie, fu recepita dall'art. 9 del Progetto e<strong>la</strong>borato<br />
dall'Ufficio Centrale del Senato, nelle sessioni 1871-1872, e allegata al<br />
Progetto Catucci 27 e dall'art.9 del successivo Progetto Conforti, «Esecuzione<br />
delle sentenze dei giudici conciliatori», presentato al Senato il 7 maggio<br />
1870 28 .<br />
25 Re<strong>la</strong>tore Lanzilli: cfr. TARZIA–CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit,<br />
p. 1007. Circa l'identità del senatore Lanzilli, risulta essere Tommaso Antonio Maria<br />
Lanzilli, nato a Benevento – dunque nel Regno delle Due Sicilie - il 25 maggio 1801 e<br />
morto in Avellino il 23 febbraio 1878. Il Lanzilli risulta essere stato senatore durante l'VIII<br />
legis<strong>la</strong>tura, secondo quanto riportato in http://it.wikipedia.org/wiki/<br />
Tommaso_Antonio_Maria_Lanzilli.<br />
26 La promessa di pagamento da parte del terzo veniva trascritta in un verbale formato dal<br />
cancelliere, verbale che sarebbe divenuto esecutivo, decorso il termine di sei giorni sopra<br />
richiamato, «senza intimarsi avviso o precetto e non potrà in verun modo sospendersi <strong>la</strong><br />
esecuzione»: PICARDI–GIULIANI, Codice per lo Regno delle Due Sicilie, III. Leggi del<strong>la</strong><br />
procedura ne' giudizj civili, 1819, con introduzione a cura di CIPRIANI, Le Leggi del<strong>la</strong><br />
procedura nei giudizi civili del Regno delle Due Sicilie, Mi<strong>la</strong>no, 2004, p. 20 ss.; TARZIA–<br />
CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 1007.<br />
27 TARZIA–CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, ibidem.<br />
28 TARZIA–CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, ibidem, al quale si<br />
rinvia anche per l'esame dei Progetti Catucci del 1872, Catucci – Rega – Del Zio del 1874 e<br />
Dell'Angelo del 1877.<br />
14
I.5. I Progetti Cocco Ortu del 1902, Ronchetti del 1904, Or<strong>la</strong>ndo del 1909<br />
Altre innovazioni interessanti sono quelle proposte dal disegno di legge<br />
Cocco Ortu, presentato al Senato del Regno il 28 aprile 1902 29 . Tale testo si<br />
segna<strong>la</strong> – per quanto concerne l'oggetto del<strong>la</strong> nostra indagine – per l'art. 8, con<br />
il quale veniva introdotta <strong>la</strong> possibilità, per il debitore, di ottenere <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, per un periodo non superiore a due anni,<br />
29 TARZIA – CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 1023. Per quel che<br />
concerne l'autore del progetto, l'avv. Francesco Cocco Ortu, si tratta di una eminente figura<br />
di spicco del<strong>la</strong> c<strong>la</strong>sse politica sarda ed italiana, impegnato – tra l'altro – nel giornalismo (nel<br />
1861 col<strong>la</strong>borava - da studente - al giornale L’imparziale); nel 1862-1863, fondò il giornale<br />
satirico, economico e letterario La Busso<strong>la</strong>, nel 1866 fondò con altri il giornale La Cronaca.<br />
Nel 1884, infine, ritroviamo l'avv. Francesco Cocco Ortu tra i finanziatori del giornale La<br />
Tribuna, quotidiano che uscì nel 1884. Per quanto concerne <strong>la</strong> sua carriera politica fu<br />
sindaco di Cagliari f.f. (in quanto consigliere anziano) nel 1868, carica che conservò non<br />
continuativamente sino al 1884. Mantenne l’incarico di Assessore fino al 1888, quando<br />
diede le dimissioni, per dedicarsi completamente al<strong>la</strong> politica nazionale. Fu anche<br />
consigliere provinciale dal 1875 al 1888. In Par<strong>la</strong>mento Cocco Ortu fu eletto <strong>la</strong> prima volta<br />
nel 1876 dopo <strong>la</strong> caduta del<strong>la</strong> Destra storica, due anni dopo fu segretario generale del<br />
ministero dell' agricoltura nel governo Cairoli, dal 1888 al 1991 ricoprì <strong>la</strong> carica di<br />
sottosegretario al<strong>la</strong> giustizia nei due governi Crispi, nel 1897 fu nominato ministro<br />
dall'agricoltura nel terzo governo di Rudinì, dal 1901 al 1903 e dal 1906 al 1909 fu, infine,<br />
ministro del<strong>la</strong> giustizia nel governo Zanardelli e ministro dell'agricoltura nel governo<br />
Giolitti. I discendenti dell'avv. Francesco Cocco Ortu - Alberto Cocco Ortu, anch'egli<br />
avvocato in Cagliari, e Marinel<strong>la</strong> Ferrai Cocco Ortu, direttore dell'Archivio di Stato di<br />
Cagliari - ricordano che l'ottantaduenne avo, il 28 ottobre 1922, nel<strong>la</strong> qualità di Decano del<strong>la</strong><br />
Camera, tentò, insieme al Presidente del Consiglio Facta, di convincere Vittorio Emanuele<br />
III a proc<strong>la</strong>mare lo stato d'assedio e fermare Mussolini che marciava su Roma.<br />
Successivamente Cocco Ortu fu il solo deputato Giolittiano a votare contro <strong>la</strong> fiducia al<br />
Governo Mussolini, dimettendosi immediatamente dopo dall'incarico di capogruppo al<strong>la</strong><br />
Camera del partito liberale. L'episodio, insieme ai riferimenti biografici, sono menzionati in<br />
L'Unione Sarda - Fondatori Cocco Ortu e Lai Vinelli è il primo direttore - domenica 11<br />
ottobre 2009 (Redazionale); L'Unione Sarda - L 'area è stata di quelle che hanno fatto più a<br />
lungo soffiare sul<strong>la</strong> città - domenica 28 aprile 1996 (Redazionale); FILIPPINI, Una storia che<br />
abbraccia tre secoli in L'Unione Sarda, domenica 11 ottobre 2009; ORSINA,<br />
L'organizzazione politica nelle Camere del<strong>la</strong> proporzionale (1920-1924), in http://<br />
docenti.luiss.it/orsina/files/2008/05/riforma_1920.pdf; PIRA, Quel duello nel '25 tra Lussu<br />
ed Endrich in L'Unione Sarda mercoledì 15 novembre 1995; LUSSU, Marcia su Roma e<br />
dintorni, Torino, 1974; cfr. anche http://it.wikipedia.org/wiki/Francesco_Cocco-Ortu, http://<br />
www.goceano.it/storia/personaggi_storici/francesco_cocco_ortu.htm.<br />
15
qualora le rendite dei beni assoggettati all'espropriazione fossero sufficienti, in<br />
detto periodo di tempo, ad estinguere il debito 30 .<br />
Una previsione sostanzialmente analoga si ritrova all'art. 12 del Disegno<br />
Ronchetti, rubricato «Disposizioni sulle piccole espropriazioni», presentato al<br />
Senato del Regno il 20 dicembre 1904 (e ritirato il 27 novembre 1906) 31 .<br />
Il disegno di legge nel suo complesso si collocava sul<strong>la</strong> medesima linea di<br />
pensiero del disegno Cocco Ortu, del quale riprendeva - in massima parte, e<br />
non limitatamente al<strong>la</strong> so<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> – le soluzioni.<br />
All'art. 10, inoltre, il Disegno Ronchetti prevedeva una ipotesi di<br />
<strong>sospensione</strong> dell'espropriazione, per un massimo di sei mesi, qualora il<br />
debitore, prima del giorno fissato per il primo incanto, avesse pagato «metà<br />
del debito per cui si procede con ogni accessorio». In questo periodo di sei<br />
mesi, appunto, il debitore avrebbe dovuto pagare il debito residuo 32 .<br />
30 Art.8: «il debitore può anche ottenere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> procedura per un tempo non<br />
superiore a due anni, qualora provi che le rendite dei beni soggetti all'espropriazione, sono<br />
sufficienti ad estinguere, nel detto periodo di tempo, il credito per il quale si procede, e che<br />
non vi sono sugli stessi beni altri crediti privilegiati o ipotecari prontamente esigibili. In<br />
questo caso il pretore nomina un amministratore provvisorio dei beni, con tutte le<br />
responsabilità del sequestratario giudiziale. Col consenso del debitore può essere nominato<br />
a tale ufficio il creditore, e può essere nominato pure il debitore col consenso del creditore,<br />
o con l'obbligo di prestare cauzione <strong>la</strong> quale rimane vinco<strong>la</strong>ta a pegno a favore del<br />
creditore istante». Quest'ultima previsione - del<strong>la</strong> cauzione, per il caso di nomina del<br />
debitore a custode del bene – ci <strong>la</strong>scia perplessi: se il debitore ha i soldi e <strong>la</strong> volontà di<br />
pagare <strong>la</strong> cauzione, li ha anche per pagare – almeno in parte – il debito ed evitare il<br />
pignoramento sul bene fruttifero. Se non ha i soldi per pagare il creditore – tant'è che si fa<br />
pignorare un bene fruttifero – non li avrà, molto probabilmente, neppure per versare <strong>la</strong><br />
cauzione. Così come fu formu<strong>la</strong>ta <strong>la</strong> disposizione non pare sarebbe stata destinata ad un<br />
successo applicativo rilevante.<br />
31 TARZIA – CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 1051 ss.<br />
32 TARZIA – CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 1080.<br />
Probabilmente un'eco di questo istituto si ritrova nel vigente codice agli artt. 494 e 495<br />
c.p.c., rispettivamente a proposito di pagamento a mani dell'Ufficiale Giudiziario e di<br />
conversione del pignoramento.<br />
16
Di maggiore respiro, se non altro per il maggior numero di settori del<br />
processo civile che avrebbe dovuto riformare, era infine il Progetto Or<strong>la</strong>ndo<br />
presentato al<strong>la</strong> Camera il 24 maggio 1909 33 .<br />
Con specifico riguardo al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>, il Progetto<br />
Or<strong>la</strong>ndo – è stato affermato – si collocava sul<strong>la</strong> linea concettuale del codice<br />
del 1865, nel senso che non prevedeva una reale rivoluzione metodologico-<br />
sistematica dell'istituto, ma si limitava a proporre alcune specifiche<br />
innovazioni 34 . Prevedeva, in partico<strong>la</strong>re, con una norma di non facilissima<br />
interpretazione - l'art. 33 - che in pendenza del giudizio di opposizione<br />
avrebbero potuto essere «ordinati provvedimenti conservativi» ed avrebbe<br />
potuto «essere autorizzata l'esecuzione con o senza cauzione» 35 .<br />
Sul<strong>la</strong> possibilità di sospendere l'esecuzione forzata, il Progetto Or<strong>la</strong>ndo<br />
tornava all'art. 38, a proposito di esecuzione forzata sui beni mobili,<br />
33 Pubblicato integralmente in TARZIA – CAVALLONE, I progetti di riforma del processo<br />
civile., cit, p. 929 ss., con nota introduttiva di CAVALLONE, Il progetto Or<strong>la</strong>ndo, Note<br />
introduttive. Con <strong>la</strong> denominazione: «Progetto Or<strong>la</strong>ndo» si suole indicare, oltre al progetto<br />
presentato al<strong>la</strong> Camera il 24 maggio 1909, rubricato: Riforme al codice di procedura civile,<br />
ed oggetto del<strong>la</strong> presente indagine, anche un precedente disegno di legge: «Nuove<br />
disposizioni intorno all'ordine e al<strong>la</strong> forma dei giudizi», presentato dall'allora Ministro di<br />
Grazia e Giustizia il 16 marzo 1908. Si trattava di un progetto di 29 articoli, essenzialmente<br />
re<strong>la</strong>tivi al processo di cognizione (salvo gli ultimi tre articoli, che contenevano una leggedelega).<br />
L'originario progetto non venne mai discusso, a causa del<strong>la</strong> fine anticipata del<strong>la</strong><br />
legis<strong>la</strong>tura. Fu sostituito, il 24 maggio 1909, dal Progetto de quo, che prevedeva - oltre a 26<br />
articoli corrispondenti a quelli del precedente Progetto – altri 51 articoli, re<strong>la</strong>tivi anche<br />
all'esecuzione forzata. Per una disamina cfr. CAVALLONE, Il progetto Or<strong>la</strong>ndo, Note<br />
introduttive. cit., ibidem; cfr. anche: CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi, cit., p.<br />
127 ss., dai quali si apprende che il padre spirituale di questo progetto di riforma fu<br />
Lodovico Mortara.<br />
34 Per <strong>la</strong> verità di non poco rilievo, con riferimento anche alle altre norme sull'esecuzione<br />
forzata: si pensi, meramente a titolo di esempio, al<strong>la</strong> abolizione del precetto ed al<strong>la</strong><br />
previsione del<strong>la</strong> possibilità di procedere ad esecuzione forzata, in caso di titolo basato su<br />
sentenza esecutiva, omettendo anche <strong>la</strong> notifica del titolo esecutivo: cfr. TARZIA –<br />
CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 923; cfr. Anche SALETTI, Il<br />
processo esecutivo, cit., p. 951.<br />
35 Nel senso che tale norma sembrerebbe far pensare ad una efficacia sospensiva<br />
automatica dell'opposizione all'esecuzione v. SALETTI, Il processo esecutivo, cit., p. 989 ed<br />
in part. nt. 187. Tale soluzione, però, non sembra del tutto compatibile con <strong>la</strong> lettera del<strong>la</strong><br />
legge – che pare rimettere <strong>la</strong> decisione sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ad una valutazione discrezionale<br />
del giudice – né allo spirito del Progetto Or<strong>la</strong>ndo che era quello di eliminare «quel<strong>la</strong><br />
morbosa fiacchezza del nostro ordinamento esecutivo che ne costituisce il vizio<br />
fondamentale»del processo esecutivo vigente: v. SALETTI, Il processo esecutivo, cit., ibidem;<br />
TARZIA – CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 890.<br />
17
prevedendo che «il pignoramento e gli atti ulteriori» avrebbero potuto essere<br />
«sospesi per ordine dell'autorità giudiziaria» 36 .<br />
I.6. Il dopoguerra, il Progetto Chiovenda del 1920 e il Progetto Mortara<br />
del 1923.<br />
Per quanto riguarda i progetti maggiori – quelli, cioè, che miravano non al<strong>la</strong><br />
riforma di uno specifico settore del processo, ma al<strong>la</strong> e<strong>la</strong>borazione di un<br />
nuovo codice, nell'immediato dopoguerra veniva presentato il progetto di<br />
riforma di Giuseppe Chiovenda al codice di procedura civile 37 , che non si<br />
occupava – però – del processo di esecuzione.<br />
Nel 1923 Lodovico Mortara – che era stato da poco epurato dal<strong>la</strong><br />
Cassazione, appena unificata, e dal<strong>la</strong> magistratura 38 - presentò, in veste di<br />
senatore del Regno, il suo progetto di riforma per il nuovo codice di procedura<br />
civile 39 .<br />
36 Si noti come <strong>la</strong> «<strong>sospensione</strong> del pignoramento», apparentemente condannata all'oblio<br />
dopo l'abbandono del Progetto Or<strong>la</strong>ndo, sia stata riesumata, seppur per breve tempo, dal<br />
legis<strong>la</strong>tore del 2006, che aveva reintrodotto, all'art. 624 c.p.c., <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, appunto, del<br />
pignoramento.<br />
37 CHIOVENDA, Re<strong>la</strong>zione sul<strong>la</strong> proposta di riforma, in La riforma del procedimento civile<br />
proposta dal<strong>la</strong> Commissione per il dopo guerra. Redazione e testo annotato per cura di<br />
Giuseppe Chiovenda, Napoli, 1920.<br />
38 Sull'epurazione del sessantottenne Mortara (allora presidente del<strong>la</strong> Cassazione di Roma),<br />
ad opera del nascente regime fascista, v. CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1991, p.233 ss. Con il r.d. 24 marzo 1923 n. 601, con decorrenza dal successivo<br />
primo novembre, furono soppresse le Corti di cassazione di Firenze, Napoli, Palermo e<br />
Torino. Con successivo r.d. 3 maggio 1923 n. 1028 fu stabilito che i primi presidenti e i<br />
procuratori generali di Corte di Cassazione avrebbero potuto essere collocati a riposo a<br />
domanda o d'ufficio «anche indipendentemente dall'eccedenza di posti nel detto grado». Si<br />
trattò, secondo CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi, Mi<strong>la</strong>no, 1991, p.236, di una<br />
norma ad personam, diretta ad eliminare proprio il figlio del rabbino, eccessivamente<br />
indipendente e vicino ad ambienti Nittiani.<br />
39 MORTARA, Per il nuovo codice del<strong>la</strong> procedura civile, Riflessioni e proposte, Torino,<br />
1923.<br />
18
L'opera, di amplissimo respiro 40 , dedicava all'esecuzione forzata il libro<br />
terzo, titoli dal primo al sesto, per un totale di centosedici articoli.<br />
Analogamente al codice del 1865 non dedicava un'apposito capo al<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, ma dettava esclusivamente talune regole<br />
di pratica applicazione.<br />
Di <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> par<strong>la</strong>va, innanzitutto, a proposito di<br />
esecuzione degli obblighi di fare e non fare. Si stabiliva, al riguardo, che il<br />
debitore potesse chiedere al pretore di sospendere, con provvedimento da<br />
emettersi in contraddittorio e non soggetto ad alcuna impugnazione,<br />
l'esecuzione «per un tempo determinato». E ciò a condizione che, dopo avere<br />
ricevuto l'intimazione ad adempiere ad un facere infungibile, avesse dato<br />
prova di avere iniziato l'esecuzione. Tale <strong>sospensione</strong> poteva essere prorogata<br />
so<strong>la</strong>mente una volta, e sempre che il debitore dimostrasse <strong>la</strong> «<strong>la</strong> continuazione<br />
rego<strong>la</strong>re del<strong>la</strong> opera e <strong>la</strong> necessità di maggior tempo per condur<strong>la</strong> a<br />
compimento» 41 .<br />
La norma in esame, come detto, era limitata al caso di esecuzione forzata di<br />
un fare infungibile (o, secondo <strong>la</strong> lettera del testo, di una «obbligazione di fare<br />
di indole strettamente personale»). Ciò induce a ritenere che <strong>la</strong> sua ratio fosse<br />
non tanto quel<strong>la</strong> di favorire in qualche misura il debitore comunque<br />
adempiente (altrimenti non avrebbe avuto senso escluderne l'applicabilità alle<br />
ipotesi di facere fungibile), ma essenzialmente quel<strong>la</strong> di tute<strong>la</strong>re l'interesse del<br />
creditore ad ottenere comunque <strong>la</strong> prestazione infungibile.<br />
A proposito di espropriazione di beni immobili, il Progetto Mortara non<br />
menzionava – tra le norme che rego<strong>la</strong>vano l'esecuzione forzata - <strong>la</strong> possibilità<br />
di una <strong>sospensione</strong> per tutta <strong>la</strong> fase anteriore al<strong>la</strong> «sentenza che autorizza <strong>la</strong><br />
vendita» prevista dall'art. 37.<br />
40 Tra le numerose modifiche, proposte in tema di esecuzione forzata, ricordiamo:<br />
l'abolizione del precetto (analogamente al Progetto Or<strong>la</strong>ndo, v. supra, nota 33)– previsto<br />
invece dall'art. 562 del codice del 1865 – mantenuto, però, nell'esecuzione mobiliare e<br />
sostituito, in caso di esecuzione degli obblighi di fare e non fare, dal<strong>la</strong> notificazione al<br />
debitore di una intimazione ad eseguire <strong>la</strong> prestazione in un termine non minore di cinque<br />
giorni (art. 9); l'interessante possibilità, sempre per l'esecuzione degli obblighi di fare e non<br />
fare, di intimare al debitore il pagamento di una somma di denaro alternativa al facere<br />
infungibile (somma che poteva essere prefissata nel titolo, ovvero determinata con<br />
provvedimento del pretore) etc.<br />
41 Art. 13.<br />
19
Va però avvertito che il processo per l'espropriazione immobiliare, sia nel<br />
codice del 1865 che nel Progetto Mortara, aveva una struttura<br />
sostanzialmente bifasica. La prima fase realizzava un vero e proprio processo<br />
di cognizione, che iniziava con un atto di citazione per l'autorizzazione a<br />
vendita di beni beni immobili (da notificare al convenuto) 42 e si sarebbe<br />
dovuto concludere con una sentenza – suscettibile di formare cosa giudicata –<br />
di autorizzazione, appunto, al<strong>la</strong> vendita. La seconda fase era più propriamente<br />
esecutiva – almeno secondo gli schemi cui siamo abituati a ragionare oggi - e<br />
culminava con <strong>la</strong> vendita e <strong>la</strong> graduazione 43 .<br />
Il fatto che <strong>la</strong> prima fase avesse forma e sostanza essenzialmente cognitive,<br />
induce a ritenere che, nelle intenzioni di Mortara, avrebbero potuto trovare<br />
applicazione le norme in materia di <strong>sospensione</strong> del processo di cognizione.<br />
Una siffatta impostazione pare, a conti fatti – e volendo commettere quel<br />
tipico errore metodologico di chi pretende di giudicare il passato con gli occhi<br />
del presente -, eccessivamente macchinosa. In pratica si costringeva il<br />
creditore, dopo che questi aveva affrontato un primo giudizio di cognizione<br />
diretto ad ottenere <strong>la</strong> condanna del debitore, e dunque <strong>la</strong> formazione del titolo<br />
esecutivo, ad imbarcarsi in un nuovo giudizio di cognizione per ottenere<br />
l'autorizzazione al<strong>la</strong> vendita. Si osservi, oltretutto, che l'azione per<br />
l'autorizzazione al<strong>la</strong> vendita non poteva essere introdotta cumu<strong>la</strong>tivamente a<br />
42 Art. 28. La concezione al<strong>la</strong> base del Progetto Mortara, comunque, ricalcava <strong>la</strong> vecchia<br />
impostazione del Codice del 1865, che prevedeva – pure esso – <strong>la</strong> necessità di avviare (art.<br />
665) un procedimento di cognizione, secondo lo schema del processo sommario, diretto a<br />
far promuovere <strong>la</strong> vendita. Anche il procedimento di autorizzazione al<strong>la</strong> vendita, secondo lo<br />
schema del codice Pisanelli, si chiudeva con una sentenza.<br />
43 Osserviamo, secondo una prospettiva marcatamente liberale e privatistica del processo<br />
civile. Il diritto a vendere il bene pignorato, in effetti, non è in alcun modo corre<strong>la</strong>to con il<br />
diritto di credito contenuto nel titolo; non vi è, nel<strong>la</strong> sentenza di condanna, l’accertamento di<br />
un diritto in qualche modo connesso con <strong>la</strong> proprietà del bene da espropriare. Nel<strong>la</strong><br />
prospettiva liberale occorreva, pertanto, un provvedimento del giudice che, spogliando il<br />
debitore di alcune facoltà e diritti connessi al suo diritto dominicale, avrebbe avuto<br />
coerentemente natura di sentenza. In partico<strong>la</strong>re, per rimuovere l’ostacolo e procedere al<strong>la</strong><br />
vendita di un bene invito domino occorreva l’autorizzazione del giudice, che - in un certo<br />
qual modo - si sostituiva al<strong>la</strong> volontà del debitore. Si segna<strong>la</strong> che un’eco di tale concezione<br />
liberale è sopravvissuta nel lessico giuridico attuale: cfr. <strong>la</strong> rubrica degli attuali artt. 530 e<br />
569 c.p.c., che par<strong>la</strong> ancora di «autorizzazione al<strong>la</strong> vendita» (sebbene, nel corpo dei due<br />
articoli, il verbo «autorizza» sia sostituito con quello «dispone», scelta semantica che -<br />
consapevolmente o inconsapevolmente - sposta il fulcro del<strong>la</strong> vendita dal<strong>la</strong> parte (che<br />
vende, previa autorizzazione del giudice) al giudice (che ordina <strong>la</strong> vendita ex auctoritate).<br />
Per una disamina si rinvia a CARNELUTTI, Istituzioni di Diritto processuale civile, vol. III,<br />
Roma, 1956 pp. 25 ss.; SATTA - PUNZI, Diritto processuale civile, Padova, 1996, p.745.<br />
20
quel<strong>la</strong> per <strong>la</strong> formazione del titolo esecutivo giudiziale, stante <strong>la</strong> necessità di<br />
far precedere al<strong>la</strong> notifica del<strong>la</strong> citazione per autorizzazione al<strong>la</strong> vendita <strong>la</strong><br />
notifica del titolo esecutivo ex art. 6 del Progetto. L'art. 29 del Progetto<br />
Mortara, sul punto, prevedeva che al<strong>la</strong> prima udienza il creditore attore<br />
avrebbe dovuto offrire in comunicazione «il titolo esecutivo con <strong>la</strong> prova del<strong>la</strong><br />
notificazione» e che, in difetto, il convenuto avrebbe potuto far dichiarare <strong>la</strong><br />
domanda inammissibile.<br />
Il disagio eccessivo, del resto, che si sarebbe potuto causare al creditore,<br />
imponendogli – per giungere al<strong>la</strong> vendita – di instaurare un giudizio a<br />
cognizione piena, era avvertito dallo stesso Mortara. Questi, infatti, pur non<br />
volendo superare <strong>la</strong> concezione bifasica e, dunque, l'idea stessa che fosse<br />
necessario un giudizio di cognizione, per giungere all'autorizzazione al<strong>la</strong><br />
vendita, aveva previsto l'introduzione di alcuni correttivi, ad evitare che<br />
l'azione esecutiva potesse impantanarsi nelle lungaggini di una istruttoria<br />
complicata. All'art. 36 del Progetto fu, così, introdotta una norma<br />
acceleratoria, in forza del<strong>la</strong> quale, se fossero stati necessari atti di istruzione,<br />
questi avrebbero dovuto essere eseguiti «con <strong>la</strong> massima celerità, esclusa ogni<br />
di<strong>la</strong>zione o proroga che non sia imposta da forza maggiore» 44 .<br />
Vale <strong>la</strong> pena, a questo punto, segna<strong>la</strong>re che avendosi a che fare, nel<strong>la</strong> fase<br />
preliminare di autorizzazione al<strong>la</strong> vendita, con un vero e proprio giudizio di<br />
cognizione, l'assenza di norme ad hoc sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, per tutta <strong>la</strong> prima<br />
fase del processo, non può essere ascritta, a furor celeritatis dell'autore del<br />
Progetto, ma a semplice senso pratico: prima di quel<strong>la</strong> fase processuale <strong>la</strong><br />
previsione di una <strong>sospensione</strong> tipica – diversa, cioè da quelle previste per il<br />
processo di cognizione - non sarebbe stata di alcuna utilità: se vi fosse stata <strong>la</strong><br />
necessità di compiere atti di istruzione – per così dire – pregiudiziali al<strong>la</strong><br />
vendita, del resto, questa semplicemente non avrebbe potuto essere autorizzata<br />
(e dunque l'esecuzione non avrebbe potuto in alcun modo proseguire, senza<br />
che fosse necessario prevedere una vera e propria <strong>sospensione</strong>).<br />
Di <strong>sospensione</strong> vera e propria nell'esecuzione immobiliare il Progetto<br />
Mortara par<strong>la</strong>va, invece, agli artt. 58, 59 e 60. L'ipotesi rego<strong>la</strong>ta era quel<strong>la</strong> del<br />
terzo, tito<strong>la</strong>re di proprietà o diritto reale limitato sui beni posti in vendita, che<br />
44 Art. 36.<br />
21
non avesse fatto valere le proprie ragioni, proponendo intervento nel<strong>la</strong> fase<br />
cognitiva, e dunque prima del<strong>la</strong> sentenza di autorizzazione al<strong>la</strong> vendita. In<br />
questo caso il terzo poteva proporre domanda di separazione notificando ai<br />
procuratori del creditore, degli intervenuti e del debitore (o a questi<br />
personalmente, qualora non questi non avesse «costituito procuratore»),<br />
apposita domanda. La domanda avrebbe avuto <strong>la</strong> forma del<strong>la</strong> citazione a<br />
comparire a un'udienza anteriore di almeno dieci giorni a quel<strong>la</strong> stabilita per<br />
l'incanto. L'autorità giudiziaria, in questo caso, avrebbe potuto riconoscere <strong>la</strong><br />
necessità di differire o sospendere l'incanto, con o senza cauzione a carico<br />
dell'attore in separazione. Il mancato deposito del<strong>la</strong> cauzione avrebbe<br />
comportato l'inefficacia del differimento o del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>.<br />
Non di vera e propria <strong>sospensione</strong>, ma di mera possibilità di differire <strong>la</strong><br />
discussione ad altro giorno, par<strong>la</strong>va, a proposito di giudizio di graduazione,<br />
l'art. 77. Prevedeva, in partico<strong>la</strong>re, <strong>la</strong> possibilità che <strong>la</strong> discussione del<br />
progetto di distribuzione venisse rinviata ad altra data, qualora ciò si fosse<br />
reso necessario a seguito delle osservazioni degli interessati.<br />
Di vera e propria <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> par<strong>la</strong>va l'art. 87, nel capo III,<br />
rubricato «Limiti e deroghe al diritto di espropriazione». La norma avrebbe<br />
dovuto prevedere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, su provvedimento del pretore, «senza limite<br />
di tempo» dell'espropriazione su un fondo rustico «che sia coltivato dal<br />
debitore o dal<strong>la</strong> sua famiglia e produca un reddito non eccedente i bisogni di<br />
chi lo coltiva», ovvero di «un immobile urbano che serva esclusivamente ad<br />
abitazione del debitore e del<strong>la</strong> sua famiglia, nei limiti del<strong>la</strong> più rigorosa<br />
necessità».<br />
Ancorché «senza limiti di tempo», si trattava, pur sempre di una<br />
<strong>sospensione</strong> e non di una inammissibilità <strong>dell'esecuzione</strong> o di una<br />
impignorabilità in senso stretto: una volta cessate le predette condizioni,<br />
l'azione di espropriazione avrebbe potuto «essere proseguita, qualunque sia il<br />
tempo decorso dal<strong>la</strong> citazione per autorizzazione al<strong>la</strong> vendita».<br />
22
Ratio di tale previsione andava ravvisata – come avverte lo stesso Mortara -<br />
in «considerazioni di etica sociale (…)», bi<strong>la</strong>nciate, peraltro, dal modico<br />
valore delle esecuzioni de quibus (quelle di competenza del pretore) 45 .<br />
Un'ultima ipotesi di <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>, prevista dal Progetto<br />
Mortara, era quel<strong>la</strong> dell'art. 109, che prevedeva <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<br />
pignoramento mobiliare, in caso di consegna all'ufficiale incaricato del<strong>la</strong><br />
«somma intiera per cui si procede e l'importare delle spese». Analogamente<br />
al<strong>la</strong> disposizione di cui al vigente art. 494 c.p.c. (che però prevede <strong>la</strong><br />
possibilità di una espressa riserva di ripetizione), il pagamento a mani<br />
dell'ufficiale giudiziario non avrebbe pregiudicato l'azione che il debitore<br />
avrebbe potuto esercitare sotto forma di opposizione a precetto. L'avvenuto<br />
pagamento, tuttavia, onerava il debitore a proporre l'opposizione nel termine<br />
perentorio di dieci giorni dal processo verbale dell'avvenuto pagamento.<br />
1926<br />
I.7. Il Progetto del<strong>la</strong> «Sottocommissione C» e il Progetto Carnelutti del<br />
Nel 1926 viene pubblicato il Progetto Carnelutti per <strong>la</strong> riforma al codice di<br />
procedura civile, comprendente una seconda parte interamente dedicata al<br />
processo di esecuzione 46 . Il Progetto costituisce – essenzialmente – uno<br />
45 MORTARA, Per il nuovo codice del<strong>la</strong> procedura civile., cit., p. 142: «va ascritta a questi<br />
ultimi motivi l'interdizione di espropriare, nei confini del<strong>la</strong> competenza data al pretore, cioè<br />
per i più modici valori, <strong>la</strong> casetta o il poderuccio che il proprietario, con <strong>la</strong> famiglia, abita<br />
o coltiva. Mi pare che non convenga perseguire idealità fi<strong>la</strong>ntropiche più <strong>la</strong>rghe, le quali si<br />
risolvono in gratuita generosità del legis<strong>la</strong>tore a danno dei creditori. La rego<strong>la</strong> che le<br />
obbligazioni sono garantite dal patrimonio deve soffrire il minor numero di deroghe».<br />
46 CARNELUTTI, Progetto del Codice di procedura civile, presentato al<strong>la</strong> Sottocommissione<br />
Reale per <strong>la</strong> Riforma del Codice di Procedura Civile – Parte seconda del Processo di<br />
Esecuzione, Padova, 1926; per <strong>la</strong> storia del Progetto cfr. CIPRIANI, Storie di processualisti e<br />
di oligarchi, Mi<strong>la</strong>no, 1991, ibidem.<br />
23
sviluppo dell'altro Progetto presentato lo stesso anno, sempre dal Carnelutti,<br />
in senso ai <strong>la</strong>vori del<strong>la</strong> c.d. Sottocommissione C 47 .<br />
Una delle tante innovazioni proposte nel Progetto, attiene al (tentativo di)<br />
superare <strong>la</strong> struttura bifasica nell'esecuzione immobiliare, eliminando <strong>la</strong> fase<br />
di vera e propria cognizione diretta ad ottenere l'autorizzazione al<strong>la</strong> vendita.<br />
Per quanto attiene, più specificamente, <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, il Progetto<br />
prevedeva, innanzitutto, una serie di ipotesi tipiche, espressamente<br />
disciplinate dal<strong>la</strong> legge.<br />
Disponeva, innanzitutto, all'art. 460 del Progetto Carnelutti (462 del<br />
Progetto Sottocommissione C), che l'esecuzione non potesse essere iniziata o<br />
comunque proseguita quando il debitore avesse offerto «di adempiere al suo<br />
obbligo e l'ufficio accerti che l'adempimento è avvenuto o è stato rifiutato<br />
senza giusto motivo».<br />
Faceva da corol<strong>la</strong>rio a questo principio l'art. 461 (463 Sottocommissione<br />
C), che prevedeva, appunto una ipotesi di <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>,<br />
rimessa al prudente apprezzamento dell'ufficio («può sospendere, secondo le<br />
circostanze»), per l'ipotesi che, appunto, vi fosse contestazione circa <strong>la</strong><br />
sussistenza del giustificato motivo per il rifiuto all'adempimento. Un'ipotesi<br />
tipica di contestazione sul<strong>la</strong> inesattezza dell'adempimento, era quel<strong>la</strong> del<br />
pagamento parziale, prevista espressamente dal<strong>la</strong> norma, ma poteva anche<br />
47 Si legge nel<strong>la</strong> «Avvertenza», sottoscritta «F.C.» in calce al<strong>la</strong> pubblicazione, che il<br />
progetto del<strong>la</strong> seconda parte del codice – quel<strong>la</strong> afferente, appunto, l'esecuzione forzata<br />
«contiene alcuni mutamenti in confronti di quello che fu discusso dal<strong>la</strong> Sottocommissione<br />
Reale nelle tornate del maggio scorso». Sempre nell'Avvertenza si spiega che ciò fu dovuto<br />
al fatto che Carnelutti, «stretto dal tempo» dovette «presentare al<strong>la</strong> Sottocommissione un<br />
<strong>la</strong>voro ancora in abbozzo». Cfr., sul punto, CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1991, p. 286 ss., il quale riferisce che il progetto non fu neppure recensito ed<br />
illustrato né sul<strong>la</strong> Processuale né sul<strong>la</strong> Giurisprudenza Italiana, riviste dirette - come è noto<br />
– rispettivamente da Carnelutti (unitamente a Chiovenda) e da Mortara. Il Progetto<br />
Sottocommissione C, sempre a quanto riferisce Cipriani, sarebbe stato messo da parte dallo<br />
stesso guardasigilli Rocco, perché ritenuto non abbastanza «omogeneo, italiano e fascista».<br />
CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi, Mi<strong>la</strong>no, 1991, p. 290 ss. Per quanto<br />
riguarda il testo del Progetto Sottocommissione C, v. COMMISSIONE REALE PER LA RIFORMA<br />
DEI CODICI, SOTTOCOMMISSIONE C, Codice di procedura civile, Progetto, Roma, 1926, con<br />
prefazione scritta da MORTARA, p. 1. ss.<br />
24
darsi il caso dell'aliud pro alio e tutte quelle altre ipotesi di inesatto<br />
adempimento previste dal<strong>la</strong> legge 48 .<br />
Non vera e propria <strong>sospensione</strong>, ma quasi una condizione di procedibilità<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> forzata era quel<strong>la</strong> prevista dall'art. 474 del Progetto Carnelutti<br />
(art.476 Sottocommissione C), a norma del quale se l'efficacia del titolo<br />
esecutivo era subordinata al<strong>la</strong> prestazione di una cauzione, l'ufficio non<br />
avrebbe potuto procedere fino a che questa non fosse stata prestata.<br />
Vera e propria <strong>sospensione</strong> era, invece, quel<strong>la</strong> prevista dall'art. 509,<br />
secondo cui, in caso di esecuzione per consegna di cose indivise, l'esecuzione<br />
avrebbe potuto, appunto, essere sospesa, nell'ipotesi di dissenso tra i terzi<br />
comproprietari e il debitore, in ordine al<strong>la</strong> separazione del<strong>la</strong> quota del<br />
debitore.<br />
Ancora, il Progetto Carnelutti prevedeva <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> distribuzione<br />
del ricavato, in caso di contestazione, tra i creditori concorrenti, in ordine al<br />
progetto di riparto (art. 538) 49 .<br />
Altra ipotesi di <strong>sospensione</strong> era dettata in materia di pignoramento di crediti<br />
(artt. 628 ss. Progetto Carnelutti, 611 ss. Sottocommissione C), e<br />
segnatamente dagli artt. 635 e 639 del Progetto Carnelutti (617 e 621<br />
Sottocommissione C). Secondo i due progetti e<strong>la</strong>borati da Carnelutti – va<br />
avvertito – il terzo avrebbe dovuto, analogamente a quanto avviene col codice<br />
attuale – essere chiamato a rendere <strong>la</strong> dichiarazione.<br />
A questo punto il terzo avrebbe potuto: non presentarsi, presentarsi e non<br />
contestare <strong>la</strong> propria dichiarazione, riconoscere il proprio debito ma<br />
richiedere, al contempo, <strong>la</strong> corrispettiva controprestazione da parte del<br />
48 Il codice civile del 1865 prevedeva, all'art. 1218: «chi ha contratto una obbligazione, è<br />
tenuto ad adempier<strong>la</strong> esattamente e in mancanza al risarcimento dei danni», mentre agli<br />
artt. 1245 e 1246 prevedeva che il creditore non era tenuto ad accettare una cosa diversa da<br />
quel<strong>la</strong> dovuta (anche si di valore uguale o maggiore), ovvero un pagamento soltanto<br />
parziale. Cfr. PEPE, Codice civile (1865) Codice di Commercio (1882) del Regno d'Italia,<br />
Napoli, 2008.<br />
49 Art. 522 Sottocommissione C.<br />
25
debitore 50 , ovvero contestare <strong>la</strong> pretesa del terzo. In quest'ultimo caso, ovvero<br />
nell'ipotesi che il terzo affermasse l'esistenza di una controprestazione a carico<br />
del debitore, ma questi contestasse <strong>la</strong> re<strong>la</strong>tiva pretesa, l'esecuzione forzata<br />
sarebbe stata sospesa «fino a che l'esistenza del<strong>la</strong> obbligazione non sia<br />
accertata con sentenza non soggetta a rec<strong>la</strong>mo, salvo diverso accordo del<br />
creditore e del debitore» (art. 639 Progetto Carnelutti, art. 621 Progetto<br />
Sottocommissione C). In caso di contestazione solo parziale, l'esecuzione<br />
sarebbe potuta continuare per <strong>la</strong> parte incontestata.<br />
Al di là di questo gruppo di ipotesi il Progetto Sottocommissione C ed il<br />
Progetto Carnelutti – <strong>la</strong> cui impostazione era assai più dogmatica di quel<strong>la</strong> dei<br />
precedenti progetti di riforma e del codice previgente – prevedevano un intero<br />
titolo settimo, rubricato «del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, del<strong>la</strong> interruzione, del<strong>la</strong><br />
cessazione del processo esecutivo». A ben guardare, anzi, i Progetti<br />
Sottocommissione C e Carnelutti risultano – almeno in parte qua – addirittura<br />
più dogmatici del codice vigente: il capo I, rubricato del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>,<br />
constava di ben nove articoli (dal 681 al 690 nel Progetto Carnelutti, dal 664<br />
al 673 del Progetto Sottocommissione C), a fronte dei sei (oggi sette, a seguito<br />
dell'introduzione dell'art. 624 bis) del codice del 1940 51 .<br />
I progetti di norme si snodavano, allora, attraverso una artico<strong>la</strong>zione<br />
assolutamente teorico-dogmatica. Disciplinavano, innanzitutto, talune ipotesi<br />
50 In questo caso il Progetto Sottocommissione C e il Progetto Carnelutti si dilungavano in<br />
una serie di opzioni, a seconda se il creditore avesse deciso di adempiere lui stesso <strong>la</strong><br />
controprestazione (ed esercitare, poi, azione di regresso contro il debitore), ovvero ottenere<br />
<strong>la</strong> prestazione da parte del terzo, e <strong>la</strong>sciare che questi agisse in executivis contro il debitore<br />
(titolo esecutivo sarebbe stato dato dall'ordinanza apposita emessa dal giudice<br />
<strong>dell'esecuzione</strong>). Il meccanismo può apparire abbastanza farraginoso, ma va considerato che<br />
il codice civile del 1865, al contrario di quello attuale, pur prevedendo l'istituto del<strong>la</strong><br />
compensazione, non prevedeva l'eccezione inadimplenti non est adimplendum (se non<br />
all'art. 1469, che prevedeva <strong>la</strong> possibilità del venditore di non consegnare <strong>la</strong> cosa, se il<br />
compratore non pagava il prezzo), novità assoluta introdotta con il vigente codice civile. Il<br />
Progetto Carnelutti, quindi, va interpretato per quello che è: un tentativo di limitare – in<br />
modo ingegnoso anche se abbastanza complesso – le distorsioni cui il codice di diritto<br />
sostanziale dava luogo, offrendo un certo grado di tute<strong>la</strong> al debitor debitoris creditore del<br />
debitore esecutato di una controprestazione. Per una disamina v. BIGLIAZZI GERI,<br />
Risoluzione per inadempimento, Tomo II, in Commentario del Codice Civile Scialoja -<br />
Branca, Roma Bologna, 1988, p. 1 ss. Cfr. anche artt. 67 ss. del codice di commercio del<br />
1882.<br />
51 Che per <strong>la</strong> verità – contrariamente ai due Progetti Carnelutti – rego<strong>la</strong> a parte le ipotesi di<br />
inibitoria processuale, per il caso di <strong>sospensione</strong> dell'efficacia esecutiva del titolo giudiziale,<br />
chiesto dinnanzi al giudice del gravame.<br />
26
di <strong>sospensione</strong> necessaria, che si sarebbero verificate ogni qualvolta il debitore<br />
avesse proposto rituale e tempestiva opposizione all'esecuzione per contestare<br />
«l'esistenza o <strong>la</strong> misura dell'obbligo accertato in uno dei titoli esecutivi»<br />
stragiudiziali previsti dall'art. 468 lettera b del Progetto Carnelutti (470 lett. B<br />
del Progetto Sottocommissione C, i.e.: «scritture private sottoscritte»), ovvero<br />
l'efficacia del titolo esecutivo medesimo.<br />
Accanto a questa ipotesi disciplinavano, poi, le ipotesi di <strong>sospensione</strong><br />
facoltativa, distinte a seconda che il titolo esecutivo fosse giudiziale o<br />
stragiudiziale e che l'opposizione fosse proposta dal debitore o dal terzo. In<br />
partico<strong>la</strong>re, per le ipotesi di opposizione all'esecuzione del debitore avente ad<br />
oggetto un titolo stragiudiziale diverso da una scrittura privata sottoscritta,<br />
ovvero per quelle di opposizione di terzo dirette «a contestare l'esistenza o <strong>la</strong><br />
misura del diritto del debitore sui beni colpiti da esecuzione» l'esecuzione<br />
forzata avrebbe potuto essere sospesa «purché <strong>la</strong> cognizione sommaria dei<br />
motivi di opposizione» avesse convinto «il giudice che questa ha un serio<br />
fondamento».<br />
Per le ipotesi di opposizione a titolo giudiziale, ovvero di opposizione o<br />
rec<strong>la</strong>mo contro <strong>la</strong> sentenza, ordinanza o decreto medesimi, il Progetto<br />
richiedeva oltre al serio fondamento dell'opposizione, anche il «serio pericolo<br />
che il danno prodotto dal<strong>la</strong> esecuzione non possa venire risarcito».<br />
In tutte le ipotesi di <strong>sospensione</strong> – necessaria o facoltativa – disposta a<br />
seguito di opposizione, il Progetto richiedeva che questa fosse stata proposta<br />
entro il termine (qualificato «di decadenza») di tre giorni «da quello fissato<br />
per <strong>la</strong> convocazione preliminare» delle parti, ovvero dall'atto esecutivo del<br />
quale si impugnava <strong>la</strong> validità.<br />
All'art. 683 Progetto Carnelutti) (ed all'art. 666 Progetto Sottocommissione<br />
C) si prevedeva, con una formu<strong>la</strong>zione affine a quel<strong>la</strong> di cui al vigente art. 624<br />
bis, che al di fuori dei casi espressamente previsti, <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> avrebbe<br />
potuto essere disposta solo con il consenso del creditore procedente e di tutti<br />
gli intervenuti. Rispetto al<strong>la</strong> attuale formu<strong>la</strong>zione mancava <strong>la</strong> – non del tutto<br />
giustificata, se non proprio demagogica – previsione di un limite massimo al<strong>la</strong><br />
durata di tale <strong>sospensione</strong> concordata.<br />
L'art. 684 Progetto Carnelutti (art. 667 Progetto Sottocommissione C)<br />
prevedeva <strong>la</strong> possibilità che venisse disposta – so<strong>la</strong>mente, però, in caso di<br />
27
<strong>sospensione</strong> facoltativa e non anche di <strong>sospensione</strong> necessaria – <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> parziale («rispetto a una parte del credito, per cui si procede,<br />
ovvero rispetto ad alcuni atti esecutivi»).<br />
I successivi articoli (685-688 del Progetto Carnelutti, 668-671<br />
Sottocommissione C) disciplinavano, infine, <strong>la</strong> possibilità che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
venisse «in ogni caso» 52 subordinata ad una cauzione, e le regole procedurali<br />
vere e proprie per <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> medesima. Dal<strong>la</strong><br />
competenza (davanti al giudice dell'opposizione, ovvero davanti a quello ove<br />
era stato impugnato il titolo giudiziale), al procedimento, agli effetti del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> sul procedimento sospeso. Di notevole rilievo <strong>la</strong> circostanza che<br />
l'ordinanza di <strong>sospensione</strong> avrebbe potuto contenere e prevedere deroghe al<br />
divieto di compiere atti esecutivi durante <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> medesima (art.688<br />
Progetto Carnelutti, art. 671 Sottocommissione C 53 ), ovvero – al contrario –<br />
ordinare <strong>la</strong> revoca di «atti esecutivi già compiuti» (sic!). Ambedue i<br />
Progetti 54 , infine, prevedevano che – qualora l'istanza di <strong>sospensione</strong> fosse<br />
stata rigettata – <strong>la</strong> parte istante avrebbe potuto essere condannata, su istanza<br />
del creditore, al pagamento di una pena pecuniaria.<br />
I.8. I due Progetti Solmi del 1937 e del 1939<br />
Nel 1937 e nel 1939 vengono presentati i due progetti a firma dell'allora<br />
Guardasigilli Arrigo Solmi 55 .<br />
Di <strong>sospensione</strong> si par<strong>la</strong>, innanzitutto, all'art. 450 del Progetto del 1939, ove<br />
si prevedeva che l'esecuzione sarebbe potuta proseguire, in caso di morte del<br />
debitore esecutato, contro gli eredi senza che fosse necessario sospender<strong>la</strong> o<br />
riassumer<strong>la</strong>, salva <strong>la</strong> necessità – qualora <strong>la</strong> morte fosse avvenuta tra <strong>la</strong> notifica<br />
del precetto e l'inizio <strong>dell'esecuzione</strong> forzata – di notificare agli eredi un<br />
nuovo precetto. La prima stesura del Progetto, del 1937, prevedeva invece che<br />
il precetto notificato al debitore originario (art. 435) avrebbe mantenuto <strong>la</strong> sua<br />
52 Dunque, apparentemente, anche in caso di <strong>sospensione</strong> necessaria.<br />
53 Formu<strong>la</strong>zione, questa, ripresa in parte dall’attuale art. 626 c.p.c.<br />
54 Artt. 690 Progetto Carnelutti, 673 Sottocommissione C.<br />
55 Cfr. MINISTERO DI GRAZIA E GIUSTIZIA, Codice di procedura civile. Progetto preliminare<br />
e Re<strong>la</strong>zione, Roma, 1937, p. I ss; e MINISTERO DI GRAZIA E GIUSTIZIA, Codice di procedura<br />
civile. Progetto definitivo e Re<strong>la</strong>zione del Guardasigilli on. Solmi, Roma, 1939, p.110 ss.<br />
28
efficacia contro gli eredi; mentre si sarebbe richiesto un nuovo precetto solo<br />
qualora il creditore avesse voluto procedere su beni propri dell'erede.<br />
Di <strong>sospensione</strong>, ancora, <strong>la</strong> prima stesura del Progetto Solmi par<strong>la</strong>va all'art.<br />
439, a proposito di opposizione del debitore. Conformemente al<strong>la</strong> sua linea<br />
ispiratrice, nel senso di semplificare le forme dell’esecuzione e predisporre<br />
una rigida disciplina delle opposizioni 56 , il Progetto prevedeva che <strong>la</strong><br />
proposizione <strong>dell'esecuzione</strong>, in sé, non avrebbe sospeso l'esecuzione, ferma<br />
restando <strong>la</strong> facoltà per il giudice «esaminato sommariamente il fondamento<br />
dell'opposizione, di sospendere gli atti esecutivi, ad eccezione del<br />
pignoramento, con cauzione o meno». Vi sarebbe stata, invece, <strong>sospensione</strong><br />
necessaria «anche del pignoramento», se il debitore avesse depositato una<br />
somma pari al credito per cui si procede e un ulteriore importo, determinato<br />
dal giudice, corrispondente alle spese presunte del giudizio di opposizione. La<br />
norma venne mantenuta anche nel<strong>la</strong> stesura definitiva del Progetto, all'art.<br />
451 57 .<br />
Circa l'approccio generale del Progetto Solmi al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
<strong>dell'esecuzione</strong>, va detto che esso – contrariamente, come visto, ai due<br />
Progetti e<strong>la</strong>borati da Carnelutti – non prevedeva una trattazione generalizzata<br />
ed un inquadramento sistematico del c.d. Istituto. È opportuno, forse,<br />
richiamare le parole del<strong>la</strong> Re<strong>la</strong>zione al progetto preliminare: «Per quanto<br />
riguarda <strong>la</strong> disciplina delle opposizioni il progetto parte dal<strong>la</strong> considerazione<br />
che il possesso del titolo esecutivo dà al diritto del creditore un saldo<br />
fondamento di verità, che non può essere scosso da semplici affermazioni del<br />
debitore. Pertanto esso pone come principio generale che le opposizioni del<br />
debitore non sospendono <strong>la</strong> esecuzione, salvo che il giudice, delibatane <strong>la</strong><br />
fondatezza, non ritenga di emanare un ordine di <strong>sospensione</strong> (art. 439). Il<br />
principio vale così per <strong>la</strong> esecuzione mobiliare che per quel<strong>la</strong> immobiliare e<br />
per qualsiasi altro procedimento esecutivo» 58 .<br />
56 Così MINISTERO DI GRAZIA E GIUSTIZIA, Codice di procedura civile. Progetto<br />
preliminare e Re<strong>la</strong>zione, Roma, 1937, p. XXXVIII.<br />
57 In effetti <strong>la</strong> principale differenza, in materia di opposizioni, tra le due stesure del<br />
Progetto Solmi è data dall'introduzione, all'art. 452 del Progetto definitivo, del<strong>la</strong> possibilità<br />
di proporre opposizione a precetto.<br />
58 MINISTERO DI GRAZIA E GIUSTIZIA, Codice di procedura civile. Progetto preliminare e<br />
Re<strong>la</strong>zione, cit., p. XLVI.<br />
29
Non di una vera e propria <strong>sospensione</strong> si par<strong>la</strong>va – a proposito di<br />
esecuzione forzata su beni mobili - nel Progetto preliminare, per il caso di<br />
contestazioni rispettivamente sorte in sede di assegnazione delle cose<br />
pignorate o di «reparto» delle somme (art. 461 e 473 Progetto preliminare).<br />
Che l'assegnazione e/o <strong>la</strong> distribuzione, comunque, non sarebbero potute<br />
proseguire, fino al<strong>la</strong> decisione delle controversie, si deduce dall'art. 473<br />
ultimo comma. Tale norma, in partico<strong>la</strong>re, stabiliva che il pretore avrebbe<br />
potuto provvedere ad una assegnazione parziale delle somme, nel caso in cui<br />
essa non fosse impedita dal<strong>la</strong> contestazione.<br />
In ogni caso nel Progetto definitivo (art. 488, richiamato, per le<br />
assegnazioni, dall'art.474) venne espressamente stabilito che, qualora non<br />
fosse stato competente a decidere sul<strong>la</strong> controversia sorta in sede di<br />
distribuzione, il pretore avrebbe sospeso «di procedere al reparto», rimettendo<br />
le parti innanzi al tribunale.<br />
Una disposizione sostanzialmente analoga a quel<strong>la</strong> prevista a proposito di<br />
controversie in sede di distribuzione, era quel<strong>la</strong> introdotta, sempre dal<br />
Progetto preliminare Solmi, per il caso di introduzione del giudizio di<br />
accertamento dell'obbligo del terzo, in caso di pignoramento presso terzi.<br />
Anche in questo caso (art. 479 del Progetto preliminare, art. 496 del Progetto<br />
definitivo), il pretore avrebbe dovuto, ove non fosse stato competente,<br />
rimettere le parti davanti al tribunale, previa assegnazione delle eventuali cose<br />
o somme non contestate.<br />
Anche in questo caso il Progetto – stavolta sia nel<strong>la</strong> sua stesura preliminare<br />
che in quel<strong>la</strong> definitiva – non prevedeva alcuna <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>.<br />
Si sarebbe trattato, per <strong>la</strong> verità, di una previsione, a conti fatti, superflua: se<br />
non fosse esistito alcun credito del debitor debitoris, ovvero questo fosse stato<br />
contestato, il pretore non avrebbe potuto assegnare alcunché.<br />
Il Capo IV delle due stesure del Progetto Solmi era dedicato alle<br />
opposizioni alle esecuzioni mobiliari. Una delle principali differenze tra le due<br />
stesure del Progetto è data dal differente riparto delle competenze: se nel<br />
Progetto preliminare il pretore avrebbe avuto cognizione su tutte,<br />
indistintamente le opposizioni proposte dal debitore (sempre per il caso di<br />
esecuzioni mobiliari o presso terzi), nel Progetto definitivo si adottò una<br />
soluzione più artico<strong>la</strong>ta. L'art. 501 prevedeva una prima fase – affine a quel<strong>la</strong><br />
30
oggi prevista dagli artt. 615 e 617 – caute<strong>la</strong>re, nel corso del<strong>la</strong> quale il pretore<br />
avrebbe provveduto al<strong>la</strong> eventuale <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>, fissando – se<br />
incompetente 59 - un termine per <strong>la</strong> riassunzione del<strong>la</strong> causa davanti al<br />
tribunale. Significativa <strong>la</strong> norma di cui all'ultimo comma dell'art. 501, secondo<br />
cui le decisioni del pretore in ordine al<strong>la</strong> competenza ed al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> non<br />
sarebbero state soggette ad impugnazione.<br />
Quanto alle «domande di separazione» sui beni pignorati – a quelle<br />
opposizioni, cioè, con le quali i terzi pretendevano far valere <strong>la</strong> proprietà o<br />
altro diritto reale su beni mobili pignorati - il Progetto preliminare Solmi<br />
prevedeva, anche in questo caso, una prima fase caute<strong>la</strong>re, con competenza<br />
generalizzata del pretore.<br />
Nel corso di questa prima fase il pretore avrebbe dovuto decidere sul<strong>la</strong><br />
eventuale <strong>sospensione</strong>. Peculiare il fatto che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> avrebbe dovuto<br />
necessariamente essere subordinata al<strong>la</strong> prestazione di una cauzione «per le<br />
spese e per i danni, salvo che il terzo sia notoriamente solvibile» (art. 484).<br />
Il carattere obbligatorio del<strong>la</strong> cauzione fu eliminato, invece, nel Progetto<br />
definitivo (art. 502), che rese <strong>la</strong> <strong>la</strong> cauzione meramente facoltativa, a<br />
discrezione del giudice.<br />
Superata <strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re, sia nel Progetto preliminare che in quello<br />
definitivo, il pretore avrebbe dovuto decidere il merito del<strong>la</strong> domanda di<br />
separazione, se competente, ovvero rimettere le parti davanti al tribunale.<br />
Un divieto generalizzato di sospendere <strong>la</strong> vendita era previsto dall'art. 488<br />
del Progetto preliminare e dall'art. 506 del Progetto definitivo, per il caso di<br />
pignoramento di beni (sempre mobili) deteriorabili o su «frutti che non<br />
possono essere conservati». In questo caso veniva però tale restrizione veniva<br />
compensata dal<strong>la</strong> possibilità di sospendere l'assegnazione del prezzo.<br />
59 Ferma restando <strong>la</strong> competenza del pretore per <strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re, il Progetto definitivo<br />
Solmi aveva introdotto un riparto di competenze tra pretore e tribunale, a seconda<br />
dell'oggetto dell'opposizione. In partico<strong>la</strong>re accoglieva <strong>la</strong> distinzione – riproposta in parte<br />
dal codice vigente – tra opposizioni sostanziali, con le quali si contesta il «diritto del<br />
creditore» e opposizioni formali, aventi ad oggetto <strong>la</strong> validità degli atti esecutivi e <strong>la</strong><br />
notificazione del titolo e del precetto. Le opposizioni formali, appunto, sarebbero state<br />
sempre di competenza del pretore, mentre quelle sostanziali sarebbero state, rispettivamente,<br />
di competenza del pretore o del tribunale a seconda del valore. Circa <strong>la</strong> distinzione tra<br />
opposizioni formali e sostanziali nel Progetto definitivo Solmi cfr. <strong>la</strong> Re<strong>la</strong>zione in<br />
MINISTERO DI GRAZIA E GIUSTIZIA, Codice di procedura civile. Progetto definitivo e<br />
Re<strong>la</strong>zione del Guardasigilli., cit., p.128.<br />
31
In caso di esecuzioni su beni immobili, il Progetto preliminare attribuiva,<br />
innanzitutto, al giudice <strong>dell'esecuzione</strong> <strong>la</strong> competenza su «tutti i giudizi di<br />
opposizione e tutte le altre controversie che hanno re<strong>la</strong>zione con <strong>la</strong> procedura<br />
esecutiva». Per le opposizioni non erano previste, salvo per quanto si è detto a<br />
proposito del<strong>la</strong> competenza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, regole speciali. Si<br />
faceva rinvio, dunque, alle regole generali dettate dal titolo primo.<br />
Competente a decidere sul<strong>la</strong> eventuale <strong>sospensione</strong> sarebbe stato, ovviamente,<br />
il giudice <strong>dell'esecuzione</strong>.<br />
Nel<strong>la</strong> fase di distribuzione il Progetto Solmi, prevedeva <strong>la</strong> possibilità che<br />
sorgessero contestazioni (art. 520 del Progetto preliminare, art. 546 del<br />
Progetto definitivo). Analogamente a quanto si è detto supra, a proposito delle<br />
esecuzioni mobiliari, anche qui il giudice (<strong>dell'esecuzione</strong>) avrebbe potuto<br />
procedere ad una assegnazione parziale delle somme, qualora le contestazioni<br />
non fossero state a ciò d'ostacolo. Come logico corol<strong>la</strong>rio – sebbene non si<br />
par<strong>la</strong>sse, qui, di <strong>sospensione</strong> vera e propria - non vi sarebbe stata alcuna<br />
distribuzione nel caso contrario, qualora, cioè, le contestazioni sul progetto di<br />
distribuzione fossero state «di ostacolo ad una parziale assegnazione». Come<br />
anticipato, qui <strong>la</strong> previsione di una <strong>sospensione</strong> in senso stretto non fu<br />
introdotta neppure in sede di Progetto definitivo. Il differente regime si spiega<br />
col fatto che nell'esecuzione mobiliare <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> fu introdotta dal<br />
Progetto Solmi per l'ipotesi che il pretore non fosse stato competente a<br />
decidere sul merito del<strong>la</strong> causa. Riassunto il giudizio sul merito davanti ad un<br />
giudice diverso, occorreva porsi il problema delle sorti <strong>dell'esecuzione</strong>. Di qui<br />
<strong>la</strong> opportunità di prevedere l'emissione di un provvedimento caute<strong>la</strong>re vero e<br />
proprio. Di contro nell'esecuzione immobiliare l'intera fase dell'opposizione si<br />
sarebbe svolta dinanzi al medesimo giudice <strong>dell'esecuzione</strong>. Non vi era alcuna<br />
necessità, dunque, di una <strong>sospensione</strong> vera e propria: non si sarebbe potuto<br />
procedere all'assegnazione, nelle more che fosse stata pendente <strong>la</strong> controversia<br />
sul progetto di distribuzione.<br />
Per il caso di domande di separazione 60 , in ambedue le stesure del Progetto<br />
era prevista <strong>la</strong> generale competenza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> (art. 519 del<br />
Progetto preliminare ed art. 547 del Progetto definitivo). Il giudice avrebbe<br />
60 V. supra, per <strong>la</strong> definizione.<br />
32
dovuto, innanzitutto, «esaminati sommariamente i motivi» del<strong>la</strong> domanda,<br />
decidere sul<strong>la</strong> eventuale <strong>sospensione</strong>, con o senza cauzione. La cauzione, va<br />
precisato, era prevista – al contrario di quanto accadeva per il caso di<br />
esecuzioni mobiliari - come eventuale e a discrezione del giudice, anche nel<strong>la</strong><br />
stesura preliminare del Progetto.<br />
Ulteriori previsioni in materia di <strong>sospensione</strong> erano inserite all'art. 548 del<br />
Progetto preliminare. Si prevedeva, in partico<strong>la</strong>re, che l'opposizione proposta<br />
contro il precetto di ri<strong>la</strong>scio non avrebbe sospeso l'esecuzione, fermo restando<br />
che l'autorità giudiziaria avrebbe potuto sospendere <strong>la</strong> vendita e che, in ogni<br />
caso, prima che l'opposizione fosse stata decisa, non avrebbero potuto<br />
«assegnarsi al creditore le somme ricavate dall'esecuzione».<br />
Il divieto di <strong>sospensione</strong>, comunque, venne meno nel Progetto definitivo,<br />
con conseguente applicazione delle regole generali.<br />
I.9. Le codificazioni dell’epoca fascista (qualche breve cenno)<br />
Prima di addentrarci nell’esame delle norme sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dettate dal<strong>la</strong><br />
formu<strong>la</strong>zione «definitiva» del codice del 1940 e dalle successive modifiche<br />
fino ai giorni nostri è opportuna una brevissima riflessione sul<strong>la</strong> codificazione<br />
fascista in generale.<br />
L’aggettivo «fascista», ovviamente, viene qui utilizzato in senso<br />
esclusivamente storico, per identificare quell’artico<strong>la</strong>ta legis<strong>la</strong>zione che venne<br />
prodotta in Italia sotto il governo e <strong>la</strong> dittatura di Mussolini. Con l’uso del<br />
termine, per contro, non si intende attribuire, per ciò solo, una precisa<br />
colorazione ideologica alle leggi ed alle norme; e ciò per <strong>la</strong> specifica ragione<br />
che una legis<strong>la</strong>zione può essere figlia di un’idea, ma al contrario dei figli<br />
biologici - che hanno sempre un unico padre, seppure non certo - una<br />
legis<strong>la</strong>zione ne ha sempre più di uno. Il suo concepimento, infatti, trae origine<br />
- oltre che dal<strong>la</strong> ideologia politica dominante - anche da numerose altre idee,<br />
prime fra tutte quelle provenienti dal<strong>la</strong> naturale evoluzione del<strong>la</strong> materia che<br />
<strong>la</strong> legge vuole disciplinare (dunque, <strong>la</strong> scienza giuridica e, specificamente, <strong>la</strong><br />
scienza processuale); ma anche dalle istanze sociali, dall’industrializzazione<br />
di un paese, dal<strong>la</strong> forza dei gruppi sociali come <strong>la</strong> Chiesa, ecc. Come per ogni<br />
figlio che si rispetti, inoltre, nul<strong>la</strong> vieta che <strong>la</strong> legge possa prendere vita<br />
propria, e possa perfino rispondere o adattarsi ad esigenze e idee assai diverse<br />
33
da quelle che l’avevano partorita; allo stesso modo di come - mutatis mutandis<br />
- un muro può bene essere utilizzato per riparare dal vento o per dare ombra,<br />
anche quando sia stato costruito per proteggere un cortile dai <strong>la</strong>dri.<br />
Ne è <strong>la</strong> riprova che proprio i caratteri che, durante il ventennio, furono<br />
qualificati come chiaro indice dell’ideologia fascista - poteri inquisitori del<br />
giudice, pubblicizzazione del processo - furono spesso ripresi dal<strong>la</strong><br />
legis<strong>la</strong>zione repubblicana e reinterpretati in chiave costituzionale e sociale.<br />
Fatta questa premessa risulta però assai arduo spingersi a negare ogni ponte<br />
tra il complesso fenomeno del<strong>la</strong> codificazione degli anni ’40 (con i prologhi<br />
degli anni ’30 61 ) e l’ideologia fascista.<br />
I codici, e questo è un fatto, furono emanati in pieno periodo fascista. Essi,<br />
si dice comunemente, furono il prodotto in realtà di una c<strong>la</strong>sse giuridica di<br />
stampo liberale, formatasi attorno al diritto romano, e che si compromise col<br />
regime soltanto fino a un certo punto. Ma dire che vi si compromise «fino a un<br />
certo punto» non vuol dire arrivare a sostenere che non vi si compromise<br />
affatto; se è vero che se si interpreta al<strong>la</strong> lettera il carattere liberale del<br />
legis<strong>la</strong>tore del 1940 si correrebbe «il rischio di ritenere che il fascismo non sia<br />
esistito» 62 .<br />
Se è vero, infatti, che <strong>la</strong> codificazione fascista non si spinse agli eccessi<br />
del<strong>la</strong> sua omologa tedesca, è vero che essa non lesinò disposizioni - ad<br />
esempio nel codice civile - neppure in materia di leggi razziali 63 .<br />
L’ispirazione fascista, o meglio: <strong>la</strong> concezione autoritaria che dal fascismo<br />
fu adottata, è stata ravvisata, dal<strong>la</strong> dottrina, in parecchi punti del<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione<br />
civile, al di là dell’art. 1 c.c. sopra citato. Nel<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione sostanziale essa è<br />
61 Cfr. <strong>la</strong> legge n. 995 del 10 giugno 1930 sul fallimento; per una disamina si rinvia agli<br />
studi di RONDINONE, Storia inedita del<strong>la</strong> codificazione civile, Mi<strong>la</strong>no, 2003, p.5 ss.<br />
62 CIPRIANI, Storie di processualisti e di Oligarchi, cit., p.63 nt.48.<br />
63 Emblematico il caso del terzo comma dell’art. 1 c.c, abrogato dall’art. 1 r.d. 20 gennaio<br />
1944 n. 25 e dall’art. 3 d.lgs. lgt. del 14 settembre 1944 n. 287. La norma in esame, dopo<br />
avere sancito che <strong>la</strong> capacità giuridica si acquista dal momento del<strong>la</strong> nascita (comma primo)<br />
e che i diritti che <strong>la</strong> legge riconosce a favore del concepito sono subordinati all'evento del<strong>la</strong><br />
nascita, affermava - testualmente - che «Le limitazioni al<strong>la</strong> capacità giuridica derivanti<br />
dall'appartenenza a determinate razze sono stabilite da leggi speciali», cfr. per una<br />
disamina delle problematiche del<strong>la</strong> codificazione nel suo complesso: RONDINONE, Storia<br />
inedita del<strong>la</strong> codificazione civile, cit., p.5 ss. ed in part. p. 595. Per quanto riguarda il codice<br />
di procedura civile in partico<strong>la</strong>re si rinvia a CIPRIANI, Il codice di procedura civile tra<br />
gerarchi e processualisti, Napoli, 1992, p.13 ss e p. 38-52.<br />
34
stata individuata nel<strong>la</strong> concezione corporativistica, evidente anche nel<strong>la</strong> stessa<br />
architettura del testo normativo: è noto che il codice civile, nel<strong>la</strong> sua versione<br />
attuale, accorpa in un unico libro, rubricato «del <strong>la</strong>voro», le attività<br />
professionali, il <strong>la</strong>voro autonomo, il <strong>la</strong>voro subordinato, l’impresa, l’azienda,<br />
le società ed i consorzi.<br />
Nel<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione processuale il sottofondo «fascista», secondo parte del<strong>la</strong><br />
dottrina, è visibile in un certo impianto autoritario, che pone il giudice al<br />
centro del processo e gli attribuisce (precisamente all'istruttore) il potere<br />
intero di direzione ed impulso 64 .<br />
Volendo, comunque, cercare un trait d’union in tutta <strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione civile,<br />
sostanziale e processuale, di epoca fascista, è possibile ravvisarlo nel<strong>la</strong><br />
generale pubblicizzazione del diritto civile, sostanziale e processuale;<br />
deprivatizzazione ravvisata (e quasi sempre lodata) dai primi commentatori. Si<br />
rinvia, per tutti, alle parole di Mariano D’Amelio che, nel 1942, nel<br />
commentare <strong>la</strong> riforma al codice civile affermava: «<strong>la</strong> maggiore deduzione,<br />
che si può trarre dal<strong>la</strong> disposizione di questo codice è il pericolo di morte che<br />
sovrasta al diritto privato. è proprio questa <strong>la</strong> nota di maggiore interesse che<br />
presenta l’insieme del nuovo codice di diritto civile. Chi scorre attentamente<br />
le sue disposizioni vedrà come siano scarse quelle che non siano d’ordine<br />
pubblico o di pubblico interesse. Norme derogabili vi sono, ma costituiscono<br />
piccole isole nell’oceano delle norme pubblicistiche. È lo Stato autoritario<br />
64 CIPRIANI, Prefazione a JUAN MONTERO AROCA, I principi politici del nuovo processo<br />
civile spagnolo, Napoli, 2002, p. 1 ss.; ID., Autoritarismo e garantismo nel processo civile,<br />
in Riv. dir. proc., 1994, p. 24 ss.; ID. il codice di procedura civile tra gerarchi e e<br />
processualisti, cit., p.13 ss e p. 38-52; ID., I problemi del processo di cognizione tra passato<br />
e presente., cit., ibidem; ID., La ribellione degli avvocati al c.p.c. del 1942., cit., ibidem;<br />
MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, p.336, secondo cui l'ideologia<br />
immanente all'intero impianto del codice di procedura civile si traduce nell'esaltazione di<br />
«un potere e/o interesse pubblico, che sovrasta i diritti delle parti e d esse si impone. Da ciò<br />
consegue l'indiscriminato accrescimento dei poteri del giudice, organo che impersona tale<br />
interesse e tale potere»; e ID. «La grande illusione, in Il Giusto processo civile, 2008, p.621;<br />
ID., Il processo societario innanzi al<strong>la</strong> Corte costituzionale, in Il giusto processo civile,<br />
2008, p.169; SATTA, Commemorazioni del codice di procedura civile del 1865, in ID.,<br />
Quaderni del diritto e del processo civile, I, Padova, 1969, p. 94, ove si afferma che<br />
«il codice vigente, nato sotto un regime autoritario, è (e non poteva non essere,<br />
anche se gli ispiratori avessero voluto fare altrimenti) un codice autoritario»; ID.,<br />
Storia e «pubblicizzazione» del processo in Soliloqui e colloqui di un giurista,<br />
Padova, 1968, p. 211 ss.; ID., Intorno al concetto di verità materiale o oggettiva. cit.<br />
ibidem.<br />
35
che si afferma sempre di più e fissa <strong>la</strong> disciplina degli istituti. Oggi vi è quasi<br />
una esitazione a nominare soltanto il diritto privato» 65 .<br />
Una forte pubblicizzazione, del resto, è ravvisabile anche nel<strong>la</strong> legge<br />
fallimentare, approvata con R.D. del 16 marzo 1942 n.267, pubblicato in<br />
Gazzetta Ufficiale n. 81, ed. straord. del 6 aprile 1942, con entrata in vigore<br />
al<strong>la</strong> data del 21 aprile 1942 (dunque lo stesso giorno del codice civile,<br />
approvato con R.D. 16 marzo 1942 n. 262, pubblicato in gazzetta ufficiale n.<br />
79, ed. straord. del 4 aprile 1942 n. 262). Al di là dell'esistenza di reati<br />
fallimentari, del<strong>la</strong> forte presenza di poteri inquisitori del giudice, del ruolo<br />
preponderante del giudice delegato in tutte le fasi del<strong>la</strong> procedura,<br />
dell’esistenza (nel testo previgente) del<strong>la</strong> dichiarazione di fallimento d’ufficio,<br />
è ravvisabile – nelle scelte del legis<strong>la</strong>tore del 1942 – una direttrice di fondo, di<br />
riconoscere un interesse statuale, distinto da quello dei singoli creditori, al<strong>la</strong><br />
65 D’AMELIO, La codificazione italiana e <strong>la</strong> sua evoluzione storica, conf. del 21 marzo<br />
1942, in CIRCOLO GIURIDICO DI MILANO, Linee fondamentali del<strong>la</strong> nuova legis<strong>la</strong>zione civile<br />
italiana sul<strong>la</strong> famiglia, <strong>la</strong> proprietà privata, il <strong>la</strong>voro e l’impresa, Mi<strong>la</strong>no, 1943, p. 3 ss. Del<br />
resto si rammenta che, nell’immediato dopoguerra, studiosi di area vicina al<strong>la</strong> sinistra<br />
chiesero l’immediata soppressione del codice civile. Cfr., sul c.d. «caso Mossa»,<br />
RONDINONE, Storia inedita del<strong>la</strong> codificazione civile, cit., p.595 ss.<br />
36
dichiarazione di insolvenza ed al<strong>la</strong> espulsione dal sistema economico<br />
dell'impresa 66 .<br />
In questo contesto si inserisce <strong>la</strong> riforma del codice di procedura civile del<br />
1940, e - per quel che in questa sede interessa - <strong>la</strong> riforma delle norme sul<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> del processo esecutivo.<br />
66 Si vedano le osservazioni di Satta, secondo cui, nell'impianto normativo del regio decreto<br />
del 1942, «l'impresa nel<strong>la</strong> economia generale trascende <strong>la</strong> partico<strong>la</strong>rità del soggetto, si<br />
distacca da esso, e ciò si manifesta specialmente quando sopraggiunge lo stato di<br />
insolvenza, rispetto al quale i termini privatistici non hanno più senso»: SATTA, Diritto<br />
fallimentare, 3° ed., Padova, 1996, p.65. Vale <strong>la</strong> pena, sul punto, di richiamare le parole del<br />
Guardasigilli Dino Grandi, nel<strong>la</strong> Re<strong>la</strong>zione di accompagnamento al<strong>la</strong> legge fallimentare del<br />
1942 (probabilmente opera dello studioso di diritto commerciale, e convinto sostenitore del<br />
Regime, anche negli anni del<strong>la</strong> Repubblica Sociale Italiana, Alberto Asquini: «Nelle sue<br />
linee generali <strong>la</strong> presente legge reagisce decisamente al<strong>la</strong> concezione troppo liberalistica<br />
del codice del 1882, e sviluppa su un piano organico i principi affermati dal<strong>la</strong> legge rocco<br />
del 1930 nel senso di una più energica tute<strong>la</strong> degli interessi generali sugli interessi<br />
individuali dei creditori e del debitore. Si suole a questo proposito par<strong>la</strong>re di una nuova<br />
concezione pubblicistica del fallimento in contrapposto a una tradizionale concezione<br />
privatistica». Ed ancora: «<strong>la</strong> nuova legge assume <strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei creditori come un altissimo<br />
interesse pubblico e pone in essere tutti i mezzi perché <strong>la</strong> realizzazione di questa tute<strong>la</strong> non<br />
venga intralciata da alcun interesse partico<strong>la</strong>ristico, sia del debitore sia dei singoli<br />
creditori. Rispondono a questi criteri <strong>la</strong> nuova disciplina degli organi preposti al fallimento,<br />
con un accrescimento dei poteri del tribunale e del giudice delegato; <strong>la</strong> concentrazione dei<br />
poteri, assegnati dal<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione anteriore al<strong>la</strong> assemblea dei creditori, nel comitato dei<br />
creditori, nominato dal giudice delegato; l'estensione del<strong>la</strong> procedura monitoria per<br />
l'accertamento del passivo anche all'accertamento dei diritti reali dei terzi sui beni<br />
mobiliari in possesso del fallito; <strong>la</strong> semplificazione delle norme circa <strong>la</strong> liquidazione<br />
dell'attivo; le nuove più severe norme circa il fallimento delle società commerciali; <strong>la</strong> più<br />
spedita disciplina del concordato fallimentare e preventivo; <strong>la</strong> semplificazione del<strong>la</strong> materia<br />
dei gravami. (…) Consapevole del danno che l'insolvenza dell'impresa reca all'economia<br />
generale, <strong>la</strong> nuova legge è giustamente severa nelle sue sanzioni, dove vi sono<br />
responsabilità personali da colpire, come risulta dalle norme penali che <strong>la</strong> integrano, aliene<br />
da ogni malintesa indulgenza. Ma non meno presente è nel sistema del<strong>la</strong> nuova legge il<br />
senso di umanità, come appare dal<strong>la</strong> posizione fatta al fallito durante il fallimento in<br />
re<strong>la</strong>zione ai beni che costituiscono strumenti essenziali di vita e di <strong>la</strong>voro, come appare dal<br />
nuovo istituto del<strong>la</strong> riabilitazione civile del fallito, come appare dal<strong>la</strong> nuova più <strong>la</strong>rga<br />
disciplina data all'istituto del concordato preventivo, fiancheggiato a sua volta dal nuovo<br />
istituto dell'amministrazione control<strong>la</strong>ta. La nuova legge ha inteso soprattutto uniformarsi<br />
ai principi generali ispiratori del<strong>la</strong> nuova codificazione fascista. Essa va diretta al suo<br />
scopo dovunque è in gioco <strong>la</strong> tute<strong>la</strong> di un interesse generale; mantiene una linea di<br />
moderazione, dovunque si tratta di dirimere contrasti tra interessi individuali divergenti. <strong>la</strong><br />
nuova legge vuole essere così, anche in tema di fallimento, una legge di giustizia sociale».<br />
Per una disamina v. RUSSO, L'iniziativa per <strong>la</strong> dichiarazione di fallimento, in APICE (a cura<br />
di), Trattato di diritto delle procedure concorsuali, vol. 1, La dichiarazione e gli effetti del<br />
fallimento, Torino, 2010, p. 73 ss.<br />
37
I.10. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nell'originaria previsione del codice<br />
di procedura civile del 1940<br />
Contrariamente al legis<strong>la</strong>tore del 1865, come detto, ed al<strong>la</strong> maggior parte<br />
dei redattori dei progetti che si erano succeduti nei decenni a cavallo tra l'unità<br />
d'Italia e <strong>la</strong> seconda guerra mondiale, i conditores del 1940 affrontarono il<br />
tema del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> in modo organico e – sotto certi aspetti<br />
– dogmatico.<br />
Prima ancora, a dire il vero, lo spirito dogmatico - sistematico riguardò<br />
l’intera materia del processo di esecuzione 67 : «Il libro terzo del Codice,<br />
dedicato al processo di esecuzione, è quello nel quale più che negli altri si è<br />
sentito il bisogno di dare agli istituti, anche nel<strong>la</strong> formu<strong>la</strong>zione delle norme e<br />
nel loro raggruppamento, una impostazione sistematica più corrispondente ai<br />
progressi del<strong>la</strong> scienza processuale. In questi ultimi decenni <strong>la</strong> dottrina<br />
italiana si è dedicata con speciale amore all’approfondimento del<strong>la</strong> teoria del<br />
processo esecutivo: e <strong>la</strong> rinnovazione profonda di tutta questa parte del nuovo<br />
Codice mostra che <strong>la</strong> nobile fatica degli studiosi non è stata compiuta<br />
invano» 68 .<br />
Coerentemente con <strong>la</strong> nuova impostazione, e analogamente a quanto era<br />
stato tentato nel Progetto Sottocommissione C e nel Progetto Carnelutti, sopra<br />
menzionati, il legis<strong>la</strong>tore optò anche per raggruppare le norme generali e<br />
comuni sulle esecuzioni forzate in un titolo introduttivo (Titolo I, rubricato:<br />
«Del titolo esecutivo e del precetto») e nei due titoli finali (Titolo V: «Delle<br />
67 Cfr. CIPRIANI–IMPAGNATIELLO (a cura di), Codice di procedura civile con <strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione al<br />
Re, cit., p.296.<br />
68 È, forse, opportuno ricordare quelli che furono - secondo <strong>la</strong> Re<strong>la</strong>zione al Re - i caratteri<br />
distintivi del<strong>la</strong> riforma delle esecuzioni forzate: a) affrancamento del processo esecutivo<br />
dal<strong>la</strong> terminologia e dagli schemi del processo contenzioso (e.g., superamento dello schema<br />
dello schema del<strong>la</strong> citazione e del<strong>la</strong> successiva sentenza di autorizzazione al<strong>la</strong> vendita, di cui<br />
si è detto supra; Cfr. Re<strong>la</strong>zione al Re, par. 31: «Questo spreco di forme contenziose in un<br />
processo in cui non sussiste contesa derivava dal<strong>la</strong> mancanza di chiara distinzione teorica<br />
tra i due momenti»); b) distinzione del procedimento esecutivo vero e proprio dalle fasi di<br />
cognizione che eccezionalmente possono incidere suo suo corso (i.e., le opposizioni dei<br />
debitori e dei terzi); c) centralità del giudice dell’esecuzione (secondo una visione autoritaria<br />
dello Stato e del processo, in parallelo al<strong>la</strong> centralità del giudice istruttore nel processo<br />
civile di cognizione); d) bi<strong>la</strong>nciamento dell’interesse del creditore con quello del debitore; e)<br />
attenzione agli interessi collettivi e statuali, sovraordinati all’interesse delle «parti» private<br />
creditore e debitore. Re<strong>la</strong>zione al Re, par.31, in CIPRIANI–IMPAGNATIELLO (a cura di),<br />
Codice di procedura civile con <strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione al Re, cit., p.298.<br />
38
opposizioni all’esecuzione e Titolo VI «Del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> e dell’estinzione<br />
del processo»).<br />
Al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione <strong>la</strong> codificazione del 1940 dedicava,<br />
precisamente, il Capo I del Titolo VI del Libro III, <strong>la</strong>ddove il Capo II era<br />
dedicato all’estinzione. Si tratta(va) di un sistema di sei articoli, ai quali vanno<br />
aggiunte le ulteriori regole dettate a proposito delle opposizioni e<br />
dell’inibitoria processuale.<br />
Tale impianto - o meglio, i sei articoli specificamente compresi nel Capo in<br />
esame - rimase pressoché immutato anche a seguito del<strong>la</strong> riforma del 1950, e<br />
fino al<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005; ad eccezione di taluni dettagli (quale il termine di<br />
cui all’art. 627c.p.c. per <strong>la</strong> riassunzione del procedimento esecutivo sospeso,<br />
che fu portato dagli originari tre agli attuali sei mesi).<br />
Sarebbe, tuttavia, inesatto affermare che l’istituto del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> non<br />
subì modifiche, negli oltre sessant’anni intercorsi tra <strong>la</strong> sua entrata in vigore e<br />
<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005. Vi è, infatti, che <strong>la</strong> legge n. 581 del 14 luglio 1950 incise<br />
su numerose norme connesse a quelle specificamente rego<strong>la</strong>te nel nel libro<br />
terzo del codice, quali - senza pretese di completezza - l’art. 373 c.p.c. a<br />
proposito di inibitoria in caso di ricorso per cassazione.<br />
I canoni, comunque, che furono seguiti dal legis<strong>la</strong>tore, possono essere, con<br />
una certa approssimazione, così riassunti:<br />
- competenza del giudice dell’esecuzione, ovvero del giudice dinanzi al<br />
quale il titolo esecutivo è impugnato, a pronunciarsi sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> 69 ;<br />
- tipicità delle ulteriori ipotesi «previste dal<strong>la</strong> legge»;<br />
- eccezionalità del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione, concedibile solo in<br />
presenza di «gravi motivi»;<br />
- divieto di compiere atti esecutivi in pendenza di <strong>sospensione</strong> (divieto,<br />
però, derogabile dal giudice);<br />
69 Per i problemi di coordinamento di detta norma con l’art. 373 c.p.c. (che nel<strong>la</strong> sua stesura<br />
originaria attribuiva al<strong>la</strong> Cassazione il potere di sospendere l’efficacia esecutiva del<strong>la</strong><br />
sentenza impugnata), come modificato dal<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 1950 (che attribuì, come noto, tale<br />
potere al giudice a quo, v. infra. Per le osservazioni a caldo del<strong>la</strong> riforma del 1950, cfr.<br />
ANDRIOLI, Commento al Codice di Procedura Civile, 2° ediz., Napoli, 1947, vol. III, p. 380;<br />
FURNO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, Mi<strong>la</strong>no, 1956, p. 3 ss. Per l’esegesi storica<br />
dell’art. 623 c.p.c. si rinvia a SATTA, Commentario al codice di procedura civile, vol. III,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1959, p. 472 ss.; SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, Padova, 1996, p. 876 ss.<br />
39
- riassunzione del processo esecutivo sospeso, entro un termine decorrente<br />
dal passaggio in giudicato del<strong>la</strong> sentenza di primo grado, ovvero dal<strong>la</strong><br />
comunicazione del<strong>la</strong> sentenza del<strong>la</strong> corte di appello che rigetta l’opposizione.<br />
Al di là delle specifiche scelte partico<strong>la</strong>ri, contenute nelle singole<br />
disposizioni, <strong>la</strong> scelta «dogmatica» del legis<strong>la</strong>tore - di dettare una disciplina<br />
generale e unitaria, ebbe come conseguenza quel<strong>la</strong> di accentuare - in un certo<br />
senso - il carattere di «istituto autonomo» del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione.<br />
Come contraltare - stante, anche, l’esistenza di una certa simmetria, nel codice<br />
del 1940, tra il processo di cognizione e quello esecutivo 70 - si affrontò ex<br />
professo il rapporto tra <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo di cognizione, disciplinata<br />
dagli artt. 295 ss. c.p.c. e quel<strong>la</strong> del processo esecutivo, oggetto del<strong>la</strong> presente<br />
indagine.<br />
70 Va detto che il legis<strong>la</strong>tore tentò, rispetto al codice del 1865, di affrancare il processo<br />
esecutivo dagli schemi del processo di cognizione: si pensi, a tacer d’altro, all’abbandono,<br />
nel pignoramento immobiliare, del<strong>la</strong> citazione per autorizzazione al<strong>la</strong> vendita (art. 665) e del<br />
conseguente procedimento di cognizione, che culminava con un atto avente forma di<br />
sentenza (v. supra nt. 42 e nt. 43, anche a proposito del Progetto Mortara). Tuttavia il filo<br />
conduttore del<strong>la</strong> riscrittura del processo esecutivo seguì - come si evince dal<strong>la</strong> Re<strong>la</strong>zione al<br />
Re - le medesime linee guida del<strong>la</strong> riforma del processo di cognizione: pubblicizzazione del<br />
processo, rafforzamento dell’autorità dello Stato, nel<strong>la</strong> persona del giudice dell’esecuzione<br />
(che finisce con l’assumere un ruolo di direzione accostabile a quello del giudice istruttore<br />
nel processo di cognizione): «La rinnovazione del processo esecutivo è orientata, in ogni<br />
sua parte, agli stessi criteri di rafforzamento dell’autorità dell’organo giudiziario e di<br />
semplificazione formale al<strong>la</strong> quale è ispirata tutta <strong>la</strong> riforma. Come il giudice istruttore nel<br />
processo di cognizione, così il giudice dell’esecuzione (art. 484) sta al centro del processo<br />
esecutivo, per dirigere, coordinare, stimo<strong>la</strong>re le attività degli interessi che vi partecipano.<br />
Anche <strong>la</strong> esecuzione forzata non si inizia senza istanza di parte: ma, mentre nel<strong>la</strong> legge<br />
finora in vigore anche lo svolgimento dell’ulteriore procedimento esecutivo era <strong>la</strong>sciato<br />
quasi per intero all’iniziativa uni<strong>la</strong>terale del creditore procedente, l’attiva partecipazione<br />
del giudice dell’esecuzione servirà d’ora innanzi a chiamare attorno a lui i vari interessati<br />
all’esecuzione, e gli darà modo, prima di ordinare i più importanti atti di disposizione, di<br />
ascoltare direttamente le loro voci (art. 485) e di tener conto, informandosi dei vari loro<br />
punti di vista, di tutti gli aspetti del caso concreto»: Re<strong>la</strong>zione al Re, par.31.<br />
40
II. Sul<strong>la</strong> «<strong>sospensione</strong>» (o sulle «sospensioni») in generale e sulle<br />
sospensioni dell’esecuzione in partico<strong>la</strong>re.<br />
Si è già evidenziato nel capitolo precedente che il legis<strong>la</strong>tore del 1940,<br />
ponendosi in discontinuità rispetto al suo predecessore postunitario, introdusse<br />
delle norme generali sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>.<br />
Di <strong>sospensione</strong>, per l’esattezza, il codice di rito par<strong>la</strong> a proposito di due<br />
istituti. Innanzitutto nel libro secondo, in tema di processo di cognizione, e<br />
segnatamente al capo settimo del titolo primo (artt. 295-298). Infine, come<br />
detto, nel libro terzo del processo di esecuzione, e segnatamente al capo primo<br />
del titolo sesto.<br />
Notiamo, in primo luogo, <strong>la</strong> sostanziale identità delle locuzioni adoperate<br />
dal legis<strong>la</strong>tore: tanto a proposito del processo di cognizione, quanto di quello<br />
di esecuzione si par<strong>la</strong> sempre e comunque di «<strong>sospensione</strong> del processo».<br />
Ed invero, come fu evidenziato all’indomani dell’entrata in vigore del<br />
codice, <strong>la</strong> principale differenza tra i due capi è data dal fatto che nel processo<br />
di cognizione a <strong>sospensione</strong> ed estinzione viene affiancata l’interruzione,<br />
istituto, invece, assente nel capo dedicato al processo esecutivo 1 . Tale assenza,<br />
si segnalò, era da imputare al<strong>la</strong> specificità delle ipotesi di interruzione nel<br />
processo di cognizione, che riguardano ipotesi che colpiscono <strong>la</strong> persona delle<br />
parti, ovvero dei loro difensori, di modo che il contraddittorio viene<br />
«interrotto». Tale esigenza non sussiste, di contro, nel processo esecutivo, ove<br />
l’esigenza del contraddittorio non esiste, almeno non nel<strong>la</strong> sua pienezza,<br />
caratteristica del processo di cognizione.<br />
Preso atto del<strong>la</strong> specu<strong>la</strong>rità tra i due capi e tra le locuzioni ivi adoperate, già<br />
i primi commentatori, allora, si interrogarono se il dato linguistico non fosse<br />
indice, al contempo, di una - se non proprio identità - quantomeno omogeneità<br />
e vicinanza concettuale tra le due forme di <strong>sospensione</strong>; se, in partico<strong>la</strong>re,<br />
entrambe potessero considerarsi differenti species di un unico istituto, con<br />
caratteri comuni.<br />
Il panorama di opinioni, al riguardo, è assai variegato. Secondo un primo<br />
orientamento il parallelismo sarebbe da imputare esclusivamente al «gusto<br />
1 JAEGER, Diritto processuale civile, Torino, 1944, p.660.<br />
41
letterario del legis<strong>la</strong>tore», atteso che le due forme di <strong>sospensione</strong> non<br />
avrebbero nul<strong>la</strong> in comune 2 . Ed invero, l’esigenza di sospendere il processo di<br />
cognizione sarebbe dettata dall’esigenza di coordinare più giudizi, legati tra<br />
loro da un rapporto di pregiudizialità. Di contro <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo<br />
esecutivo sarebbe il naturale contrappeso dell’azione esecutiva, e del<strong>la</strong> «sua<br />
intrinseca uni<strong>la</strong>teralità che esclude il contraddittorio» 3 .<br />
La <strong>sospensione</strong> - in partico<strong>la</strong>re - sarebbe sì coordinata a un giudizio, ma si<br />
tratterebbe comunque di un giudizio sul<strong>la</strong> legittimità dell’azione esecutiva (di<br />
«impugnazione» <strong>la</strong>to sensu del titolo esecutivo) e si concreterebbe nel<strong>la</strong><br />
instaurazione di un contraddittorio, che al<strong>la</strong> procedura esecutiva sarebbe<br />
estraneo. Non vi sarebbe, dunque, un rapporto di pregiudizialità tra due<br />
giudizi, atteso che nel<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, il giudizio sarebbe<br />
sempre uno solo 4 .<br />
Avverso tale impostazione si è, tuttavia, obiettato che il rapporto che lega,<br />
nel<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> all’esecuzione, il processo esecutivo da sospendere con<br />
quello di opposizione è riconducibile, comunque, al fenomeno del<strong>la</strong><br />
pregiudizialità; con <strong>la</strong> peculiarità, però, che nelle ipotesi di cui agli artt. 623<br />
ss. c.p.c. i due processi non sarebbero omogenei (ma, rispettivamente, uno di<br />
cognizione ed uno di esecuzione) 5 , al contrario di quanto avviene nelle ipotesi<br />
di <strong>sospensione</strong> del processo di cognizione.<br />
Una posizione che si potrebbe considerare intermedia - anche se<br />
concettualmente più vicina al<strong>la</strong> prima, del<strong>la</strong> quale costituisce, anzi,<br />
un’evoluzione - è quel<strong>la</strong> di chi distingue tra fenomeno in sé ed effetti<br />
conseguenti, da un <strong>la</strong>to, e funzione dall’altra. In partico<strong>la</strong>re i due fenomeni di<br />
<strong>sospensione</strong> sarebbero identici, consistendo in una pausa o anche uno «iato»<br />
nel corso del procedimento (sia esso di cognizione o di esecuzione). L’identità<br />
2 SATTA, Commentario al codice di procedura civile, I, Mi<strong>la</strong>no, 1959 p. 499.<br />
3 SATTA, Commentario al codice di procedura civile, cit., ibidem. Si rinvia alle<br />
considerazioni svolte al capitolo I, nel commento alle corrispondenti disposizioni del codice<br />
Pisanelli.<br />
4 SATTA, Commentario al codice di procedura civile, cit., ibidem; nello stesso senso v.<br />
anche MICHELI, L’esecuzione forzata, appunti dalle lezioni di diritto processuale civile,<br />
Anno Accademico 1960-1961, in Corso di diritto processuale civile, Mi<strong>la</strong>no, 1961, p. 96 ss.<br />
(appendice).<br />
5 CARPI, Sospensione dell’esecuzione, in Enc. giur. Treccani, p. 1 ss. FURNO, La <strong>sospensione</strong><br />
del processo esecutivo, Varese, 1956, p. 19 ss.<br />
42
dei fenomeni giustificherebbe, inoltre, <strong>la</strong> identità di effetti (durante il processo<br />
sospeso non possono compiersi atti del procedimento). Diverse, per contro,<br />
sarebbero le funzioni dei due istituti: esigenza di coordinare due giudizi, nel<br />
caso del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo di cognizione, necessità - nel<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dell’esecuzione - di risolvere una controversia che incide<br />
sull’esercizio e sullo svolgimento dell’azione esecutiva stessa «realizzando<br />
appunto un’interferenza fra un processo di cognizione e il processo<br />
esecutivo» 6 .<br />
Le sospensioni del processo di esecuzione - includendo in questa locuzione<br />
anche le sospensioni disposte dal giudice dell’impugnazione del titolo e quelle<br />
speciali previste dal<strong>la</strong> legge - del resto presuppongono l’esistenza non di una<br />
pregiudizialità di un accertamento rispetto a un altro, quanto piuttosto<br />
l’esistenza di «gravi motivi». Sebbene detta formu<strong>la</strong>, come si vedrà infra,<br />
subisca delle varianti nelle singole fattispecie, divenendo ora «gravi e fondati<br />
motivi» , ora «grave e irreparabile danno», ora essendo espressamente<br />
tipizzata (è il caso delle sospensioni speciali, come in materia di usura ed<br />
estorsione), <strong>la</strong> dottrina è solita ricondur<strong>la</strong> sempre al<strong>la</strong> coppia fumus boni iuris<br />
e periculum in mora 7 . Nel<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo di cognizione tale<br />
necessità non sembra sussistere; <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> è piuttosto lo strumento per<br />
evitare <strong>la</strong> contraddittorietà dei giudizi, ovvero l’eventualità che il processo<br />
non sospeso possa essere inutilmente proseguito.<br />
La dottrina, al riguardo, nell’evidenziare i punti di contatto e di distacco<br />
delle due sospensioni ha, sul punto, efficacemente evidenziato che <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> del processo in generale costituisce un momento di svolgimento<br />
anomalo del medesimo, e si configura come una situazione «incompatibile<br />
con il compimento di atti ulteriori, sicché non produce cessazione<br />
dell’attività, ma è essa stessa uno stato di inattività. L’espressione<br />
‘<strong>sospensione</strong>’ si collega, pertanto, più che ad una causa o ad una funzione, ad<br />
un effetto avente le cause e le funzioni più disparate» 8 . Solo in tal senso -<br />
dell’identità, cioè, del fenomeno, pur nel<strong>la</strong> diversità delle cause e funzioni -<br />
6 PUNZI, Il processo civile, Sistema e problematiche, Torino, 2010, p. 259 ss.<br />
7 Si rinvia, sul punto, a quanto si dirà infra, nell’esame delle singole fattispecie.<br />
8 LONGO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, in MICCOLIS - PERAGO, L’esecuzione<br />
forzata riformata, Torino, 2009, p. 643 ss.<br />
43
sarebbe possibile il parallelismo tra <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo e<br />
<strong>sospensione</strong> del processo di cognizione 9 .<br />
Connessa al<strong>la</strong> questione dei «gravi motivi» è <strong>la</strong> problematica del<strong>la</strong> natura<br />
del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>. Abbandonata o comunque ridimensionata l’idea che essa<br />
abbia, per così dire, uno stretto vincolo di sangue con <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<br />
processo di cognizione, ci si è domandati se possa essere accostata ai<br />
provvedimenti caute<strong>la</strong>ri.<br />
L’esistenza di un legame tra provvedimenti sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione (recte: sull’esecuzione provvisoria, stante l’originaria<br />
formu<strong>la</strong>zione dell’art. 282 c.p.c. 10 ), e provvedimenti caute<strong>la</strong>ri, del resto, era<br />
stata segna<strong>la</strong>ta nel<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione Grandi, ove si affermava testualmente,<br />
nell’illustrare i procedimenti caute<strong>la</strong>ri, che: «se si mettono in re<strong>la</strong>zione queste<br />
disposizioni con quelle attinenti al<strong>la</strong> esecuzione provvisoria delle sentenze<br />
(art. 282 e seguenti) ed al potere del giudice di pronunciare in certi casi<br />
condanne provvisionali (art. 278), appare evidente come anche sotto questo<br />
aspetto <strong>la</strong> dinamica del procedimento è stata notevolmente rinvigorita, in<br />
modo da eliminare in modo assoluto il periculum in mora che potrebbe<br />
derivare a chi cerca giustizia dal<strong>la</strong> necessaria durata del procedimento<br />
ordinario 11 ».<br />
La presente tematica verrà affrontata in prosieguo. In questa sede ci si<br />
limita a segna<strong>la</strong>re che tale affinità - che porta a guardare l’esecuzione da<br />
sospendere come ad un fatto giuridico, portatore di effetti pregiudizievoli (e<br />
non come ad un procedimento legato ad un vicolo di pregiudizialità) - aveva<br />
portato, anteriormente alle riforma del 2005-2006, ad ammettere il ricorso al<strong>la</strong><br />
tute<strong>la</strong> ex art. 700 c.p.c. in talune ipotesi considerate residuali. La<br />
giurisprudenza, infatti, che aveva negato <strong>la</strong> possibilità di sospendere<br />
l’efficacia esecutiva del titolo per il caso di opposizione a precetto, ammetteva<br />
<strong>la</strong> concedibilità di un provvedimento ex art. 700 c.p.c., anteriormente<br />
9 Volendo mutuare una distinzione propria delle scienze naturali, potrebbe dirsi che le due<br />
sospensioni sarebbero istituti omologhi e non analoghi, nel senso che essi pur avendo natura<br />
e genesi diverse producono il medesimo effetto (allo stesso modo di come le ali di un<br />
imenottero svolgono <strong>la</strong> medesima funzione delle ali di un uccello, pur avendo origine<br />
diversa).<br />
10 Su cui infra, al capitolo IV.<br />
11 Re<strong>la</strong>zione al Re, par.32.<br />
44
all’inizio dell’esecuzione forzata, per inibirne l’attivazione 12 . Si osservi che<br />
l’ammissibilità di tale rimedio veniva giustificata, sul piano processuale, sotto<br />
il profilo del<strong>la</strong> sua residualità, stante inesistenza di «strumenti caute<strong>la</strong>ri tipici»<br />
con riguardo, ovviamente, a titoli stragiudiziali. Anche se il concetto non<br />
viene chiaramente espresso su un piano teorico, pare evidente che i predetti<br />
«strumenti caute<strong>la</strong>ri» cui si fa riferimento non siano da ricercare negli artt.<br />
669 bis ss. c.p.c., quanto piuttosto negli artt. 624 ss. c.p.c. «Caute<strong>la</strong>ri»,<br />
insomma, erano i provvedimenti disposti dal giudice dell’esecuzione in<br />
materia di <strong>sospensione</strong>.<br />
Quanto agli effetti delle sospensioni del processo esecutivo, l’art. 626 c.p.c.<br />
detta <strong>la</strong> rego<strong>la</strong>, abbastanza lineare, secondo cui durante il periodo di<br />
<strong>sospensione</strong> del processo esecutivo non possono essere compiuti atti esecutivi.<br />
Il principio ha carattere generale ed è, pertanto, ragionevolmente applicabile a<br />
tutte le sospensioni dell’esecuzione richiamate dall’art. 623 c.p.c.; dunque<br />
indipendentemente dal fatto che siano state disposte dal giudice<br />
dell’esecuzione, da quello dell’impugnazione, ovvero previste dal<strong>la</strong> legge.<br />
La norma, tuttavia, aggiunge che tale effetto preclusivo di ulteriori atti non<br />
costituisce rego<strong>la</strong> inderogabile, ma è valida «salvo diversa disposizione del<br />
giudice». Sugli aspetti problematici del<strong>la</strong> disposizione e di tale precisazione in<br />
partico<strong>la</strong>re, si tornerà, trattando delle sospensioni disposte dal giudice<br />
dell’impugnazione del titolo, atteso che è in tali fattispecie che vengono in<br />
rilievo i principali problemi di tipo pratico applicativo 13 .<br />
Parte del<strong>la</strong> dottrina ha, infine, tentato un parallelismo tra <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione e altre figure proprie di altre branche del diritto, e si è<br />
interrogata sul<strong>la</strong> configurabilità di una generale caute<strong>la</strong> sospensiva, non<br />
limitata al campo processualcivilistico ma re<strong>la</strong>tiva anche al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in<br />
genere dell’efficacia di atti collegiali impugnati (ad esempio in materia di<br />
delibere assembleari societarie, ex art. 2378 c.c., ovvero in materia di<br />
comunione ex art. 1109 c.c.), ovvero ancora in materia di <strong>sospensione</strong><br />
12 Trib. Mantova, 26 febbraio 2005, in Giur. merito, 2006, p. 316, n. GIORDANO.<br />
13 Par. IV.1.<br />
45
dell’esecutorietà dell’atto amministrativo, del<strong>la</strong> sentenza amministrativa,<br />
dell’esazione delle imposte 14 .<br />
Avverso tale inquadramento unificatore si è, comunque, obiettato che non<br />
sarebbe possibile rinvenire - allo stato dell’attuale legis<strong>la</strong>zione - una disciplina<br />
elementare comune a fattispecie tra loro diverse, quali sono quelle sopra<br />
menzionate 15 . Non pare, in altri termini, che al di là delle ovvie analogie<br />
dovute ad un fattore linguistico (identificabile con l’estensione semantica del<br />
vocabolo <strong>sospensione</strong>) <strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione attuale sia così evoluta da concepire un<br />
sistema unitario, applicabile a differenti aree del diritto.<br />
Ai fini del<strong>la</strong> presente indagine, dunque, ci si limiterà al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione civile. A tal riguardo si prenderanno le mosse dal dettato<br />
dell’art. 623 c.p.c., a norma del quale, salvo che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> sia disposta<br />
dal<strong>la</strong> legge o dal giudice davanti al quale è impugnato il titolo esecutivo,<br />
l’esecuzione non può essere sospesa che con provvedimento del giudice<br />
dell’esecuzione. Nel prosieguo, seguendo lo schema concettuale tracciato<br />
dall’art. 623 richiamato, si esamineranno le ipotesi di <strong>sospensione</strong> disposta dal<br />
giudice dell’esecuzione, le ipotesi di <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del<br />
titolo, disposte dal «giudice dell’impugnazione» e infine i casi di «sospensioni<br />
diverse» i.e. quelle che l’art. 623 qualifica come disposte «dal<strong>la</strong> legge».<br />
14 FALZONE, L’inibitoria giudiziale del<strong>la</strong> operatività degli atti giuridici, Mi<strong>la</strong>no, 1967, p. 3<br />
ss.<br />
15 CARPI, Sospensione dell’esecuzione, cit., ibidem; ID., La provvisoria esecutorietà del<strong>la</strong><br />
sentenza, Mi<strong>la</strong>no, 1956, p. 247 ss.<br />
46
III. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dell’esecuzione (art. 624 c.p.c.).<br />
III.1. Considerazioni introduttive.<br />
Nell’architettura del codice l’art. 624 c.p.c. è il secondo articolo del capo I,<br />
rubricato: «del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo», del titolo VI, libro III.<br />
Dopo aver affermato, all’art. 623 c.p.c., <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> che - salvi i casi in cui <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> è prevista dal<strong>la</strong> legge, ovvero disposta dal giudice davanti al<br />
quale è impugnato il titolo - <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> è disposta con provvedimento del<br />
giudice dell’esecuzione, il codice disciplina, all’art 624 c.p.c., le ipotesi di<br />
<strong>sospensione</strong> per opposizione all’esecuzione.<br />
La <strong>sospensione</strong> in questione presuppone, secondo l’esegesi del<strong>la</strong> norma:<br />
- che sia iniziata l’esecuzione;<br />
- che sia stata proposta opposizione all’esecuzione (o opposizione ex art.<br />
619 c.p.c. 1 );<br />
- che vi sia una «istanza di parte»;<br />
- che sussistano «gravi motivi» per sospendere l’esecuzione.<br />
Il primo requisito porta a concludere, come si vedrà, che - su un piano<br />
concettuale - <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disposta in sede di opposizione a precetto<br />
andrebbe inquadrata tra le sospensioni disposte «dal giudice davanti al quale<br />
è impugnato il titolo». Il concetto di «impugnazione», infatti, non va inteso<br />
probabilmente in senso tecnico, ma in senso <strong>la</strong>to: come attivazione di un<br />
rimedio giurisdizionale per <strong>la</strong> rimozione di un titolo esecutivo, sia attraverso<br />
una impugnazione in senso proprio, sia attraverso un rimedio qualificabile<br />
come opposizione 2 .<br />
La <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c., per contro, è una <strong>sospensione</strong> disposta dal<br />
«giudice dell’esecuzione», giudice che - a maggior ragione dopo le riforme<br />
del 2005-2006 - è concettualmente distinto da quello che avrà poi cognizione<br />
sul merito del<strong>la</strong> causa di opposizione.<br />
Va anticipato sin d’ora che l’espressa menzione del «giudice<br />
dell’esecuzione», come pure l’originario richiamo da parte del<strong>la</strong> norma al solo<br />
1 Per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione ex art. 617 c.p.c. e per il richiamo all’art. 512<br />
c.p.c., diffusamente infra.<br />
2 Infra, capitolo IV.<br />
47
secondo comma dell’art. 615 c.p.c., non comporta, per ciò solo, che,<br />
anteriormente al<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005-2006, fosse da escludere a priori <strong>la</strong><br />
possibilità di sospendere il processo esecutivo in caso di opposizione a<br />
precetto. La scelta normativa, probabilmente, stava semplicemente a<br />
significare che l’inibitoria concessa prima dell’inizio dell’esecuzione esu<strong>la</strong>va -<br />
oggi come anteriormente al 1° marzo 2006 - dal campo di applicazione<br />
dell’art. 624 c.p.c., destinato, appunto, a rego<strong>la</strong>re, almeno in alcune sue parti,<br />
le ipotesi specifiche di <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice «dell’esecuzione» 3 .<br />
Tale considerazione, a nostro avviso, è valida tuttora, anche dopo che il<br />
legis<strong>la</strong>tore, a seguito del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005, ha espressamente previsto <strong>la</strong><br />
possibilità di una <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione a precetto.<br />
Le riforme che si sono succedute tra il 2005 ed il 2009 4 , come è noto,<br />
hanno modificato sia <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> all’esecuzione, oggetto specifico del<strong>la</strong><br />
presente indagine, che il sistema delle opposizioni in generale. Le modifiche<br />
introdotte al<strong>la</strong> prima, probabilmente, sono in una certa misura conseguenza<br />
del<strong>la</strong> modifica del<strong>la</strong> seconda. Di più, sempre probabilmente, le riforme del<br />
primo decennio del XXI secolo tradiscono una mutazione del<strong>la</strong> concezione<br />
dell’opposizione e del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, e del collegamento di queste con<br />
l’esecuzione. Se, come si è visto nei precedenti capitoli, all’entrata in vigore<br />
del codice di rito il dibattito dottrinario era tutto incentrato sul<strong>la</strong> possibilità o<br />
meno di assimi<strong>la</strong>re <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione a quel<strong>la</strong> del processo di<br />
cognizione, oggi i margini per una analogia si sono probabilmente ridotti.<br />
Questo perché <strong>la</strong> prospettiva del legis<strong>la</strong>tore - l’ottica, cioè, con <strong>la</strong> quale è<br />
disciplinata oggi <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> - è mutata.<br />
Questo mutamento di prospettiva trova una sua causa efficiente, come<br />
detto, nel<strong>la</strong> trasformazione del processo di opposizione, o, meglio, nel<strong>la</strong><br />
trasformazione del rapporto tra detto processo e quello esecutivo.<br />
3 Sul punto, diffusamente, infra.<br />
4 Per una disamina v. CARRATTA, Le novità in materia di <strong>sospensione</strong> del processo di<br />
esecuzione forzata, in MANDRIOLI - CARRATTA, Come cambia il processo civile, Torino,<br />
2009, p. 109 ss.; MANDRIOLI, Diritto processuale civile, Vol. IV, L'esecuzione forzata. I<br />
procedimenti sommari, caute<strong>la</strong>ri e possessori. Il nuovo procedimento sommario cognitorio.<br />
La giurisdizione volontaria., Torino, 2009, p.11 ss. ed in part. p.223 ss.<br />
48
Appare utile anticipare subito, ma sul punto si tornerà tra breve, che il<br />
legis<strong>la</strong>tore pare avere abbandonato - ammesso che l’avesse mai accolta 5 -<br />
l’idea che esecuzione e giudizio di cognizione (opposizione) possano essere<br />
legati tra loro da un rapporto di pregiudizialità. Dall’esame delle norme pare,<br />
piuttosto, che l’esecuzione venga considerata, dal punto di vista del giudizio<br />
di opposizione, al<strong>la</strong> stregua di un mero fatto giuridico, idoneo a produrre<br />
effetti pregiudizievoli per <strong>la</strong> parte opponente, rispetto al diritto dedotto in lite.<br />
Tale lesività giustifica l’emissione di un provvedimento <strong>la</strong>tamente «caute<strong>la</strong>re»<br />
come <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, idoneo ad anticipare gli effetti del<strong>la</strong> sentenza di<br />
opposizione.<br />
Presupposto del<strong>la</strong> presente indagine è che il legis<strong>la</strong>tore del 2005-2009 abbia<br />
considerato il rapporto <strong>sospensione</strong> - merito dell’opposizione al<strong>la</strong> stregua di<br />
quello intercorrente tra provvedimento caute<strong>la</strong>re - giudizio di merito ex artt.<br />
669 bis ss. c.p.c.<br />
In questo stato di cose <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> parrebbe essere stata intesa come il<br />
mezzo <strong>la</strong>tamente caute<strong>la</strong>re per consentire l’accertamento del diritto<br />
(accertamento demandato al giudizio «di merito», che in questa sede è il<br />
merito dell’opposizione); recte: per evitare che, nelle more dell’accertamento<br />
del diritto, <strong>la</strong> prosecuzione dell’esecuzione possa dare luogo a conseguenze<br />
irrimediabilmente pregiudizievoli per il debitore.<br />
Una volta compiuto questo primo passaggio - dell’accostamento del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dell’esecuzione ad un provvedimento caute<strong>la</strong>re - il legis<strong>la</strong>tore ne<br />
ha, poi, compiuto un altro. Nel dettare <strong>la</strong> nuova disciplina dell’art. 624 c.p.c.,<br />
le novelle del 2005-2009 hanno finito con l’attribuire una tendenziale e<br />
potenziale «definitività» al provvedimento di <strong>sospensione</strong>, che determina -<br />
qualora non venga introdotto «il giudizio di merito», l’estinzione del processo<br />
esecutivo nel suo complesso. Il che ci porta a ritenere che il legis<strong>la</strong>tore abbia<br />
seguito non solo lo schema concettuale dei procedimenti caute<strong>la</strong>ri, ma, in<br />
partico<strong>la</strong>re, quello dei procedimenti c.d. «anticipatori». Analogamente ad un<br />
provvedimento ex art. 700 c.p.c. 6 , infatti, <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> può costituire, per i<br />
5 Si rinvia alle considerazioni sopra svolte al capitolo II, ed al<strong>la</strong> dottrina ivi richiamata.<br />
6 Che, non a caso, veniva utilizzato, in passato, per produrre effetti analoghi al<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong>, nei casi in cui questa veniva considerata inapplicabile: cfr., a proposito<br />
dell’opposizione a precetto, le considerazioni che verranno svolte infra.<br />
49
suoi effetti estintivi, l’ultimo atto dell’opposizione, e produrre effetti<br />
corrispondenti a quelli cui darebbe luogo l’accoglimento del<strong>la</strong> domanda di<br />
merito.<br />
Legittima o meno che fosse tale nuova o vecchia prospettiva 7 , essa<br />
costituisce, probabilmente, una scelta del legis<strong>la</strong>tore, che offre lo spunto per<br />
rivedere taluni schemi e concezioni dottrinarie, sviluppatesi in questi anni.<br />
Per cogliere - sul<strong>la</strong> base del dato normativo - questa prospettiva, è<br />
necessario prendere le mosse dal concetto di opposizione, e dal modello di<br />
opposizione all’esecuzione, emerso a seguito delle riforme.<br />
III.2. Sul concetto di opposizione in generale<br />
Il codice di procedura civile, almeno nel suo impianto originario,<br />
menzionava un istituto denominato opposizione:<br />
- all'art. 404, a proposito dell'opposizione di terzo come mezzo di<br />
impugnazione delle sentenze, nelle due fattispecie dell'opposizione ordinaria e<br />
revocatoria;<br />
- agli artt. 615, 617 e 619 (le opposizioni all'esecuzione);<br />
- all'art. 645, a proposito dell'opposizione a decreto ingiuntivo;<br />
- all'art. 665, a proposito dell'opposizione allo sfratto;<br />
- si par<strong>la</strong>va di opposizione atipica anche a proposito dell'istituto di cui<br />
all'art. 512 (<strong>la</strong> c.d. opposizione al progetto di distribuzione, rientrante tra le<br />
opposizioni atipiche; <strong>la</strong> dottrina le aveva inquadrate tra le c.d. opposizioni di<br />
merito 8 ).<br />
- all'art. 211, che disciplinava (e disponeva) l'opposizione del terzo avverso<br />
l'ordine di esibizione diretto nei suoi confronti 9 ;<br />
7 Per una disamina: CARRATTA, Le novità in materia di <strong>sospensione</strong> del processo di<br />
esecuzione forzata., cit., p. 111.<br />
8 FURNO, Disegno sistematico delle opposizioni nel processo esecutivo, Firenze, 1942, p.<br />
196 ss.<br />
9 Art. 211 - Tute<strong>la</strong> dei diritti del terzo. Quando l'esibizione è ordinata ad un terzo, il giudice<br />
istruttore deve cercare di conciliare nel miglior modo possibile l'interesse del<strong>la</strong> giustizia col<br />
riguardo dovuto ai diritti del terzo, e prima di ordinare l'esibizione può disporre che il terzo<br />
sia citato in giudizio, assegnando al<strong>la</strong> parte istante un termine per provvedervi. Il terzo può<br />
sempre fare opposizione contro l'ordinanza di esibizione, intervenendo nel giudizio prima<br />
del<strong>la</strong> scadenza del termine assegnatogli.<br />
50
all'art. 483, che disciplina, in caso di cumulo di mezzi di espropriazione,<br />
l'opposizione del debitore diretta a limitare l'espropriazione al mezzo che il<br />
creditore sceglie o, in mancanza, a quello che il giudice stesso determina 10 ;<br />
- all'art. 720 che disciplina l'opposizione del terzo al provvedimento di<br />
revoca dell'interdizione o inabilitazione 11 ;<br />
- all'art.764 , che disciplina l'opposizione al<strong>la</strong> rimozione dei sigilli 12 ;<br />
- all'art. 779, che disciplina l'opposizione all'Istanza di liquidazione<br />
proposta dai creditori e legatari da parte dei creditori 13 ;<br />
- all'art. 618 bis, a proposito delle opposizioni in materia di <strong>la</strong>voro;<br />
10 Art. 483 - Cumulo dei mezzi di espropriazione. Il creditore può valersi cumu<strong>la</strong>tivamente<br />
dei diversi mezzi di espropriazione forzata previsti dal<strong>la</strong> legge; ma, su opposizione del<br />
debitore, il giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, con ordinanza non impugnabile, può limitare<br />
l'espropriazione al mezzo che il creditore sceglie o, in mancanza, a quello che il giudice<br />
stesso determina. Se è iniziata anche l'esecuzione immobiliare, l'ordinanza è pronunciata dal<br />
giudice di quest'ultima.<br />
11 Art. 720 - Revoca dell'interdizione o dell'inabilitazione. Per <strong>la</strong> revoca dell'interdizione o<br />
dell'inabilitazione si osservano le norme stabilite per <strong>la</strong> pronuncia di esse. Coloro che<br />
avevano diritto di promuovere l'interdizione e l'inabilitazione possono intervenire nel<br />
giudizio di revoca per opporsi al<strong>la</strong> domanda, e possono altresì impugnare <strong>la</strong> sentenza<br />
pronunciata nel giudizio di revoca, anche se non parteciparono al giudizio. Per una disamina<br />
su tali peculiari opposizioni v. BORDONALI, Il sistema delle opposizioni matrimoniali,<br />
Padova, 1985, p. 7 ss.<br />
12 Art. 764 - Opposizione. Chiunque vi ha interesse può fare opposizione al<strong>la</strong> rimozione dei<br />
sigilli con dichiarazione inserita nel processo verbale di apposizione o con ricorso al<br />
giudice. Il giudice fissa con decreto una udienza per <strong>la</strong> comparizione delle parti e stabilisce<br />
il termine perentorio entro il quale il decreto stesso deve essere notificato a cura<br />
dell'opponente. Il giudice provvede con ordinanza non impugnabile, e, se ordina <strong>la</strong><br />
rimozione, può disporre che essa sia seguita dall'inventario e può dare le opportune cautele<br />
per <strong>la</strong> conservazione delle cose che sono oggetto di contestazione.<br />
13 Art. 779 - Istanza di liquidazione proposta dai creditori e legatari. L'istanza dei creditori e<br />
legatari prevista nell'art. 509 del Codice civile si propone con ricorso. Il giudice fissa con<br />
decreto l'udienza di comparizione dell'erede e di coloro che hanno presentato le<br />
dichiarazioni di credito. Il decreto è comunicato alle parti dal cancelliere. Il tribunale<br />
provvede con ordinanza non impugnabile in Camera di consiglio, previa audizione degli<br />
interessati a norma del comma precedente. L'istanza di nomina non può essere accolta e <strong>la</strong><br />
nomina avvenuta deve essere revocata in sede di rec<strong>la</strong>mo, se alcuno dei creditori si oppone e<br />
dichiara di voler far valere <strong>la</strong> decadenza dell'erede dal beneficio d'inventario. Se l'erede<br />
contesta l'esistenza delle condizioni previste nell'art. 509 del codice civile, il giudice<br />
provvede all'istruzione del<strong>la</strong> causa, a norma del libro secondo, disponendo gli opportuni<br />
mezzi conservativi, compresa eventualmente <strong>la</strong> nomina del curatore.<br />
51
- all'art. 669 septies, che disciplina, nel procedimento caute<strong>la</strong>re, <strong>la</strong><br />
possibilità di proporre opposizione avverso l'ordinanza immediatamente<br />
esecutiva di condanna alle spese 14 ;<br />
- agli artt. 831 e 840 a proposito, rispettivamente, di opposizione di terzo al<br />
lodo arbitrale e di opposizione all'esecutorietà del lodo straniero;<br />
Vi erano, poi, le opposizioni previste dal codice civile:<br />
- all'art. 2797, che prevede, in caso di vendita del<strong>la</strong> cosa data in pegno, <strong>la</strong><br />
possibilità che venga proposta «entro cinque giorni dall'intimazione» una<br />
opposizione;<br />
- agli artt. 102-105 (che disciplinano le opposizioni matrimoniali);<br />
- all'art. 2906, che disciplina l'opposizione al pagamento in caso di<br />
sequestro conservativo;<br />
- all'art. 1113, a proposito delle opposizioni al<strong>la</strong> divisione;<br />
Si par<strong>la</strong>va, poi, di opposizione anche nelle leggi processuali speciali, prima<br />
fra tutte <strong>la</strong> legge fallimentare, nel testo approvato con r.d. n. 267 del 16 marzo<br />
1942; ed in partico<strong>la</strong>re con riferimento:<br />
- agli artt. 18 ss., che disciplinavano l'opposizione al<strong>la</strong> dichiarazione di<br />
fallimento (oggi divenuta rec<strong>la</strong>mo, dopo un breve interregno da «appello») 15 ;<br />
- all'art. 98, che disciplinava l'opposizione allo stato passivo;<br />
- si par<strong>la</strong>va di opposizioni anche riguardo al disposto dell'art. 116 (le<br />
contestazioni in sede di approvazione del rendiconto).<br />
Non è questa <strong>la</strong> sede per una compiuta trattazione sul punto; volendo, però,<br />
individuare un difficile trait d'union – e, dunque, una chiave di lettura - tra le<br />
fattispecie e le disposizioni sopra elencate, è possibile concludere che ogni<br />
14 Art. 669-septies - Provvedimento negativo. L'ordinanza di incompetenza non preclude <strong>la</strong><br />
riproposizione del<strong>la</strong> domanda. L'ordinanza di rigetto non preclude <strong>la</strong> riproposizione<br />
dell'istanza per il provvedimento caute<strong>la</strong>re quando si verifichino mutamenti delle<br />
circostanze o vengano dedotte nuove ragioni di fatto o di diritto. Se l'ordinanza di<br />
incompetenza o di rigetto è pronunciata prima dell'inizio del<strong>la</strong> causa di merito, con essa il<br />
giudice provvede definitivamente sulle spese del procedimento caute<strong>la</strong>re. La condanna alle<br />
spese è immediatamente esecutiva ed è opponibile ai sensi degli articoli 645 e seguenti in<br />
quanto applicabili, nel termine perentorio di venti giorni dal<strong>la</strong> pronuncia dell'ordinanza se<br />
avvenuta in udienza o altrimenti dal<strong>la</strong> sua comunicazione.<br />
15 Si rinvia, sul punto,a RUSSO, Le "impugnazioni" avverso il provvedimento che definisce<br />
<strong>la</strong> procedura prefallimentare, in APICE (a cura di), Trattato di diritto delle procedure<br />
concorsuali, vol. 1, La dichiarazione e gli effetti del fallimento, Torino, 2010, p. 124 ss.<br />
52
qualvolta il legis<strong>la</strong>tore ha introdotto un'opposizione si era, probabilmente, in<br />
presenza:<br />
- di un procedimento privo, almeno nel<strong>la</strong> sua fase iniziale, di un<br />
contraddittorio pieno (o perché si tratta di procedimento non cognitivo ma<br />
esecutivo, o perché <strong>la</strong> prima fase del procedimento era avvenuta in assenza<br />
del<strong>la</strong> parte medesima);<br />
- ovvero di un procedimento che astrattamente sarebbe stato a<br />
contraddittorio pieno, ma che concretamente si era svolto in assenza del<strong>la</strong><br />
parte cui <strong>la</strong> legge attribuisce il diritto di proporre opposizione (emblematico il<br />
caso dell'art. 404 c.p.c., o dell’opposizione tardiva allo sfratto, cui si dirà<br />
infra, al par. IV.6.).<br />
In tutti questi casi, dunque, l'opposizione non ha natura di mezzo di<br />
impugnazione vero e proprio, ma costituisce, piuttosto, lo strumento:<br />
- o per introdurre, appunto, il contraddittorio pieno in un procedimento che,<br />
fino a quel momento, non lo aveva avuto;<br />
- ovvero per introdurre il contraddittorio nei confronti di un terzo soggetto,<br />
che non era stato messo in condizione di contraddire nel procedimento «a<br />
cognizione piena».<br />
Questa chiave di lettura consente meglio di capire il perché di talune scelte<br />
del legis<strong>la</strong>tore, che si sono riverberate nell'introduzione di istituti, spesso,<br />
nel<strong>la</strong> loro successiva evoluzione, e dallo sviamento dall'originaria impalcatura<br />
concettuale.<br />
III.3. Sull’opposizione all’esecuzione ex art. 615 c.p.c. e sull’opposizione<br />
di terzo ex art. 619 c.p.c. in partico<strong>la</strong>re (cenni).<br />
L’art. 615 disciplina innanzitutto l'opposizione diretta a contestare il diritto<br />
del<strong>la</strong> «parte istante» 16 a procedere all'esecuzione forzata, nonché quel<strong>la</strong> (che a<br />
ben vedere costituisce una specificazione del<strong>la</strong> prima categoria) «che riguarda<br />
<strong>la</strong> pignorabilità dei beni».<br />
16 Per una critica al<strong>la</strong> locuzione utilizzata dal legis<strong>la</strong>tore v. MONTELEONE, Manuale di<br />
diritto processuale civile, Padova, 2007, p. 252 ss., sull'esatto rilievo che il creditore<br />
procedente, a ben vedere, non chiede nul<strong>la</strong>, ma si limita ad agire esecutivamente contro<br />
l'obbligato.<br />
53
È stato giustamente rilevato che in ambedue le ipotesi l'opposizione serve<br />
ad impedire il corso <strong>dell'esecuzione</strong>, «quando essa sia contraria al<strong>la</strong> legge, in<br />
ciò comprendendosi anche <strong>la</strong> pretesa di espropriare beni impignorabili» 17 .<br />
Quale che sia l'impostazione concettuale corretta da dare all'esecuzione<br />
forzata (se in essa sia escluso un qualsivoglia accertamento del diritto del<br />
creditore ma l'esistenza del titolo sia <strong>la</strong> so<strong>la</strong> condizione necessaria e<br />
sufficiente per agire in executivis 18 , ovvero se il contraddittorio sia comunque<br />
connaturato al processo esecutivo 19 ) è certo che attraverso l'opposizione si dà<br />
luogo ad un giudizio contenzioso e a contraddittorio pieno, formalmente<br />
distinto dal processo esecutivo, e che attraverso essa il contraddittorio,<br />
«ridotto ai minimi termini proprio perché ci troviamo in sede esecutiva e non<br />
cognitiva, trovi modo di esplicarsi anche in questa fase» 20 .<br />
Ratio dell'opposizione all'esecuzione è, dunque, introdurre uno strumento di<br />
controllo del<strong>la</strong> legittimità e del fondamento del diritto soggettivo portato nel<br />
titolo.<br />
Sul<strong>la</strong> base di questa premessa - si è visto - <strong>la</strong> dottrina ha negato l’esistenza<br />
di una affinità tra <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo di cognizione e quel<strong>la</strong><br />
dell’esecuzione. La prima, infatti, presuppone <strong>la</strong> necessità di coordinare due<br />
giudizi legati da un rapporto di pregiudizialità; <strong>la</strong> seconda è lo strumento<br />
tecnico per consentire <strong>la</strong> definizione di una fase a cognizione e contraddittorio<br />
pieni, nell’ambito di un processo che è sostanzialmente ed intrinsecamente<br />
uni<strong>la</strong>terale 21 . Non può esservi, secondo tale ricostruzione, alcuna<br />
«pregiudizialità» tra giudizio di opposizione ed esecuzione, per il semplice<br />
fatto che non si tratta di due giudizi, ma di uno solo. Attraverso l’opposizione,<br />
17 MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
18 Ci si riferisce al<strong>la</strong> c.d. concezione astratta del titolo; per una disamina critica v.<br />
MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
19 Se non altro per <strong>la</strong> possibilità del debitore di proporre, appunto, opposizione per impedire<br />
il corso di una esecuzione «ingiusta» e per l'espresso richiamo, nell'art. 474 c.p.c., delle<br />
parole (riferite al titolo esecutivo) «per un diritto certo, liquido ed esigibile» : v.<br />
MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
20 MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
21 SATTA, Commentario al codice di procedura civile, I, Mi<strong>la</strong>no, 1959 p. 499; si rinvia alle<br />
considerazioni svolte al capitolo II ed al<strong>la</strong> bibliografia ivi richiamata.<br />
54
dunque, si concreterebbe nel<strong>la</strong> instaurazione di un contraddittorio, che al<strong>la</strong><br />
procedura esecutiva è estraneo 22 .<br />
Per quanto concerne i vizi deducibili con l'opposizione ex art. 615 c.p.c. è<br />
opportuno richiamare i risultati dell'indagine dottrinaria e giurisprudenziale<br />
consolidati nei quasi settant'anni di vita del codice.<br />
Se l'esecuzione è fondata su un titolo giudiziale sono da considerare<br />
precluse tutte quelle censure, ragioni o motivi inerenti al<strong>la</strong> formazione del<br />
titolo medesimo.<br />
Se il creditore, in altri termini, procede in forza di un decreto ingiuntivo o<br />
di una sentenza di condanna per uno scoperto di conto corrente, il debitore<br />
non potrà, in sede di opposizione, tentare di riaprire <strong>la</strong> questione del<strong>la</strong><br />
capitalizzazione trimestrale, del rinvio alle condizioni uso su piazza etc. Come<br />
pure non potrà far valere l'esistenza di una transazione anteriore al<strong>la</strong><br />
formazione del titolo, né <strong>la</strong> prescrizione del diritto, l'annul<strong>la</strong>bilità del contratto<br />
etc. 23 .<br />
Si tratta, infatti, di accertamenti che sono ormai preclusi dal<strong>la</strong> formazione<br />
del giudicato o che, comunque (se il provvedimento fosse ancora<br />
impugnabile), dovrebbero costituire oggetto dell'apposito gravame. La<br />
vio<strong>la</strong>zione di tale rego<strong>la</strong>, secondo <strong>la</strong> giurisprudenza, dà luogo ad una causa di<br />
inammissibilità del (motivo di) opposizione e non di una sua infondatezza del<br />
merito. La giurisprudenza si è spinta, al riguardo, fino ad affermare che<br />
22 SATTA, Commentario al codice di procedura civile, cit., ibidem; nello stesso senso v.<br />
anche MICHELI, L’esecuzione forzata, appunti dalle lezioni di diritto processuale civile,<br />
Anno Accademico 1960-1961, in Corso di diritto processuale civile, Mi<strong>la</strong>no, 1961, p. 96 ss.<br />
(appendice).<br />
23 Cass. 7 ottobre 2008, n. 24752, secondo cui «Il potere di cognizione del giudice<br />
dell'opposizione all'esecuzione è limitato all'accertamento del<strong>la</strong> portata esecutiva del titolo<br />
posto a fondamento <strong>dell'esecuzione</strong> stessa, mentre le eventuali ragioni di merito incidenti<br />
sul<strong>la</strong> formazione del titolo devono essere fatte valere unicamente tramite l'impugnazione<br />
del<strong>la</strong> sentenza che costituisce il titolo medesimo (come, nel<strong>la</strong> specie, il prospettato obbligo<br />
dell'assicuratore di pagare, indipendentemente dal<strong>la</strong> sua "ma<strong>la</strong> gestio", il danno da sinistro<br />
stradale per l'intero, senza il limite del massimale, quale soggetto anticipatario, per <strong>la</strong> parte<br />
eccedente, dell'obbligo risarcitorio del danneggiante). (Rigetta, App. Roma, 25 settembre<br />
2003)». Conf, per il caso di titolo giudiziale costituito da decreto ingiuntivo: Cass. 25<br />
maggio 2007, n. 12251.<br />
55
siffatta causa di inammissibilità sarebbe rilevabile d'ufficio dal giudice anche<br />
in grado d'appello 24 .<br />
È possibile, però, far valere l'inesistenza del titolo giudiziale, nei casi (di<br />
scuo<strong>la</strong>) del<strong>la</strong> sentenza non sottoscritta da alcun giudice, ovvero di quel<strong>la</strong> resa<br />
a non iudice 25 , ovvero motivi sostanziali sopravvenuti al<strong>la</strong> formazione del<br />
titolo medesimo (si pensi all'avvenuto pagamento, successivamente al<strong>la</strong><br />
sentenza, delle somme per cui è condanna, al<strong>la</strong> prescrizione del diritto<br />
successiva al<strong>la</strong> sentenza, al<strong>la</strong> sopravvenuta transazione, remissione etc.).<br />
Per i titoli stragiudiziali, invece, non sussiste alcuna preclusione quanto ai<br />
vizi deducibili: in sede di opposizione potranno essere dedotti fatti anteriori o<br />
coevi al<strong>la</strong> formazione del titolo, quanto situazioni successive, come il<br />
pagamento o l'estinzione. In questo caso, infatti, non esiste alcun<br />
provvedimento giurisdizionale.<br />
Qualche dubbio potrebbe permanere a proposito di quei titoli<br />
ontologicamente stragiudiziali per i quali, però, è previsto (improvvidamente<br />
dal legis<strong>la</strong>tore, anche nelle recentissime riforme) un procedimento di<br />
«giurisdizionalizzazione», come l'omologazione.<br />
Ci si riferisce, in partico<strong>la</strong>re, al<strong>la</strong> conciliazione, già prevista in materia<br />
societaria, agli artt. 38 ss. del d.lgs. 5/2003, ed ora estesa a numerose altre<br />
fattispecie dal d.lgs. 4 marzo 2010 n. 28, in attuazione dell'articolo 60 del<strong>la</strong><br />
legge 18 giugno 2009, n. 69, in materia di mediazione finalizzata al<strong>la</strong><br />
conciliazione delle controversie civili e commerciali.<br />
L’art. 12 di tale decreto (analogamente all’abrogato art. 40 d.lgs. 5/2003)<br />
attribuisce efficacia di titolo esecutivo al verbale di conciliazione (non solo<br />
per l'espropriazione forzata, ma anche per l'esecuzione in forma specifica e per<br />
24 Cass. 5 settembre 2008, n. 22402; riteniamo, salva <strong>la</strong> formazione del giudicato interno<br />
sul punto. La portata del principio giurisprudenziale richiamato si comprende ove si tengono<br />
presenti le ben note evoluzioni ermeneutiche circa <strong>la</strong> deducibilità del<strong>la</strong> vio<strong>la</strong>zione del<br />
giudicato c.d. esterno, ammissibile in ogni stato e grado del processo: Cass. 11 settembre<br />
2007, n. 19090, e <strong>la</strong> possibilità di proporre il rimedio del<strong>la</strong> revocazione del<strong>la</strong> sentenza<br />
contraria ad altra avente autorità di cosa giudicata. Per il caso peculiare delle sentenze dei<br />
giudici amministrativi re<strong>la</strong>tive al<strong>la</strong> giurisdizione v. Cons. Stato 2 luglio 2002 n. 3606, Cons.<br />
Stato 20 giugno 1997 n. 945, e Cons. Stato Ad. Plen. 28 ottobre 1980 n.42, sul presupposto<br />
che <strong>la</strong> statuizione sul<strong>la</strong> giurisdizione non sia suscettibile - sempre che non sia intervenuta<br />
una decisione delle Sezioni Unite del<strong>la</strong> Corte di Cassazione - di passare in cosa giudicata e<br />
che, conseguentemente, il difetto di giurisdizione è rilevabile d'ufficio in grado di appello,<br />
anche in caso di statuizione esplicita del giudice di primo grado.<br />
25 MONTELEONE, Manuale ., ibidem<br />
56
l'iscrizione dell'ipoteca giudiziale). Ma tale efficacia viene subordinata a una<br />
sorta di giudizio di omologazione da parte del «presidente del tribunale nel<br />
cui circondario ha sede l'organismo» di mediazione.<br />
In questi casi <strong>la</strong> promiscuità e l'incertezza legis<strong>la</strong>tiva circa <strong>la</strong> natura<br />
giudiziale o stragiudiziale del titolo che si viene a formare fanno sorgere<br />
qualche dubbio circa l'effettiva, possibile portata dell'eventuale opposizione.<br />
Riteniamo, comunque, che debba prevalere <strong>la</strong> natura stragiudiziale del<br />
titolo, con conseguente possibilità di dedurre anche vizi intrinseci ad esso. E<br />
ciò a prescindere da ogni eventuale improvvida giurisdizionalizzazione 26 .<br />
Circa i modi di proporre l'opposizione, il codice, come è noto, distingue tra<br />
opposizione a precetto e opposizione all'esecuzione già iniziata.<br />
Nel primo caso essa si propone dinanzi al giudice «competente per materia,<br />
valore e territorio a norma dell'art. 27»; competente, dunque, potrà ben<br />
essere anche il giudice di pace, ovvero una sezione specializzata; fatto, questo,<br />
che pone qualche problema, qualora si ritenga ammissibile - avverso il<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong> emesso in questa sede - il rec<strong>la</strong>mo 27 .<br />
L'atto introduttivo sarà, dunque, nel<strong>la</strong> maggior parte dei casi, una citazione<br />
(a meno che, in ragione del rito, non sia previsto che <strong>la</strong> domanda introduttiva<br />
dinanzi al giudice competente debba essere proposta con ricorso, giusta <strong>la</strong><br />
rego<strong>la</strong> dell’art. 618 bis c.p.c.).<br />
Nel caso, invece, che l'esecuzione sia già iniziata, l'opposizione si propone<br />
con ricorso al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, che ha competenza funzionale 28<br />
(almeno con riguardo al<strong>la</strong> fase del merito caute<strong>la</strong>re).<br />
26 A noi pare un grave errore di prospettiva concepire <strong>la</strong> conciliazione (o mediazione, che<br />
dir si voglia) come una «procedura» davanti ad una sorta di giudice speciale «minore», o<br />
una sorta di anticamera al giudizio. Essa è, in fin dei conti, null’altro che una negoziazione<br />
«assistita», diretta al<strong>la</strong> formazione di un vincolo contrattuale. Come logica conseguenza<br />
dovrebbe essere studiata inquadrata e rego<strong>la</strong>mentata, anche sul piano dogmatico, secondo<br />
gli schemi del diritto civile sostanziale, più che di quello processuale. Posta questa<br />
premessa, si osserva semplicemente che, se si fosse voluto attribuire efficacia esecutiva al<br />
verbale di conciliazione, <strong>la</strong> soluzione più logica sarebbe stata abilitare gli organismi di<br />
conciliazione ed i mediatori ad autenticare le sottoscrizioni delle parti. Ciò avrebbe<br />
comportato l’applicazione dell’art. 474 n. 2 c.p.c., per quanto concerne le obbligazioni di<br />
pagamento di una somma di denaro.<br />
27 V. par. VIII.6.<br />
28 Cass. 18 aprile 2001, n. 5685. Per una disamina sul concetto di competenza funzionale si<br />
rinvia a RUSSO, Il tribunale competente, in APICE (a cura di), Trattato di diritto delle<br />
procedure concorsuali, vol. 1, La dichiarazione e gli effetti del fallimento, Torino, 2010, p.<br />
52 ss.<br />
57
Legittimato attivamente ad opporsi è il soggetto contro il quale è rivolto il<br />
precetto: di norma il debitore, ma anche il terzo proprietario ex art. 604 c.p.c.<br />
ed il soggetto obbligato ad adempiere quanto è intimato nel precetto.<br />
Si ritiene sia legittimato a proporre opposizione all'esecuzione ex art.615 (e<br />
non opposizione di terzo ex art. 619) anche l'amministratore giudiziario dei<br />
beni sottoposti a misure di prevenzione antimafia. Fino a che non diventi<br />
definitiva <strong>la</strong> confisca, infatti, l'amministratore giudiziario ovvero il custode<br />
(qualora il sequestro sia stato disposto nel corso di un processo penale, e non<br />
in sede di autonomo procedimento per misure di prevenzione) non riveste <strong>la</strong><br />
posizione di terzo proprietario 29 .<br />
Legittimato passivamente è, sicuramente, il creditore procedente; è<br />
opportuno, inoltre, che il contraddittorio venga esteso agli altri creditori<br />
intervenuti (l'accoglimento dell'opposizione travolgerebbe anche i diritti di<br />
costoro) 30 .<br />
Per quanto riguarda le norme processuali va detto che, per il caso di<br />
opposizione all'esecuzione già iniziata, <strong>la</strong> formu<strong>la</strong>zione normativa distingue <strong>la</strong><br />
fase del merito caute<strong>la</strong>re, davanti al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, da quel<strong>la</strong> del<br />
merito dell'opposizione, successivamente al<strong>la</strong> riassunzione o introduzione del<br />
giudizio di merito. L'estinzione del processo esecutivo comporta <strong>la</strong><br />
sopravvenuta carenza di interesse all'opposizione 31 .<br />
L'accoglimento dell'opposizione fa cessare ad ogni effetto il processo<br />
esecutivo, che non sia stato nel frattempo sospeso, ivi comprese <strong>la</strong> vendita<br />
forzata o l'assegnazione dei beni, indipendentemente dal dolo del creditore<br />
procedente 32 .<br />
29 Trib. Palermo, ord. 2 dicembre 2009 nell'esecuzione n. 35/1999, inedita. Si rinvia al par.<br />
VII.3.<br />
30 Nel senso che non sussista un litisconsorzio necessario dei creditori intervenuti che non<br />
abbiano compiuto atti esecutivi v. Cass. 8 maggio 1991 n. 5146; cfr., in dottrina<br />
MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
31 Si rinvia per una compiuta trattazione a BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., 185 disp. att.,<br />
in CIPRIANI - MONTELEONE, La riforma del processo civile, Padova, 2007, p. 420 ss.;<br />
MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis, in CIPRIANI - MONTELEONE, La riforma del processo<br />
civile, cit., p.432; ZIINO, Art. 617, in CIPRIANI - MONTELEONE, La riforma del processo<br />
civile, cit., p.429.<br />
32 MONTELEONE, Manuale ., ibidem sul rilievo che non si tratta di mera nullità di atti<br />
esecutivi, come prevista dall'art. 2929 c.c., ma di accertamento dell'inesistenza del diritto del<br />
creditore a procedere all'esecuzione forzata: v. Cass. 16 luglio 1992 n. 8665.<br />
58
Si rammenta, inoltre, che <strong>la</strong> materia tutta delle opposizioni all'esecuzione<br />
rientra tra quelle per le quali l'art. 92 ord.giud. prevede <strong>la</strong> trattazione nel<br />
periodo feriale. Quindi, giusta il richiamo dell'art.3 del d.lgs. 9 aprile 1948 n.<br />
437 i termini processuali – anche quelli per <strong>la</strong> vocatio in ius – non vengono<br />
sospesi.<br />
In caso di opposizione all'esecuzione già iniziata il legis<strong>la</strong>tore delle riforme<br />
del 2005-2006 ha accentuato <strong>la</strong> struttura bifasica dell'opposizione 33 , dando<br />
luogo ad un sistema binario artico<strong>la</strong>to:<br />
- in una prima fase (proposizione del ricorso e decisione sul merito<br />
caute<strong>la</strong>re) riservata al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, e rego<strong>la</strong>ta, giusta il disposto<br />
degli artt. 185 disp.att., dalle norme sui procedimenti camerali, di cui all'art.<br />
737 ss. c.p.c.;<br />
- in una seconda fase (introduzione del giudizio di merito, sua trattazione e<br />
decisione), davanti al giudice dell’opposizione vera e propria, secondo le<br />
regole proprie del rito ordinario (salvo per quanto si dirà infra).<br />
L'art. 616 c.p.c., in partico<strong>la</strong>re, dispone che se competente per <strong>la</strong> causa è<br />
l'ufficio giudiziario al quale appartiene il giudice <strong>dell'esecuzione</strong> questi fissa<br />
un termine perentorio per l'introduzione del giudizio di merito secondo le<br />
modalità previste in ragione del<strong>la</strong> materia e del rito, previa iscrizione a ruolo,<br />
a cura del<strong>la</strong> parte interessata, osservati i termini a comparire di cui all'articolo<br />
163 bis, o altri se previsti, ridotti del<strong>la</strong> metà; altrimenti rimette <strong>la</strong> causa<br />
dinanzi all'ufficio giudiziario competente assegnando un termine perentorio<br />
per <strong>la</strong> riassunzione del<strong>la</strong> causa. La disposizione, forse, non bril<strong>la</strong> per chiarezza<br />
concettuale. È stato sostenuto che <strong>la</strong> norma, nel suo complesso, pare indicare<br />
che il ricorso iniziale, previsto dall'art. 615 secondo comma, non determini <strong>la</strong><br />
pendenza del giudizio di merito, ma solo del<strong>la</strong> fase preliminare di natura<br />
camerale 34 .<br />
Se è corretta questa interpretazione, deve essere considerato improprio<br />
l'utilizzo, da parte del legis<strong>la</strong>tore, del termine «riassunzione», per l'ipotesi che<br />
il giudice competente a conoscere il merito dell'opposizione sia diverso da<br />
33 Si rinvia per una compiuta trattazione a BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., 185 disp. att.,<br />
cit., ibidem; MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis, cit., ibidem; ZIINO, Art. 617, cit., ibidem.<br />
34 Cfr. BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., cit., ibidem; MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis,<br />
cit., ibidem.; ID., Manuale., ibidem.<br />
59
quello al quale appartiene il giudice <strong>dell'esecuzione</strong>. Non di riassunzione si<br />
tratterebbe, ma di vera e propria «introduzione» 35 .<br />
La natura bifasica, ovviamente, non comporta necessariamente che il<br />
giudice del merito caute<strong>la</strong>re, inteso come persona fisica, debba essere diverso<br />
da quello dell'opposizione. Non avendo il giudizio di merito natura di<br />
impugnazione non si vedrebbe il perché di una simile, inutile complicazione.<br />
Specie nei piccoli tribunali, ove non è prevista un'artico<strong>la</strong>zione dell'ufficio in<br />
sezioni, è ben possibile che il giudice persona fisica sia il medesimo in<br />
ambedue le fasi.<br />
Si segna<strong>la</strong>, sul punto, che il legis<strong>la</strong>tore del<strong>la</strong> riforma del 2009 ha previsto<br />
espressamente, per <strong>la</strong> so<strong>la</strong> opposizione agli atti esecutivi (diffusamente, infra)<br />
che il giudice del merito debba essere diverso da quello «che ha conosciuto<br />
degli atti avvero i quali è proposta opposizione» (art. 186 bis disp.att.) 36 .<br />
Quel che è certo è che i due «giudizi» vanno comunque tenuti distinti, da<br />
un punto di vista concettuale e processuale 37 . L’introduzione tardiva del<br />
35 Cfr. BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., cit., ibidem; MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis,<br />
cit., ibidem.<br />
36 Evidentemente il legis<strong>la</strong>tore ha ritenuto che, in caso di opposizione agli atti esecutivi<br />
dove si discorre del<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità di alcuni atti, sussiste una certa incompatibilità del giudice,<br />
che potrebbe essere chiamato a decidere sul<strong>la</strong> legittimità di un proprio provvedimento. Tale<br />
incompatibilità non sussisterebbe, invece, nell’opposizione all’esecuzione, che ha ad<br />
oggetto, come si è detto, il diritto a procedere all’esecuzione forzata, e nel<strong>la</strong> quale il<br />
carattere di «impugnazione» di un provvedimento giurisdizionale è, probabilmente, del tutto<br />
assente.<br />
37 Cfr. BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., cit., ibidem; MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis,<br />
cit., ibidem. Avendo chiara <strong>la</strong> distinzione, però è possibile risolvere i problemi pratici che si<br />
presentano. La procura conferita per <strong>la</strong> fase del merito caute<strong>la</strong>re può mantenere, a mio<br />
giudizio, <strong>la</strong> sua efficacia anche nel giudizio di merito; a meno che non si evinca che essa sia<br />
stata conferita esclusivamente per <strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re. È prudente, in ogni caso, fare espressa<br />
menzione nel<strong>la</strong> procura del potere di difendere <strong>la</strong> parte «anche nell'eventuale giudizio di<br />
merito», ovvero farsi ri<strong>la</strong>sciare una nuova, autonoma procura. Lo stesso dicasi,<br />
naturalmente, per quanto concerne l'eventuale autorizzazione a stare in giudizio (si pensi al<br />
caso di opposizione proposta da una Curate<strong>la</strong> fallimentare, o comunque soggetta a speciale<br />
autorizzazione del giudice), ovvero per quanto concerne l'ammissione al gratuito patrocinio.<br />
Occorrerà, comunque, esaminare caso per caso gli atti, e interpretare, secondo buona fede, <strong>la</strong><br />
volontà delle parti. Altro problema pratico riguarda l'eventuale fascicolo depositato nel<br />
merito caute<strong>la</strong>re. Nelle prassi che si stanno delineando in tutta Italia pare che il difensore<br />
non venga autorizzato, prima dell'introduzione del giudizio di merito, a ritirare <strong>la</strong> propria<br />
produzione (depositata nel fascicolo <strong>dell'esecuzione</strong>); occorrerà, pertanto, introdotto il<br />
giudizio di merito, chiedere il richiamo. Si tratta, comunque, di difficoltà tutte risolvibili con<br />
un minimo di senso pratico, che possono essere risolte nelle prassi applicative sul<strong>la</strong> base del<br />
diritto vigente.<br />
60
giudizio di merito comporta, è stato sostenuto, <strong>la</strong> caducazione<br />
dell'opposizione e le conseguenze di cui all'art. 624 terzo comma.<br />
Si segna<strong>la</strong>, da ultimo, un interessante principio giurisprudenziale 38 , secondo<br />
cui il giudice dell'opposizione all'esecuzione, ove ritenga che <strong>la</strong> corretta<br />
interpretazione del titolo esecutivo giudiziale comporti <strong>la</strong> riduzione del<strong>la</strong><br />
pretesa azionata "in executivis" dal creditore, non può pronunciare una<br />
sentenza di condanna del debitore al pagamento del<strong>la</strong> minor somma così<br />
determinata, perché in questo caso si duplicherebbe il titolo esecutivo, ma<br />
deve limitarsi ad accertare quale sia l'esatto ambito oggettivo e soggettivo del<br />
suddetto titolo e, conseguentemente, pronunciarsi sul<strong>la</strong> legittimità o meno<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> già intrapresa, configurandosi, per l'appunto, siffatto giudizio<br />
38 Cass. 24 aprile 2008, n. 10676 (Cassa e decide nel merito, App. Salerno, 12 Marzo<br />
2003).<br />
61
come causa di accertamento negativo, totale o parziale, dell'azione esecutiva<br />
esercitata 39 .<br />
L’opposizione di terzo all’esecuzione è, invece, disciplinata dall’art. 619<br />
c.p.c. Per quanto concerne l’oggetto del<strong>la</strong> presente indagine - i.e., ai fini<br />
dell’individuazione del<strong>la</strong> normativa applicabile al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
all’esecuzione - l’art. 624 c.p.c. detta una disciplina unitaria sia per<br />
39 Altra novità introdotta con <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005-2006 era <strong>la</strong> non appel<strong>la</strong>bilità del<strong>la</strong><br />
sentenza che avrebbe deciso sull'opposizione. La norma era stata dettata, probabilmente,<br />
dal<strong>la</strong> volontà di risolvere un problema pratico, che si verificava ogniqualvolta il debitore<br />
avesse dedotto, col medesimo atto, sia l'impignorabilità dei beni e/o l'inesistenza del diritto<br />
che, al tempo stesso, irrego<strong>la</strong>rità formali o altri vizi deducibili con l’opposizione ex art. 617<br />
c.p.c. Accadeva, ad esempio, che il debitore, proponendo opposizione, contestasse sia<br />
l'inesistenza del diritto (ad esempio perché prescritto) che, e.g., l'irrego<strong>la</strong>rità del<strong>la</strong><br />
notificazione del titolo. In questo caso ci si sarebbe trovati in presenza di due opposizioni<br />
riunite, decise in un simultaneus processus. Con <strong>la</strong> previsione del<strong>la</strong> inappel<strong>la</strong>bilità il<br />
legis<strong>la</strong>tore, probabilmente, aveva voluto evitare <strong>la</strong> conseguenza del<strong>la</strong> doppia impugnazione<br />
(con appello per quanto riguarda i primi vizi, con ricorso per cassazione per quanto attiene i<br />
secondi) e tutte quelle incertezze connesse ai casi limite, in cui l'individuazione dell'esatta<br />
opposizione avrebbe potuto essere sfuggente. La riforma era stata, però, giustamente<br />
contestata dai commentatori: si era evidenziato che l'opposizione all'esecuzione riguarda<br />
l'inesistenza del diritto; sicché se <strong>la</strong> medesima domanda fosse stata proposta con autonomo<br />
giudizio ordinario (azione di accertamento negativo del credito ecc.) sarebbe stata soggetta,<br />
rego<strong>la</strong>rmente, a tre gradi di giudizio. La riduzione dei gradi di giudizio, pertanto, sarebbe<br />
stata sospetta di incostituzionalità, trattando fattispecie identiche (specie dopo che si è<br />
affermata <strong>la</strong> autonomia del merito dal<strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re) in modo diverso. La legge n.<br />
69/2009, pertanto, ha previsto l'abrogazione dell'ultimo periodo dell'art. 616 c.p.c., e <strong>la</strong><br />
conseguente reintroduzione, per le opposizioni all'esecuzione, del triplo grado di giudizio.<br />
La reintroduzione dell'appello, giusta <strong>la</strong> norma transitoria di cui all'art. 58 del<strong>la</strong> medesima<br />
legge 69/2009, deve intendersi applicabile retroattivamente a tutti i giudizi pendenti in<br />
primo grado, al<strong>la</strong> data del 4 luglio 2009 (quindi, per tutti i giudizi nei quali, al<strong>la</strong> data del 4<br />
luglio 2009, non è stata ancora depositata <strong>la</strong> sentenza di primo grado). Conseguentemente al<br />
revirement legis<strong>la</strong>tivo potrà farsi riferimento, per i casi dubbi, nuovamente al principio<br />
dell'apparenza, affermato dal<strong>la</strong> giurisprudenza anteriormente al 2005: se il giudice ha<br />
qualificato l'azione come opposizione all'esecuzione sarà proponibile appello, in caso<br />
contrario lo strumento esperibile sarà il ricorso per cassazione ex art.111 Cost.: Cass. sez.<br />
un. 19 ottobre 2000; in dottrina v. per tutti MONTELEONE, Manuale., ibidem. Per dovere di<br />
cronaca si segna<strong>la</strong>, però, che il principio dell'apparenza è stato, in passato, contraddetto da<br />
altre pronunce. In partico<strong>la</strong>re quando si è trattato di stabilire se una sentenza del Giudice di<br />
pace, emessa erroneamente secondo equità anziché secondo diritto, debba essere impugnata<br />
con appello o con ricorso per cassazione <strong>la</strong> Corte afferma un principio sostanzialmente<br />
opposto a quello dell'apparenza. Segnatamente ha ritenuto che debba guardarsi al<strong>la</strong> domanda<br />
introduttiva del giudizio, mentre sarebbe del tutto irrilevante <strong>la</strong> circostanza che «in<br />
concreto» il giudice "abbia applicato <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> equitativa, piuttosto che una determinata<br />
norma giuridica". Ciò, a detta del<strong>la</strong> Corte, discenderebbe dai principi generali del<strong>la</strong> tipicità<br />
delle impugnazioni e del giudice naturale precostituito per legge. (Cass. 6492/1998; Cass.<br />
14099/2000; Cass. sez. un. 803/1999). Ed ancora, a detta del<strong>la</strong> Corte, «è appel<strong>la</strong>bile (e non<br />
ricorribile per cassazione) "<strong>la</strong> sentenza del (…) giudice che, investito di una domanda che<br />
avrebbe dovuto essere decisa secondo diritto (o perché di valore superiore a lire due<br />
milioni, ovvero perché doveva essere decisa secondo diritto ratione materiae) l’abbia decisa<br />
secondo equità» Cass. sez. un. n. 9493/1998.<br />
62
l’opposizione all’esecuzione che per l’opposizione di terzo. In realtà, anche al<br />
di là del<strong>la</strong> rego<strong>la</strong> del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, vi è una forte corre<strong>la</strong>zione tra i due<br />
istituti, se non proprio un rapporto di genere a specie o, quantomeno, di<br />
specialità reciproca.<br />
L’opposizione di terzo, come è noto, è proponibile dal soggetto che<br />
pretende di avere <strong>la</strong> proprietà o altro diritto reale sui beni pignorati. Una<br />
siffatta contestazione, a ben vedere, rientra nel novero delle contestazioni del<br />
«diritto a procedere all’esecuzione forzata»; con <strong>la</strong> precisazione, però, che il<br />
terzo non intende far valere l’inesistenza del rapporto tra creditore e debitore<br />
pignorato, ma si limita a negare l’appartenenza al debitore di quel bene.<br />
È importante sottolineare che, nell'impianto codicistico, questo strumento è<br />
esperibile solo dal terzo che non abbia assunto <strong>la</strong> veste di soggetto passivo<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> forzata, ma che abbia subito il pignoramento nell'erroneo<br />
presupposto che il bene appartenga al debitore.<br />
In caso di errore del creditore nell’identificazione del<strong>la</strong> persona del debitore<br />
- se il creditore abbia, attraverso il precetto, intimato il pagamento ad un<br />
soggetto terzo, diverso da quello nei confronti del quale ha titolo - il «terzo»<br />
non sarà affatto tale, ma sarà soggetto passivo dell’esecuzione.<br />
Conseguentemente per dedurre l’inesistenza del diritto a procedere<br />
all’esecuzione forzata nei propri confronti dovrà ricorrere al rimedio di cui<br />
all’art. 615 c.p.c., e non al rimedio in esame.<br />
Si discute se l'opposizione di terzo all'esecuzione sia proponibile in caso di<br />
esecuzione in forma specifica e se con essa il terzo possa fare valere vizi<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> (inclusa <strong>la</strong> pignorabilità dei beni, l'inesistenza del diritto a<br />
procedere all'esecuzione forzata) diversi dall'esistenza di un proprio diritto<br />
reale sui beni.<br />
Con riguardo al primo problema <strong>la</strong> giurisprudenza, tradizionalmente,<br />
escludeva <strong>la</strong> possibilità di proporre opposizione ex art. 619 c.p.c. in esecuzioni<br />
diverse dal pignoramento.<br />
L'argomento muoveva, essenzialmente, dal<strong>la</strong> lettera delle norme (si par<strong>la</strong><br />
espressamente di beni pignorati). Si evidenziava, inoltre, che al<strong>la</strong> base del<strong>la</strong><br />
scelta del legis<strong>la</strong>tore vi sarebbe stata <strong>la</strong> circostanza che le esecuzioni per<br />
consegna, ri<strong>la</strong>scio o di obblighi di fare e non fare erano necessariamente<br />
basate su un titolo esecutivo giudiziale, ai sensi dell'allora vigente<br />
63
formu<strong>la</strong>zione dell'art. 474 c.p.c. Di conseguenza il terzo, per contestare<br />
l'efficacia del titolo giudiziale formatosi inter alios, si sarebbe dovuto avvalere<br />
dell'opposizione di terzo – mezzo di impugnazione di cui all'art. 404 c.p.c. 40 .<br />
Si era, però, evidenziato che tale soluzione non avrebbe offerto tute<strong>la</strong> al<br />
terzo, in caso di errore dell'ufficiale giudiziario, che avesse eseguito, e.g., un<br />
ri<strong>la</strong>scio su un bene diverso da quello indicato nel<strong>la</strong> sentenza.<br />
Tale soluzione, inoltre, deve fare i conti con <strong>la</strong> nuova formu<strong>la</strong>zione dell'art.<br />
474 c.p.c., che considera titolo esecutivo anche per l'esecuzione per consegna<br />
o ri<strong>la</strong>scio «gli atti ricevuti da notaio o da altro pubblico ufficiale autorizzato<br />
dal<strong>la</strong> legge a riceverli».<br />
In tali casi – è evidente – non vi è alcun controllo del giudice sul<strong>la</strong><br />
formazione del titolo; sicché precludere al terzo <strong>la</strong> proposizione del rimedio ex<br />
art. 619 c.p.c. costituirebbe, probabilmente, una vio<strong>la</strong>zione dell'art. 24 Cost.<br />
Circa <strong>la</strong> seconda questione sopra accennata si ritiene che il terzo non possa<br />
far valere alcun vizio del<strong>la</strong> procedura esecutiva (né sotto il profilo del<strong>la</strong><br />
nullità/irrego<strong>la</strong>rità, né sotto il profilo dell'inesistenza del diritto a procedere<br />
all'esecuzione forzata) 41 , ma, come detto, esclusivamente l'esistenza di un<br />
proprio diritto reale, assoluto o limitato, sul bene.<br />
L'opposizione può essere tempestiva o tardiva. Sul punto si riscontra un<br />
difetto di coordinamento tra l'art. 619:<br />
- «prima che sia disposta <strong>la</strong> vendita o l'assegnazione dei beni»<br />
- e l'art. 620 che considera tardiva l'opposizione proposta «dopo <strong>la</strong><br />
vendita».<br />
L'incertezza linguistica non è priva di rilievo, dal momento che in caso di<br />
opposizione tardiva il terzo potrà far valere il proprio diritto non più sul bene<br />
espropriato ma ma sul<strong>la</strong> so<strong>la</strong> somma ricavata. Sicché ci si interroga sul<strong>la</strong> sorte<br />
delle opposizioni proposte nell'interregno – tutt'altro che breve, nel<strong>la</strong> prassi -<br />
tra l'ordinanza che dispone <strong>la</strong> vendita e <strong>la</strong> vendita effettiva.<br />
Occorre, inoltre, coordinare le (già poco coordinate) norme con l'art. 187<br />
bis disp. att. c.p.c., introdotto dal<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2006, che sancisce <strong>la</strong><br />
«Intangibilità nei confronti dei terzi degli effetti degli atti esecutivi compiuti»:<br />
40 Cass. 1 marzo 1988 n. 2145; Cass. 16 febbraio 1976 n. 508; Cass. 25 gennaio 1972 n.<br />
339.<br />
41 Cass. 16 febbraio 1982 n. 167.<br />
64
«In ogni caso di estinzione o di chiusura anticipata del processo esecutivo<br />
avvenuta dopo l'aggiudicazione, anche provvisoria, o l'assegnazione, restano<br />
fermi nei confronti dei terzi aggiudicatari o assegnatari, in forza dell'articolo<br />
632, secondo comma, del codice, gli effetti di tali atti. Dopo il compimento<br />
degli stessi atti, l'istanza di cui all'articolo 495 del codice non è più<br />
procedibile».<br />
Si è sostenuto, in ogni caso, che l'intera questione non riguarderebbe i beni<br />
immobili (e dunque le esecuzioni immobiliari), nelle quali i rapporti tra terzo<br />
e aggiudicatario resterebbero disciplinati dalle regole del<strong>la</strong> trascrizione 42 .<br />
Per quanto riguarda <strong>la</strong> procedura anche qui è prevista una struttura bifasica,<br />
con decisione del merito caute<strong>la</strong>re rego<strong>la</strong>ta dalle norme dei procedimenti<br />
camerali e successiva introduzione del giudizio di merito. L'opposizione di<br />
propone con ricorso al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>. Non è prevista, ovviamente,<br />
una opposizione da proporre con citazione prima che sia iniziata l'esecuzione.<br />
Se il precetto, infatti, viene indirizzato a un soggetto che non è debitore questi,<br />
come detto, potrà avvalersi dell'opposizione ex art. 615, in quanto<br />
contesterebbe in radice il diritto del creditore procedente ad agire in executivis<br />
nei suoi confronti 43 .<br />
III.4. La concezione e <strong>la</strong> prospettiva del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c.<br />
per i casi di opposizione ex art. 615 e 619 c.p.c.: verso un modello caute<strong>la</strong>re<br />
anticipatorio?<br />
L’analisi sviluppata, ai precedenti capitoli, dei nuovi «giudizi di<br />
opposizione», riconduce al punto di partenza di questa riflessione, dello<br />
sviamento dell’originaria concezione dell’opposizione all’esecuzione, come<br />
pensata dal legis<strong>la</strong>tore del 1940. Nell’impianto originario del codice era<br />
dominante nelle opposizioni all’esecuzione il carattere di fase incidentale del<br />
processo esecutivo, che apre e sviluppa un contraddittorio pieno in un<br />
procedimento che ne è privo. In tale prospettiva, seppur con le dovute<br />
differenze, il sistema complessivo esecuzione - opposizione restava<br />
42 MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
43 Va rammentato, infine, l'art. 621 c.p.c., che introduce limiti al<strong>la</strong> prova per testi: «Il terzo<br />
opponente non può provare con testimoni il suo diritto sui beni mobili pignorati nel<strong>la</strong> casa o<br />
nell'azienda del debitore, tranne che l'esistenza del diritto stesso sia resa verosimile dal<strong>la</strong><br />
professione o dal commercio esercitati dal terzo o dal debitore».<br />
65
sostanzialmente unitario, sebbene venisse aperta, al suo interno, una fase<br />
contenziosa a contraddittorio pieno. Tale carattere unitario era attestato, a ben<br />
vedere, dal<strong>la</strong> precisa scelta legis<strong>la</strong>tiva contenuta agli artt. 616 e 619 c.p.c.,<br />
secondo cui sarebbe stato lo stesso giudice dell’esecuzione a provvedere<br />
«all’istruzione a norma degli art. 175 e seguenti», mentre l’ipotesi di<br />
remissione ad un diverso ufficio giudiziario (e, dunque, <strong>la</strong> conseguente<br />
necessità di «riassumere» <strong>la</strong> causa) era limitata al caso in cui il giudice<br />
dell’esecuzione non fosse stato competente, in ragione del valore, a conoscere<br />
del diritto dedotto in opposizione 44 . Non si trattava, probabilmente, di una<br />
mera scelta di opportunità e di economia di giudizi, bensì un indice di<br />
prospettiva del legis<strong>la</strong>tore, che poneva al centro del tutto l’esecuzione forzata,<br />
e che vedeva del giudizio di opposizione una sua fase strumentale.<br />
Nell’attuale assetto delle opposizioni tale concezione appare,<br />
probabilmente, mutata. La caratteristica principale delle nuove opposizioni<br />
sembra, piuttosto, quel<strong>la</strong> di aprire un nuovo giudizio a tutti gli effetti avente<br />
ad oggetto <strong>la</strong> legittimità dell’esecuzione.<br />
Tale differente prospettiva è tradita dalle stesse scelte semantiche del<br />
legis<strong>la</strong>tore, il quale, nel<strong>la</strong> rubrica dell’art. 616 par<strong>la</strong> di «giudizio di cognizione<br />
introdotto dall’opposizione», mentre nel corpo dell’articolo (cui fa rinvio l’art.<br />
619, per le opposizioni di terzo), afferma esplicitamente che il giudice<br />
dell’esecuzione deve limitarsi a fissare «un termine perentorio per<br />
l’introduzione del giudizio di merito secondo le modalità previste in ragione<br />
del<strong>la</strong> materia e del rito, previa iscrizione a ruolo, a cura del<strong>la</strong> parte<br />
interessata» 45 .<br />
44 Il sistema era chiuso dagli artt. 185 e 186 disp. att., che prevedevano, rispettivamente, che<br />
«all’udienza di comparizione davanti al giudice dell’esecuzione fissata a norma degli artt.<br />
615, 618 e 619 del codice si applica <strong>la</strong> disposizione dell’art. 183 del codice» e che «se per<br />
<strong>la</strong> causa di opposizione è competente un giudice diverso da quello dell’esecuzione, il<br />
cancelliere del giudice davanti al quale <strong>la</strong> causa è riassunta deve immediatamente<br />
richiedere al cancelliere del giudice dell’esecuzione <strong>la</strong> trasmissione del ricorso di<br />
opposizione, di copia del processo verbale dell’udienza di comparizione di cui agli artt. 615<br />
e 619 del codice e dei documenti allegati re<strong>la</strong>tivi al<strong>la</strong> causa di opposizione».<br />
45 Si rinvia alle considerazioni svolte al precedente paragrafo, per quanto riguarda il<br />
mancato coordinamento del<strong>la</strong> nuova previsione, con l’ipotesi (mutuata dal<strong>la</strong> previgente<br />
formu<strong>la</strong>zione) di incompetenza dell’ufficio giudiziario a decidere sull’opposizione (in<br />
questo caso <strong>la</strong> legge par<strong>la</strong> non più di introduzione, ma di riassunzione del giudizio).<br />
66
Pare evidente, come si è detto al precedente paragrafo, l’accentuata<br />
bifasicità del<strong>la</strong> nuova opposizione. Se, nelle intenzioni del legis<strong>la</strong>tore del ’40<br />
il sistema esecuzioni - opposizione era sostanzialmente unitario, pur nel<strong>la</strong><br />
diversità delle fasi, oggi il sistema è marcatamente binario, con separazione,<br />
anche sul piano concettuale, dell’esecuzione dall’opposizione. Conseguenza<br />
di questa mutata concezione è, altresì, un mutamento di prospettiva, sul come<br />
è preordinato il sistema. Se il codice originario si poneva dal punto di vista<br />
dell’esecuzione (rispetto al<strong>la</strong> quale l’opposizione apriva una fase incidentale)<br />
e, conseguentemente, del creditore procedente l’assetto attuale sembra porre il<br />
punto di vista sul giudizio di opposizione e, conseguentemente, sul debitore<br />
che tale giudizio propone.<br />
Il carattere di fase incidentale pare, oggi, quasi del tutto sparito: si tratta,<br />
giusta <strong>la</strong> previsione dell’art. 616 c.p.c., di un nuovo giudizio, avente ad<br />
oggetto <strong>la</strong> legittimità dell’esecuzione. È in tale prospettiva che va letta<br />
l’affermazione con cui si è aperto il ragionamento fin qui seguìto: che<br />
l’esecuzione, oggi, costituisce una sorta di «fatto giuridico», esogeno rispetto<br />
al processo di opposizione e da esso meno legato che in passato. Se ci si<br />
colloca nel<strong>la</strong> prospettiva del debitore, che con l’opposizione chiede venga<br />
accertato un proprio diritto, l’esistenza dell’esecuzione può ben essere vista<br />
come un presupposto di fatto, o - meglio - come il fatto pregiudizievole che<br />
con l’opposizione si chiede venga rimosso.<br />
Se tale è <strong>la</strong> concezione dell’opposizione e del suo rapporto con<br />
l’esecuzione, può cogliersi meglio l’ulteriore affermazione, presupposta nel<strong>la</strong><br />
presente indagine, che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> è stata assimi<strong>la</strong>ta, consapevolmente o<br />
inconsapevolmente, correttamente o irragionevolmente, ad un provvedimento<br />
caute<strong>la</strong>re anticipatorio.<br />
Se l’esistenza dell’esecuzione è un fatto giuridico, e segnatamente il fatto <strong>la</strong><br />
cui illegittimità deve essere accertata attraverso l’opposizione, allora può ben<br />
darsi che, nelle more di siffatto accertamento, si producano in capo al debitore<br />
effetti irrimediabilmente pregiudizievoli. Da qui l’esigenza di concepire un<br />
provvedimento caute<strong>la</strong>re - o, se si preferisce, di riconfigurare come caute<strong>la</strong>re<br />
un provvedimento già esistente (appunto <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> all’esecuzione) - e <strong>la</strong><br />
67
possibilità logico - sistematica di attribuire ad esso effetti anticipatori<br />
dell’esito del giudizio di merito 46 .<br />
Questo modello di lettura, probabilmente, spiega adeguatamente il senso<br />
delle riforme al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione ex art. 624 c.p.c. Al<strong>la</strong><br />
concessione, oggi, del provvedimento di <strong>sospensione</strong> conseguono effetti che,<br />
sotto certi aspetti, sono in grado di anticipare l’esito del giudizio sul merito<br />
dell’opposizione, rendendolo superfluo. In questa linea si colloca, a nostro<br />
giudizio, <strong>la</strong> previsione dell’estinzione del processo esecutivo, sancita dal<br />
nuovo art. 624 c.p.c., per il caso che le parti, successivamente al<strong>la</strong><br />
stabilizzazione del provvedimento di <strong>sospensione</strong>, non abbiano introdotto il<br />
giudizio di merito.<br />
Sempre in quest’ottica si colloca <strong>la</strong> scelta del legis<strong>la</strong>tore di disciplinare una<br />
fase caute<strong>la</strong>re secondo un rito camerale ed un successivo giudizio di merito<br />
con rito ordinario, con ulteriore rafforzamento del<strong>la</strong> opposizione nel suo<br />
complesso come procedimento ad artico<strong>la</strong>zione bifasica 47 : una prima fase<br />
«caute<strong>la</strong>re», nelle forme del rito camerale, davanti al giudice dell’esecuzione,<br />
diretta al<strong>la</strong> statuizione <strong>sospensione</strong>, una seconda eventuale, davanti al giudice<br />
del merito dell’opposizione.<br />
La superiore ricostruzione pare ulteriormente confermata dall’espressa<br />
previsione che, avverso il provvedimento di <strong>sospensione</strong>, è proponibile non<br />
genericamente «rec<strong>la</strong>mo», ma precipuamente il «rec<strong>la</strong>mo ai sensi<br />
dell’articolo 669 terdecies» c.p.c., id est quello specifico rimedio che <strong>la</strong> legge<br />
46 Come si trattasse, mutatis mutandis, di un provvedimento ex art. 700 c.p.c. Si è par<strong>la</strong>to in<br />
dottrina di una re<strong>la</strong>zione tra provvedimento di <strong>sospensione</strong> e causa di opposizione al<strong>la</strong><br />
stregua di quel<strong>la</strong>, di c.d. strumentalità attenuata, di cui all’art. 669 octies c.p.c. fra<br />
provvedimento caute<strong>la</strong>re e successiva causa di merito. Cfr. RECCHIONI, Il processo caute<strong>la</strong>re<br />
uniforme, in CHIARLONI-CONSOLO, Trattato sui processi speciali, II, Processo caute<strong>la</strong>re,<br />
Torino 2005, p. 44 ss; ID., I nuovi articoli 616 e 624 c.p.c. fra strumentalità caute<strong>la</strong>re<br />
"attenuata" ed estinzione del "pignoramento", in Riv. dir. proc., 2006, p.643 ss. Cfr. anche le<br />
osservazioni di ORIANI, La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> (sul combinato disposto degli artt.<br />
615 e 624 c.p.c.), www.judicium.it, 2006. In senso sostanzialmente analogo al<strong>la</strong> ricostruzione<br />
prospettata nel testo v. SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata, Padova, 2009, p. 1268.<br />
Nega, invece, <strong>la</strong> natura di provvedimento caute<strong>la</strong>re anticipatorio: LONGO, La <strong>sospensione</strong><br />
nel processo esecutivo, in MICCOLIS-PERAGO, L'esecuzione forzata riformata, Torino, 2009,<br />
p. 739.<br />
47 Cfr. BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., 185 disp. att., in CIPRIANI - MONTELEONE, La<br />
riforma del processo civile, Padova, 2007, p. 420 ss.; MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis,<br />
in CIPRIANI - MONTELEONE, La riforma del processo civile, cit., p.432; ZIINO, Art. 617, in<br />
CIPRIANI - MONTELEONE, La riforma del processo civile, cit., p.429.<br />
68
ha previsto avverso i provvedimenti caute<strong>la</strong>ri disciplinati dagli artt. 669 bis ss.<br />
c.p.c.<br />
Questa strategia legis<strong>la</strong>tiva - sia essa giustificata su un piano teorico o<br />
meno, derivi da una incertezza concettuale e da una «navigazione a vista» o<br />
da una precisa scelta dogmatica 48 - è confermata altresì dal<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione di<br />
accompagnamento al<strong>la</strong> riforma del 2005: «le modifiche all’art. 624 del codice<br />
di procedura civile si propongono di assicurare una maggiore stabilità<br />
all’ordinanza di <strong>sospensione</strong>, con effetti dunque di efficacia estintiva del<br />
pignoramento, quando ad essa sia stata fatta acquiescenza dal<strong>la</strong> parte<br />
opposta, eliminando <strong>la</strong> necessità di promuovere un giudizio di merito. La<br />
norma è esplicitamente analoga al nuovo regime introdotto anche per i<br />
procedimenti caute<strong>la</strong>ri dal<strong>la</strong> legge n. 80 del 2005 e dunque è improntata ad<br />
un principio di evidente economicità. Viene fatta salva <strong>la</strong> possibilità che altri<br />
interessati possano tuttavia promuovere il giudizio di opposizione anche per<br />
<strong>la</strong> fase di merito» 49 .<br />
Da tale, nuova o vecchia, prospettiva derivano, a nostro avviso,<br />
conseguenze di rilievo.<br />
48 Anteriormente al<strong>la</strong> riforma avevano affrontato <strong>la</strong> questione del<strong>la</strong> natura caute<strong>la</strong>re del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong>, ex plurimis: DI BENEDETTO, Brevi note sul<strong>la</strong> ammissibilità<br />
del rec<strong>la</strong>mo contro i provvedimenti sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione emessi ai sensi<br />
dell’art. 624 co. 1 c.p.c. in Giur. merito, 1996, p. 217 ss; ORIANI, L’imparzialità del giudice<br />
l’opposizione agli atti esecutivi, in Riv. esec. forz., 2001, p.16 ss; PROTO PISANI, Lezioni di<br />
diritto processuale civile, Napoli, 1996, p. 788; STORTO, Note su alcune questioni in tema di<br />
opposizione all’esecuzione, in Riv. esec. forz., 2000, p. 249; VITTORIA, Il controllo sugli atti<br />
del processo di esecuzione forzata: l’opposizione agli atti esecutivi e i rec<strong>la</strong>mi, in Riv. esec.<br />
forz., 2000, p. 381; contra, tra gli altri: CARPI, Sospensione dell’esecuzione, in Enc. giur.<br />
Treccani, p. 1 ss. 967, p. 3 ss.; MERLIN, Procedimenti caute<strong>la</strong>ri e urgenti, in Digesto civ.,<br />
XIV, Torino, 1996, p. 431. Si segna<strong>la</strong> che l’inquadramento concettuale delle inibitorie quali<br />
provvedimenti caute<strong>la</strong>ri aveva avuto importanti conseguenze, prima delle novelle dei<br />
2005-2006. In partico<strong>la</strong>re, si è fatto cenno al capitolo II di come <strong>la</strong> giurisprudenza che<br />
negava <strong>la</strong> possibilità di ottenere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione a precetto, si fosse<br />
espressa in senso favorevole al<strong>la</strong> concedibilità, anteriormente all’inizio dell’esecuzione<br />
forzata, a un ricorso ex art. 700 c.p.c. per inibirne l’attivazione: v. Trib. Mantova, 26<br />
febbraio 2005, in Giur. merito, 2006, p. 316, n. GIORDANO. Si osservi che il tribunale<br />
considera un tale rimedio ammissibile, sotto il profilo del<strong>la</strong> residualità del rimedio, stante<br />
inesistenza di «strumenti caute<strong>la</strong>ri tipici» (con riguardo, ovviamente, a titoli stragiudiziali).<br />
Se ne deduce peraltro che, <strong>la</strong> espressa previsione, ad opera del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2006, del<strong>la</strong><br />
possibilità per il giudice dell’opposizione a precetto di sospendere l’efficacia esecutiva del<br />
precetto dovrebbe avere reso inammissibile tale rimedio.<br />
49 Re<strong>la</strong>zione al<strong>la</strong> proposta di legge n. 6232 presentata al<strong>la</strong> Camera dei deputati il 15<br />
dicembre 2005.<br />
69
Come si è detto al capitolo I e come si è fatto cenno ai paragrafi precedenti,<br />
l'entrata in vigore, al<strong>la</strong> data del 4 luglio 2009, del<strong>la</strong> legge n. 69 del 18 giugno<br />
2009, ha costituito il punto di arrivo di una marcata evoluzione (o, a seconda<br />
dei punti di vista, involuzione) dell’istituto del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione.<br />
Si è visto, in partico<strong>la</strong>re, come <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo - già dal<br />
Progetto Sottocommissione C e dai Progetti Solmi, ma in misura evidente nel<br />
codice definitivo - avesse via via acquisito una sua fisionomia dogmatica,<br />
paralle<strong>la</strong>, sebbene non del tutto coincidente, al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo di<br />
cognizione.<br />
Forzato o naturale che fosse siffatto parallelismo, è certo che, a seguito<br />
delle riforme del 2005-2006 e del 2009, <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> all’esecuzione ha<br />
seguito un percorso evolutivo suo proprio, che ha, probabilmente, ridotto<br />
ulteriormente se non proprio annul<strong>la</strong>to i punti di contatto con <strong>la</strong> disciplina<br />
del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disciplinata dagli artt. 295 ss. c.p.c. Come conseguenza non<br />
sembra ammissibile, oggi ancor meno di ieri, un possibile ricorso, nel<br />
processo esecutivo, al<strong>la</strong> rego<strong>la</strong> del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> per pregiudizialità, dettata,<br />
appunto, dall’art. 295 c.p.c. Mancando o essendosi ulteriormente ridotta<br />
l’eadem ratio tra le due sospensioni, non sembra lecito invocare una<br />
<strong>sospensione</strong> per pregiudizialità in talune ipotesi specifiche 50 .<br />
Preso atto di tale evoluzione - del<strong>la</strong> prospettiva prima ancora che del<strong>la</strong><br />
disciplina - non resta che esaminare il dettaglio delle riforme e <strong>la</strong> nuova<br />
disciplina del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c., a seguito delle novelle del<br />
2005-2006 e del 2009.<br />
III.5. Le riforme del 2005 - 2006 e del 2009: <strong>la</strong> disciplina e le problematiche<br />
specifiche.<br />
Si è già detto nei paragrafi precedenti che <strong>la</strong> fattispecie rego<strong>la</strong>ta dall’art.<br />
624 c.p.c., nell’impostazione voluta dal legis<strong>la</strong>tore, riguardava l’ipotesi<br />
ordinaria di <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, e segnatamente quel<strong>la</strong> disposta dal<br />
giudice dell’esecuzione.<br />
Nel suo testo originario <strong>la</strong> norma prevedeva che, qualora fosse stata<br />
proposta opposizione a norma degli artt. 615 secondo comma e 619, il giudice<br />
50 Si rinvia a quanto si dirà infra, a proposito del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> per il caso di pendenza di<br />
procedimento per misure di prevenzione antimafia, al par. VII.3.<br />
70
<strong>dell'esecuzione</strong>, concorrendo gravi motivi, avrebbe potuto sospendere «su<br />
istanza di parte, il processo con cauzione o senza». Il secondo comma<br />
prevedeva il caso di <strong>sospensione</strong> parziale o totale del<strong>la</strong> distribuzione del<strong>la</strong><br />
somma ricavata, qualora fosse sorta una delle controversie di cui all’art. 512<br />
c.p.c.<br />
La disposizione in paro<strong>la</strong> fu al centro, come è noto e come si è accennato<br />
nei paragrafi precedenti, di un iter legis<strong>la</strong>tivo partico<strong>la</strong>rmente travagliato, in<br />
occasione delle riforme introdotte con il d.l. 14 marzo 2005, n. 35, convertito,<br />
con modificazioni, nel<strong>la</strong> legge 14 maggio 2005 n. 80 e successivamente<br />
modificato dall’art. 18 del<strong>la</strong> legge 24 febbraio 2006 n. 51 51 .<br />
Nel testo entrato effettivamente in vigore il 1° marzo 2006, al netto delle<br />
varie modifiche intermedie, <strong>la</strong> norma venne riformu<strong>la</strong>ta nei termini seguenti:<br />
«Se è proposta opposizione all'esecuzione a norma degli articoli 615 e 619, il<br />
giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, concorrendo gravi motivi, sospende, su istanza di<br />
parte, il processo con cauzione o senza. Contro l'ordinanza che provvede<br />
sull'istanza di <strong>sospensione</strong> è ammesso rec<strong>la</strong>mo ai sensi dell'articolo 669-<br />
terdecies. La disposizione di cui al periodo precedente si applica anche al<br />
provvedimento di cui all'articolo 512, secondo comma. Nei casi di<br />
<strong>sospensione</strong> del processo disposta ai sensi del primo comma e non rec<strong>la</strong>mata,<br />
nonché disposta o confermata in sede di rec<strong>la</strong>mo, il giudice che ha disposto <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dichiara con ordinanza non impugnabile l'estinzione del<br />
pignoramento, previa eventuale imposizione di cauzione e con salvezza degli<br />
atti compiuti, su istanza dell'opponente alternativa all'instaurazione del<br />
giudizio di merito sull'opposizione, fermo restando in tal caso il suo possibile<br />
promovimento da parte di ogni altro interessato; l'autorità dell'ordinanza di<br />
estinzione pronunciata ai sensi del presente comma non è invocabile in un<br />
diverso processo. La disposizione di cui al terzo comma si applica, in quanto<br />
51 Si ricorda che l’art. 624 c.p.c. è stato dapprima sostituito dall'art. 2, comma 3, lett. e), n.<br />
42), d.l. 14 marzo 2005, n. 35, convertito, con modificazioni, dal<strong>la</strong> legge 14 maggio 2005, n.<br />
80 Successivamente modificato dall'art. 8, comma 1, d.l. 30 giugno 2005, n. 115, convertito,<br />
con modificazioni, dal<strong>la</strong> legge 17 agosto 2005, n. 168 e dall'art. 1, comma 1, d.l. 30<br />
dicembre 2005, n. 271, non convertito in legge (comunicato pubblicato nel<strong>la</strong> G.U. 1° marzo<br />
2006, n. 50), ma le cui modifiche sono state recepite dall'art. 39-quater, comma 1, d.l. 30<br />
dicembre 2005, n. 273, convertito, con modificazioni, dal<strong>la</strong> legge 23 febbraio 2006, n. 51.<br />
Inoltre modificato dall'art. 18, comma 1, lett. a) e b), L. 24 febbraio 2006, n. 52, a decorrere<br />
dal 1° marzo 2006. Per una disamina cfr. BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., 185 disp. att.,<br />
cit., ibidem; MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis, cit., ibidem; ZIINO, Art. 617, cit., p.429.<br />
71
compatibile, anche al caso di <strong>sospensione</strong> del processo disposta ai sensi degli<br />
articoli 618 e 618-bis».<br />
L’artico<strong>la</strong>ta e difficile gestazione legis<strong>la</strong>tiva e <strong>la</strong> contraddittorietà delle<br />
istanze emerse in sede di <strong>la</strong>vori par<strong>la</strong>mentari avevano indubbiamente dato vita<br />
ad una delle norme più oscure e mal formu<strong>la</strong>te dell'intero codice di procedura<br />
civile 52 .<br />
Tra i tanti problemi segna<strong>la</strong>ti dal<strong>la</strong> dottrina 53 :<br />
- il fatto che <strong>la</strong> norma sembrasse far dipendere <strong>la</strong> mancata estinzione «del<br />
pignoramento» dal<strong>la</strong> so<strong>la</strong> introduzione del giudizio di merito da parte del<br />
debitore, e non anche da quel<strong>la</strong> del creditore opposto 54 (che, dunque, paresse<br />
accentuare il carattere di definitività del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, attribuendo al solo<br />
debitore <strong>la</strong> facoltà di scegliere tra estinzione e introduzione del giudizio di<br />
merito);<br />
- <strong>la</strong> sibillina previsione del<strong>la</strong> «cauzione» prevista per il caso che il giudice<br />
avesse dichiarato l’estinzione del pignoramento (con conseguente oggettiva<br />
difficoltà di stabilirne le sorti, se dovesse essere restituita immediatamente al<strong>la</strong><br />
parte, ovvero permanentemente «conge<strong>la</strong>ta» in un libretto 55 );<br />
- <strong>la</strong> mancata previsione del<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità dell'ordinanza di estinzione, ai<br />
sensi dell'art. 630 c.p.c.;<br />
- <strong>la</strong> mancata previsione del<strong>la</strong> possibilità, per il giudice che pronunciava<br />
l’estinzione, di decidere anche sulle spese;<br />
52 Si rinvia a CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, Mi<strong>la</strong>no, 2006, sub<br />
art. 624, che par<strong>la</strong>no senza mezzi termini di «pessima fattura del<strong>la</strong> norma». Agli stessi si<br />
rinvia per una disamina delle principali problematiche e dubbi interpretativi indotti dal<strong>la</strong><br />
complicata formu<strong>la</strong>zione normativa.<br />
53 Per una disamina cfr. CARRATTA, Le novità in materia di <strong>sospensione</strong> del processo di<br />
esecuzione forzata., cit., p. 108 ss.<br />
54 Cfr. ROMANO, La nuova opposizione all'esecuzione, in www.judicium.it, 2006, par.5.<br />
55 La previsione sarebbe stata un nonsense secondo CONTE, La riforma delle opposizioni e<br />
dell'intervento nelle procedure esecutive, con requiem per il sequestro conservativo, in<br />
www.judicium.it, 2006, stante l’incomprensibilità di una cauzione da concedere in re<strong>la</strong>zione<br />
ad un procedimento estinto. Altra dottrina ha affermato che <strong>la</strong> cauzione in esame avrebbe<br />
potuto essere spiegata al<strong>la</strong> stregua di quel<strong>la</strong> prevista dal comma primo dell’art. 624, per il<br />
caso, cioè, di concessione del provvedimento di <strong>sospensione</strong>. In partico<strong>la</strong>re <strong>la</strong> cauzione per<br />
il caso estinzione avrebbe avuto <strong>la</strong> stessa funzione di garantire il creditore opposto; e ciò,<br />
naturalmente, con riferimento ai danni subiti per il caso che, pronunciata l'estinzione del<br />
pignoramento, <strong>la</strong> causa di opposizione fosse stata poi vinta dal creditore opposto:<br />
RECCHIONI, I nuovi articoli 616 e 624 c.p.c.., cit., p. 665.<br />
72
- <strong>la</strong> previsione (tautologica o di difficile interpretazione) del<strong>la</strong> efficacia<br />
meramente endoprocessuale dell'estinzione 56 ;<br />
- <strong>la</strong> difficilmente comprensibile previsione del<strong>la</strong> «salvezza degli atti<br />
compiuti» per il caso che fosse stata dichiarata l’estinzione 57 ;<br />
- <strong>la</strong> complessa disciplina dell’estinzione che, pur operando di diritto,<br />
doveva «essere eccepita dal<strong>la</strong> parte interessata prima di ogni altra sua<br />
difesa» (formu<strong>la</strong>zione, nel<strong>la</strong> migliore delle ipotesi ambigua, tenuto anche<br />
conto che nel processo esecutivo non è detto che ci sia una «prima difesa»);<br />
- <strong>la</strong> previsione che l’estinzione riguardasse «il pignoramento» e non <strong>la</strong><br />
procedura esecutiva 58 .<br />
La formu<strong>la</strong>zione normativa del 2006 fu oggetto, fin da subito, di aspre<br />
critiche. A seguito delle osservazioni del<strong>la</strong> dottrina e delle numerose<br />
incertezze interpretative cui <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> aveva dato luogo, il testo dell’art. 624<br />
venne nuovamente modificato dall’art. 49 comma terzo del<strong>la</strong> legge 18 giugno<br />
2009 n. 69. Nel suo testo oggi vigente <strong>la</strong> norma prevede che «nei casi di<br />
<strong>sospensione</strong> del processo disposta ai sensi del primo comma, se l’ordinanza<br />
non viene rec<strong>la</strong>mata o viene confermata in sede di rec<strong>la</strong>mo, e il giudizio di<br />
merito non è stato introdotto nel termine perentorio assegnato ai sensi<br />
dell’articolo 616, il giudice dell’esecuzione dichiara, anche d’ufficio, con<br />
ordinanza, l’estinzione del processo e ordina <strong>la</strong> cancel<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong><br />
trascrizione del pignoramento, provvedendo anche sulle spese. L’ordinanza è<br />
56 In termini fortemente critici: CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato,<br />
cit., ibidem.<br />
57 CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, cit., ibidem., secondo cui <strong>la</strong><br />
norma avrebbe potuto avere un qualche senso con riferimento a taluni atti successivi al<br />
pignoramento (ad esempio, gli atti compiuti nell'espropriazione immobiliare dal custode nei<br />
confronti dei terzi) ovviamente posti in essere prima del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>. La<br />
rego<strong>la</strong> dell’efficacia endoprocedimentale dell’estinzione, allora, avrebbe inteso derogare a<br />
quanto disposto appunto in tema di estinzione del processo esecutivo dall'art. 632 comma<br />
secondo c.p.c., che distingue le conseguenza dell'estinzione <strong>dell'esecuzione</strong> a seconda che<br />
essa intervenga prima o dopo <strong>la</strong> aggiudicazione o l'assegnazione, salvando gli atti compiuti<br />
(ad esempio gli atti di amministrazione, quali <strong>la</strong> locazione degli immobili pignorati)<br />
legittimamente compiuti durante il processo solo se l'evento patologico si verifichi dopo di<br />
loro: non anche quando maturi prima del<strong>la</strong> aggiudicazione o dell'assegnazione. Altra<br />
dottrina aveva affermato che <strong>la</strong> norma in esame avrebbe voluto fare riferimento al<strong>la</strong><br />
notificazione del titolo esecutivo e al precetto: ROMANO, La nuova opposizione<br />
all'esecuzione, cit., ibidem.<br />
58 Si rinvia al par. I.5., per quanto concerne <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> «del pignoramento» prevista dal<br />
Progetto Or<strong>la</strong>ndo del 1909.<br />
73
ec<strong>la</strong>mabile ai sensi dell’articolo 630, terzo comma. La disposizione di cui al<br />
terzo comma si applica, in quanto compatibile, anche al caso di <strong>sospensione</strong><br />
del processo disposta ai sensi dell’articolo 618».<br />
Tuttavia, giusta il disposto dell'art. 58 del<strong>la</strong> legge 69/2009, le norme<br />
introdotte dal<strong>la</strong> norma del 2009 trovano applicazione so<strong>la</strong>mente «ai giudizi<br />
instaurati dopo <strong>la</strong> sua entrata in vigore», e dunque dal 4 luglio 2009. Ne<br />
consegue che tutte le opposizioni introdotte tra il 1° marzo 2006 e il 4 luglio<br />
2009 vengono rego<strong>la</strong>te, anche in parte qua, dal<strong>la</strong> normativa del 2006, mentre<br />
le regole «nuovissime» si applicano so<strong>la</strong>mente ai giudizi instaurati dopo tale<br />
data di entrata in vigore del<strong>la</strong> legge.<br />
Il testo approvato nel 2009, come si è visto:<br />
- prevede espressamente che l'estinzione dovrà essere dichiarata d'ufficio,<br />
qualora non venga introdotto il giudizio di merito o rec<strong>la</strong>mata l'ordinanza<br />
caute<strong>la</strong>re (fugando ogni dubbio circa <strong>la</strong> discrezionalità o meno del<strong>la</strong> scelta);<br />
- ha eliminato <strong>la</strong> sibillina previsione del<strong>la</strong> cauzione, troncando<br />
gordianamente ogni disputa sulle magnifiche sorti e progressive del<strong>la</strong><br />
cauzione, una volta pronunciata l'estinzione del processo;<br />
- ha previsto espressamente <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità dell'ordinanza, ai sensi dell'art.<br />
630 c.p.c. (dunque nel termine di venti giorni dal<strong>la</strong> sua emissione in udienza o<br />
dal<strong>la</strong> sua comunicazione; <strong>la</strong> formu<strong>la</strong> sembra consentire <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità anche<br />
dell'eventuale provvedimento di rigetto);<br />
- ha espressamente previsto che l'ordinanza che dichiara l'estinzione<br />
deciderà anche sulle spese;<br />
- ha rimosso <strong>la</strong> previsione (tautologica o difficilmente comprensibile) del<strong>la</strong><br />
efficacia meramente endoprocessuale dell'estinzione;<br />
- ha eliminato <strong>la</strong> previsione del<strong>la</strong> «salvezza degli atti compiuti»;<br />
- ha eliminato il riferimento all'art. 618 bis 59 .<br />
Il meccanismo che viene fuori dal rinovel<strong>la</strong>to art. 624 pare, se non altro, più<br />
lineare.<br />
59 Probabilmente improprio e tautologico, atteso che le opposizioni in materia di <strong>la</strong>voro<br />
ricadrebbero comunque nel<strong>la</strong> generale previsione e nel richiamo dell’art. 618 c.p.c. Nello<br />
stesso senso BALENA, La nuova pseudo-riforma del<strong>la</strong> giustizia civile (un primo commento<br />
del<strong>la</strong> legge n. 18 giugno 2009, n. 69), in www.judicium.it.<br />
74
In pratica il legis<strong>la</strong>tore ha adottato, come visto, uno schema<br />
concettualmente accostabile a quello dei procedimenti caute<strong>la</strong>ri anticipatori.<br />
Nel suo testo vigente:<br />
- rende meramente eventuale <strong>la</strong> fase del merito;<br />
- l'onere del<strong>la</strong> cui proposizione viene espressamente attribuito, in caso di<br />
accoglimento dell'istanza caute<strong>la</strong>re, al creditore (a meno che non preferisca<br />
subire le conseguenze dell’estinzione) 60 .<br />
Risolve, insomma, il dubbio amletico del debitore se: introdurre il giudizio<br />
di merito o non introdurlo, in caso di inerzia del creditore, chiarendo, al<br />
contempo, che l’estinzione potrà essere rilevata d’ufficio. Il carattere<br />
«anticipatorio» del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> sarebbe ravvisabile nel<strong>la</strong> previsione<br />
dell’estinzione: in caso di mancata introduzione del giudizio di merito il<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong> determinerà <strong>la</strong> chiusura non solo del giudizio<br />
di <strong>sospensione</strong>, ma anche dell’intero processo esecutivo. Per contro il<br />
creditore potrà inibire l’effetto estintivo del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> - dunque, <strong>la</strong>to sensu<br />
anticipatorio dell’esito del giudizio di merito - introducendo egli stesso il<br />
giudizio medesimo.<br />
In definitiva il risultato utile che sembra essere stato perseguito dal<br />
legis<strong>la</strong>tore è quello di rendere meramente eventuale il giudizio di merito. Se <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> viene pronunciata, ad esempio, limitatamente all’esecuzione su<br />
alcuni beni, il creditore potrebbe non avere interesse ad impedire,<br />
limitatamente ad essi, l'estinzione del processo esecutivo (perché, ad esempio,<br />
potrebbero esserci altri beni già venduti o in corso di vendita etc.).<br />
Se questo è il risultato utile, <strong>la</strong> giustificazione teorica - per come detto -<br />
risiede probabilmente nel<strong>la</strong> nuova (o vecchia) prospettiva con cui si è<br />
guardato al sistema esecuzione e opposizione (binario e non più unitario) e,<br />
conseguentemente, al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> (<strong>la</strong>tamente caute<strong>la</strong>re e anticipatoria). Si<br />
rinvia alle considerazioni svolte, sul punto, al paragrafo precedente.<br />
60 Viene, dunque, eliminato il dubbio che il giudice possa dichiarare l’estinzione, per il caso<br />
di giudizio di merito introdotto dal creditore e non anche dal debitore opponente. Cfr.<br />
BALENA, La nuova pseudo-riforma del<strong>la</strong> giustizia civile., cit., ibidem.<br />
75
Sia l’esigenza che il suo fondamento teorico, del resto, come pure l’utilizzo<br />
del<strong>la</strong> struttura dei procedimenti caute<strong>la</strong>ri, sono state espressamente indicate,<br />
come si è detto, nel<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione di accompagnamento al<strong>la</strong> riforma del 2005 61 .<br />
Un’ultima considerazione di carattere generale merita <strong>la</strong> questione del<strong>la</strong><br />
portata applicativa dell’art. 624 c.p.c. Sul punto parte del<strong>la</strong> dottrina ha<br />
affermato che tale disposizione aspirerebbe ad assurgere a generale disciplina<br />
del tema del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> da parte del giudice<br />
dell’esecuzione a seguito delle opposizioni; con l’ulteriore conseguenza che <strong>la</strong><br />
re<strong>la</strong>tiva disciplina andrebbe estesa a tutti quegli strumenti riconducibili al<br />
novero delle opposizioni esecutive, tanto sull'an come sul quomodo<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> ed anche di terzo, previsti dal<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione speciale (e.g., le<br />
opposizioni esecutive previste dal<strong>la</strong> legge cambiaria, al<strong>la</strong> cui trattazione si<br />
rinvia 62 ).<br />
III.6. I presupposti per <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c.:<br />
i gravi motivi<br />
Si è già fatto cenno, al capitolo II, che le sospensioni dell’esecuzione -<br />
intendendo tale formu<strong>la</strong> in senso ampio, comprensivo sia delle inibitorie<br />
disposte dai giudici delle impugnazioni che di buona parte delle sospensioni<br />
speciali - presuppongono per <strong>la</strong> loro concessione l’esistenza di «gravi motivi».<br />
Questa considerazione è probabilmente al<strong>la</strong> base del<strong>la</strong> linea di pensiero che<br />
considera detti provvedimenti come aventi natura caute<strong>la</strong>re. Essa, inoltre,<br />
indica in modo sufficientemente preciso il punto di distacco tra <strong>sospensione</strong><br />
del processo di cognizione e <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo. La prima<br />
diretta ad evitare <strong>la</strong> contraddittorietà di giudizi o comunque l’economia<br />
processuale (nel<strong>la</strong> misura in cui il giudizio, ove non fosse sospeso, all’esito di<br />
61 Re<strong>la</strong>zione al<strong>la</strong> proposta di legge n. 6232 presentata al<strong>la</strong> Camera dei deputati il 15<br />
dicembre 2005: "le modifiche all’art. 624 del codice di procedura civile si propongono di<br />
assicurare una maggiore stabilità all’ordinanza di <strong>sospensione</strong>, con effetti dunque di<br />
efficacia estintiva del pignoramento, quando ad essa sia stata fatta acquiescenza dal<strong>la</strong> parte<br />
opposta, eliminando <strong>la</strong> necessità di promuovere un giudizio di merito. La norma è<br />
esplicitamente analoga al nuovo regime introdotto anche per i procedimenti caute<strong>la</strong>ri dal<strong>la</strong><br />
legge n. 80 del 2005 e dunque è improntata ad un principio di evidente economicità. Viene<br />
fatta salva <strong>la</strong> possibilità che altri interessati possano tuttavia promuovere il giudizio di<br />
opposizione anche per <strong>la</strong> fase di merito".<br />
62 BARRECA, La riforma del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, www.judicium.it 2006;<br />
conf. CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato., cit., sub art. 624.<br />
76
quello pregiudiziale diverrebbe inutilmente proseguito), <strong>la</strong> seconda fondata su<br />
un’esigenza che - quale che sia <strong>la</strong> natura del provvedimento inibitorio - ha<br />
carattere caute<strong>la</strong>re: evitare che, nelle more del giudizio di impugnazione 63 , il<br />
debitore possa subire un pregiudizio irreparabile.<br />
Tale esigenza è, nel caso dell’art. 624 c.p.c., rappresentata dal<strong>la</strong> formu<strong>la</strong> dei<br />
«gravi motivi».<br />
Analogamente a quanto si vedrà a proposito delle inibitorie dell’efficacia<br />
esecutiva dei titoli 64 , <strong>la</strong> dottrina fa riferimento al<strong>la</strong> coppia concettuale del del<br />
fumus boni iuris e del periculum in mora.<br />
In partico<strong>la</strong>re è stato affermato che «i gravi motivi da un canto implicano<br />
una valutazione preventiva e probabilistica del fondamento e del<strong>la</strong><br />
ammissibilità delle contestazioni mosse con l’opposizione all’esecuzione: ché<br />
se esse fossero già in partenza chiaramente inammissibili e infondate, <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dovrebbe essere negata. D’altro canto implicano anche una<br />
valutazione preventiva del danno derivante dall’esecuzione illegittima il<br />
quale, pur non dovendo essere grave ed irreparabile, deve pur tuttavia<br />
profi<strong>la</strong>rsi, poiché se esso fosse del tutto inesistente, o comunque eliminabile ex<br />
post in modo pieno e soddisfacente, ancora una volta <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dovrebbe<br />
essere esclusa» 65 .<br />
Altra dottrina ha ritenuto che il requisito del periculum possa essere<br />
ravvisato nel fatto stesso del<strong>la</strong> pendenza dell’esecuzione forzata 66 , cosicché <strong>la</strong><br />
sussistenza o l’insussistenza dei gravi motivi andrebbe ricercata<br />
essenzialmente sotto il profilo del<strong>la</strong> fondatezza, prima facie, dell’opposizione.<br />
63 O, come nel caso delle sospensioni speciali, nelle more che vengano compiute<br />
determinate attività.<br />
64 Infra, cap. IV.<br />
65 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, V ed., vol. II, Padova, 2009, p. 289;<br />
ID., Esecuzione provvisoria, in Digesto IV ed., Disc. priv. Sez. civ., Aggiornamento, Torino,<br />
2000, p. 365 ss. Conf. BALENA - BOVE, Le riforme più recenti del processo civile, Bari, 206,<br />
p. 300 ss.; FURNO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, Varese, 1956, p. 95 ss.; ORIANI,<br />
Le modifiche al codice di procedura civile previste dal<strong>la</strong> legge n. 80 del 2005. Titolo<br />
esecutivo, opposizioni, <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, in Foro it., 2005, V, p. 109; TOTA, Art.<br />
615 - forma dell’opposizione, in BRIGUGLIO-CAPPONI, Commentario alle riforme del<br />
processo civile, Padova, 2007, p. 545.<br />
66 PETRILLO, Art. 624 - <strong>sospensione</strong> per opposizione all’esecuzione, in BRIGUGLIO -<br />
CAPPONI, Commentario alle riforme del processo civile, Padova, 2007, p. 625 ss.; cfr. anche<br />
CASTORO, Il processo di esecuzione nel suo aspetto pratico, Mi<strong>la</strong>no, 2006, p. 895.<br />
77
Analogamente a quanto si dirà a proposito dell’art. 283 c.p.c., da un punto<br />
di vista semantico – linguistico (e il diritto è una creazione linguistica) <strong>la</strong><br />
locuzione «gravi motivi» non pare debba essere necessariamente ricondotta<br />
allo schema concettuale del<strong>la</strong> coppia fumus boni iuris - periculum in mora (e,<br />
tanto meno, non nel senso di presupporre una loro necessaria coesistenza).<br />
Ma è, in ogni caso, ragionevole affermare che <strong>la</strong> fondatezza prima facie<br />
dell’opposizione non possa che avere rilevanza imprescindibile.<br />
Ed invero è innegabile che un certo periculum, nel<strong>la</strong> fattispecie di cui<br />
all’art. 624 c.p.c., possa essere sempre e comunque ravvisato nel fatto stesso<br />
che è pendente un’esecuzione forzata. Anche sul piano sociale, del resto, se<br />
pare logico attribuire al giudice dell’esecuzione il potere di sospendere<br />
l’esecuzione in caso di palese fondatezza dell'opposizione (si pensi all'ipotesi<br />
di manifesta nullità del titolo stragiudiziale, ovvero del<strong>la</strong> palese sussistenza di<br />
fatti impeditivi o estintivi, successivi al<strong>la</strong> sua formazione), non sembra<br />
altrettanto ragionevole (né, considerati i tempi medi del giudizio di<br />
opposizione, socialmente accettabile) che si possa dare rilievo esclusivo o<br />
prevalente al<strong>la</strong> so<strong>la</strong> gravità del pregiudizio, sospendendo l’esecuzione pure in<br />
presenza di una opposizione proposta per manifesti fini di<strong>la</strong>tori.<br />
Con questo non si vuole negare tout court rilevanza al periculum, ovvero<br />
concludere che esso debba considerarsi presunto. Un minimo fumus di<br />
fondatezza dell’opposizione potrà essere sufficiente a far sospendere<br />
l’esecuzione, qualora venga dedotto un pregiudizio irreparabile, diverso dalle<br />
mere conseguenze dell’opposizione stessa.<br />
Probabilmente anche in questa ipotesi pare ragionevole utilizzare quel<br />
criterio - di buon senso oltre che di diritto - che potrebbe essere definito del<strong>la</strong><br />
compresenza asimmetrica. Secondo detto criterio, efficacemente descritto<br />
attraverso <strong>la</strong> metafora dei c.d. vasi comunicanti, al crescere di uno dei due<br />
elementi l'altro potrebbe attenuarsi anche sensibilmente ma mai sparire del<br />
tutto 67 .<br />
67 CONSOLO, Il coordinamento tra il nuovo art.183 ed altre disposizioni sul processo civile.<br />
Il mancato ricompattamento dei riti, in Corriere giur., 2007,12, p. 1757 ss. Sul punto v.<br />
diffusamente, infra par. IV.2.<br />
78
III.7. L’eventuale «cauzione»<br />
In forza dell’art. 624 c.p.c. il giudice dell’esecuzione può sospendere il<br />
processo «con cauzione o senza».<br />
Sul<strong>la</strong> base del dato letterale del<strong>la</strong> norma, innanzitutto, l’imposizione del<strong>la</strong><br />
cauzione è facoltativa e non obbligatoria; rimessa, cioè, al<strong>la</strong> valutazione del<br />
giudice.<br />
È stato giustamente osservato che funzione di questa ipotesi di cauzione<br />
sarebbe stata quel<strong>la</strong> di garantire, per l'ipotesi di successivo rigetto<br />
dell'opposizione, l'eventuale risarcimento dei danni subiti dai creditori,<br />
procedenti o intervenuti, per <strong>la</strong> detta <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>, disposta su<br />
istanza dell'opponente 68 .<br />
Altra dottrina ha evidenziato che funzione del<strong>la</strong> cauzione non sarebbe<br />
anche quel<strong>la</strong> di garantire <strong>la</strong> pretesa vantata dal debitore, atteso che a<br />
<strong>sospensione</strong> - come si è accennato - avrebbe potuto ritardare lo svolgimento<br />
dell’esecuzione, ma non pregiudicare gli atti esecutivi già compiuti 69 .<br />
Per costante giurisprudenza <strong>la</strong> cauzione avrebbe potuto essere revocata o<br />
modificata dal giudice dell’esecuzione su istanza del debitore, e comunque<br />
svinco<strong>la</strong>ta, sempre dal medesimo giudice dell’esecuzione, a seguito<br />
dell’accoglimento dell’opposizione 70 . Trattandosi, comunque, di<br />
provvedimento afferente <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>la</strong> sua modifica (ove non si consideri<br />
attratta dal<strong>la</strong> rego<strong>la</strong> generale del<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità) o svincolo sarebbero di<br />
competenza del giudice dell’esecuzione, e non anche di quello del merito.<br />
Quanto al dies a quo per lo svincolo del<strong>la</strong> cauzione, si dovrà fare<br />
applicazione dei principi in tema di riassunzione del processo sospeso, di cui<br />
all’art. 627 c.p.c. Come logico corol<strong>la</strong>rio le somme vinco<strong>la</strong>te potranno essere<br />
restituite al debitore (in caso di accoglimento dell’opposizione) solo con il<br />
passaggio in giudicato del<strong>la</strong> sentenza di primo grado 71 , ovvero con <strong>la</strong><br />
comunicazione del<strong>la</strong> sentenza di appello (a seguito del<strong>la</strong> reintroduzione, ad<br />
68 CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, cit., sub. art. 624 c.p.c.<br />
69 SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata., cit., p. 1259, che si spinge, sostanzialmente, a<br />
considerare tale «risarcimento» quello da responsabilità processuale ex art. 96 comma primo<br />
c.p.c.<br />
70 Cass. 11 giugno 1991 n. 6594.<br />
71 CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, cit., sub. art. 624 c.p.c.<br />
79
opera del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2009, di tale mezzo di gravame avverso le sentenze di<br />
primo grado di opposizione all’esecuzione).<br />
In caso, invece, di rigetto dell’opposizione, il creditore potrà chiedere le<br />
somme so<strong>la</strong>mente con il passaggio in giudicato del<strong>la</strong> re<strong>la</strong>tiva sentenza<br />
(contenente <strong>la</strong> condanna del debitore al risarcimento dei danni).<br />
La cauzione opera come condizione sospensiva dell'efficacia del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong>, sicché <strong>la</strong> sua mancata prestazione comporta <strong>la</strong> consequenziale<br />
possibilità di prosecuzione <strong>dell'esecuzione</strong> forzata 72 senza alcuna incidenza<br />
sul processo di opposizione, che continua indisturbato, sotto tale profilo, il suo<br />
corso.<br />
Si è già detto che <strong>la</strong> riforma del 2005-2006, a fianco di questa prima<br />
cauzione, ne aveva introdotto anche una seconda, per il caso di mancata<br />
introduzione del giudizio di merito, dopo <strong>la</strong> stabilizzazione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>.<br />
In partico<strong>la</strong>re il giudice, nel pronunciare l’estinzione «del pignoramento»,<br />
avrebbe potuto imporre al<strong>la</strong> parte una cauzione. Per i dubbi interpretativi sorti<br />
a proposito di tale disposizione, come pure sulle possibili sorti di tale<br />
cauzione, una volta dichiarata l’estinzione del pignoramento, si rinvia alle<br />
considerazioni svolte supra 73 . In questa sede si rammenta semplicemente che<br />
secondo un canone di interpretazione conservativa del<strong>la</strong> norma - a volerle,<br />
cioè, attribuire un significato piuttosto che disapplicar<strong>la</strong> come un nonsense<br />
legis<strong>la</strong>tivo - essa avrebbe dovuto essere interpretata nei seguenti termini. Una<br />
volta stabilizzato il provvedimento di <strong>sospensione</strong> - o per mancata<br />
proposizione del rec<strong>la</strong>mo, o per sua conferma in detta sede - l’opponente<br />
avrebbe potuto scegliere se introdurre il giudizio di merito, ovvero se chiedere<br />
l’estinzione del processo esecutivo. Il creditore procedente, da parte sua,<br />
avrebbe potuto introdurre egli stesso il giudizio di merito, ma tale<br />
introduzione non avrebbe inibito <strong>la</strong> possibilità per il debitore di chiedere<br />
ugualmente l’estinzione. In tale ipotesi - nel caso, cioè, di giudizio di merito<br />
72 In giurisprudenza, v. Cass. 11 giugno 1991, n. 6594. Per <strong>la</strong> dottrina v. BUCOLO, La<br />
<strong>sospensione</strong> nell'esecuzione. Le opposizioni esecutive, II, Mi<strong>la</strong>no 1972, p.1175; CORSARO-<br />
BOZZI, Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, Torino, 1996, p. 524; LUISO, Sospensione del<br />
processo civile: processo di esecuzione forzata, in Encicl. Diritto, vol. XLIII, Torino 1990,<br />
p. 65; RECCHIONI, Il processo caute<strong>la</strong>re uniforme, in CHIARLONI - CONSOLO, Trattato sui<br />
processi speciali, vol. II, Il processo caute<strong>la</strong>re, Torino 2005, p. 539 ss.<br />
73 Par. III.4.<br />
80
introdotto dal creditore e di istanza di estinzione proposta dal debitore - il<br />
giudice avrebbe potuto subordinare l’efficacia del provvedimento di<br />
estinzione all’imposizione di una cauzione. Questa sarebbe rimasta dunque<br />
vinco<strong>la</strong>ta fino al<strong>la</strong> definizione del giudizio di merito il quale, sia pure nel<br />
silenzio normativo, con <strong>la</strong> decisione dell’opposizione avrebbe dovuto statuire<br />
anche in merito alle sorti del<strong>la</strong> cauzione: se restituir<strong>la</strong> al debitore, ovvero se<br />
far<strong>la</strong> incamerare al creditore, a pagamento del credito 74 .<br />
Se tale interpretazione fosse corretta, allora anche <strong>la</strong> previsione del<strong>la</strong><br />
cauzione di cui al primo comma dell’art. 624 c.p.c. avrebbe potuto essere<br />
reinterpretata. Ambedue le cauzioni avrebbero potuto essere concesse in<br />
funzione del<strong>la</strong> possibile, futura estinzione e dunque - contrariamente a quanto<br />
affermato da giurisprudenza e dottrina sopra citate - proprio a garanzia del<strong>la</strong><br />
pretesa vantata dal creditore. La questione, tuttavia, salvo per quanto concerne<br />
il diritto transitorio, pare aver perduto importanza, con l’abrogazione, ad opera<br />
del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2009, del<strong>la</strong> cauzione per il caso di estinzione.<br />
Non sembra, infatti, potersi dubitare che, una volta estinto il processo<br />
esecutivo, <strong>la</strong> cauzione debba essere restituita al<strong>la</strong> parte.<br />
III.8. La <strong>sospensione</strong> «parziale».<br />
Generalmente ammessa in dottrina è <strong>la</strong> possibilità di una <strong>sospensione</strong> del<br />
processo esecutivo parziale, limitata, cioè, ad alcuni dei beni pignorati.<br />
L’ipotesi de qua potrà verificarsi sia nell’ipotesi di opposizione all’esecuzione,<br />
diretta a far valere l’impignorabilità dei beni, sia in caso di opposizione di<br />
terzo all’esecuzione, qualora - appunto - venga dedotta l’appartenenza a terzi<br />
di un determinato bene 75 .<br />
In tutti questi casi pare ragionevole concludere che l’effetto di estinzione<br />
non potrà che essere parziale, e riguardare esclusivamente gli specifici beni, in<br />
re<strong>la</strong>zione ai quali l’esecuzione era stata sospesa.<br />
74 Cfr., sul punto, l’esegesi suggerita da RECCHIONI, I nuovi articoli 616 e 624 c.p.c., cit., p.<br />
665. Si segna<strong>la</strong>, tuttavia, che anche tale interpretazione non avrebbe salvato <strong>la</strong> norma da<br />
censure di irragionevolezza. Innanzitutto non si comprenderebbe perché, in tale ipotesi, <strong>la</strong><br />
cauzione avrebbe dovuto essere a discrezionalità del giudice, e non prevista ex lege, e in una<br />
misura determinata (pari - poniamo - al credito precettato aumentato delle spese etc.).<br />
75 SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata, Padova, 2009, p. 1259.<br />
81
Proprio con riguardo all’ipotesi di pignoramento di più beni e di<br />
opposizione, del debitore o di un terzo, limitata ad alcuni di essi <strong>la</strong> rego<strong>la</strong><br />
dell’estinzione può rive<strong>la</strong>rsi partico<strong>la</strong>rmente utile, sotto il profilo applicativo.<br />
In caso di palese fondatezza dell’opposizione, come pure in caso di<br />
sufficienza dei beni restanti a soddisfare le ragioni del creditore pignorante e<br />
degli eventuali intervenuti, questi potranno trovare conveniente non coltivare<br />
il giudizio di merito, evitando, così, un inutile aggravio di spese.<br />
III.9. L’estinzione a seguito del<strong>la</strong> stabilizzazione del provvedimento di<br />
<strong>sospensione</strong>.<br />
Si è già detto che, corre<strong>la</strong>ta al<strong>la</strong> modifica dell'art. 624, è anche <strong>la</strong> modifica<br />
del secondo comma dell'art. 630 c.p.c. (sempre nel<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2009), che ha<br />
reso l'estinzione rilevabile realmente d'ufficio.<br />
Rispetto al<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2006 è stata, dunque, eliminata <strong>la</strong> previsione che<br />
l'estinzione «opera di diritto, ma deve essere eccepita dal<strong>la</strong> parte interessata<br />
prima di ogni altra sua difesa» (formu<strong>la</strong>zione, nel<strong>la</strong> migliore delle ipotesi<br />
ambigua, tenuto anche conto che nel processo esecutivo non è detto che ci sia<br />
una «prima difesa»). È stato, invece, previsto che «l'estinzione opera di diritto<br />
ed è dichiarata anche d'ufficio, con ordinanza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, non<br />
oltre <strong>la</strong> prima udienza successiva al verificarsi del<strong>la</strong> stessa».<br />
Il meccanismo delineato dal legis<strong>la</strong>tore, che sanziona <strong>la</strong> mancata<br />
proposizione del giudizio di merito con l’estinzione, è stato oggetto di decise<br />
critiche dal<strong>la</strong> dottrina 76 . Si è giustamente osservato, in partico<strong>la</strong>re, che detto<br />
funzionamento risulta partico<strong>la</strong>rmente gravoso per il creditore, che si trova<br />
costretto, dopo aver subito <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, ad introdurre un giudizio di merito,<br />
a ben vedere contrario al suo interesse, con ulteriori implicazioni, anche in<br />
materia di spese.<br />
Si è già detto che, probabilmente, <strong>la</strong> scelta del legis<strong>la</strong>tore trova una sua<br />
ratio se <strong>la</strong> si inquadra, sul piano dogmatico, nell’ambito di una scelta di<br />
campo precisa, circa <strong>la</strong> natura e <strong>la</strong> prospettiva del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> e del sistema<br />
esecuzione - opposizione nel suo complesso. L’introduzione del meccanismo<br />
76 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., cit, p. 289 ss.; ID., Art. 615, 624,<br />
624 bis, cit., p.432 ss.; PUNZI, Il processo civile, Sistema e problematiche, vol. IV, Torino,<br />
2010, p. 259 ss.<br />
82
in paro<strong>la</strong> se da un <strong>la</strong>to contribuisce a recidere ogni - già di per sé dubbio -<br />
legame esistente tra <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione e <strong>sospensione</strong> del processo di<br />
cognizione, per altro verso rafforza <strong>la</strong> concezione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> come<br />
provvedimento caute<strong>la</strong>re sui generis. Per siffatte considerazioni, e per le altre<br />
di ordine generale, si rinvia al paragrafo III.4.<br />
Dal punto di vista, invece, applicativo si segna<strong>la</strong> che <strong>la</strong> previsione del<strong>la</strong><br />
perentorietà del termine di cui all’art. 616 c.p.c. comporta che l’estinzione<br />
potrà, probabilmente, essere pronunciata non solo nell’ipotesi in cui il<br />
creditore non abbia introdotto tout court il giudizio di merito, ma anche<br />
nell’ipotesi di tardiva instaurazione 77 .<br />
Dubbi ermeneutici sussistono, infine, per l’ipotesi di <strong>sospensione</strong> rigettata<br />
dal giudice dell’esecuzione ma concessa dal giudice del rec<strong>la</strong>mo. Il dato<br />
letterale, infatti, sembrerebbe consentire l’estinzione so<strong>la</strong>mente per il caso di<br />
<strong>sospensione</strong> pronunciata dal giudice dell’esecuzione e non rec<strong>la</strong>mata, ovvero<br />
confermata in sede di rec<strong>la</strong>mo; non anche per l’ipotesi opposta di <strong>sospensione</strong>,<br />
come detto, concessa per <strong>la</strong> prima volta dal giudice del rec<strong>la</strong>mo.<br />
La soluzione negativa potrebbe avere una sua giustificazione 78 , ove si<br />
consideri che, al momento del<strong>la</strong> decisione del rec<strong>la</strong>mo, potrebbe essere già<br />
ampiamente scaduto il termine per introdurre il giudizio di merito.<br />
Conseguentemente il creditore, anche se vittorioso nel<strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re,<br />
potrebbe essere costretto ad introdurre ugualmente il merito dell’opposizione,<br />
pena ritrovarsi sotto <strong>la</strong> spada di Damocle dell’estinzione, qualora il<br />
provvedimento del giudice dell’esecuzione fosse riformato in sede di<br />
rec<strong>la</strong>mo 79 .<br />
Qualora prevalesse <strong>la</strong> tesi estensiva, di contro, in virtù di un criterio di<br />
ragionevolezza, dovrebbe essere consentito al giudice del rec<strong>la</strong>mo, in caso di<br />
accoglimento del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, di rimettere in termini il creditore per<br />
77 SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata., cit., p. 1272.<br />
78 LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel processo esecutivo., cit., p. 739.<br />
79 Si rammenta che secondo Cass. 13 febbraio 2009, n. 3531, in Giust. civ., 2010, parte<br />
prima, p. 2033 ss., con nota di FARINA, Caducazione del titolo esecutivo e chiusura<br />
anticipata dell’espropriazione: Quali effetti nei confronti dei creditori intervenuti e<br />
dell’acquirente in vendita forzata?, L’eventuale vendita forzata «non può essere fatta salva<br />
se l’evento che ha determinato <strong>la</strong> chiusura anticipata o l’estinzione del processo esecutivo è<br />
precedente all’aggiudicazione provvisoria».<br />
83
l’introduzione del giudizio di merito. E ciò ad evitare una inutile<br />
complicazione di giudizi, e <strong>la</strong> di<strong>la</strong>tazione dei costi processuali 80 .<br />
III.10. La <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione a precetto (rinvio).<br />
L’espressa previsione, da parte del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005-2006, del<strong>la</strong><br />
possibilità di ottenere l’inibitoria dell’efficacia esecutiva del titolo, in caso di<br />
opposizione a precetto è stata, in generale, guardata con favore dal<strong>la</strong> dottrina,<br />
anche da parte di quegli autori che ne hanno individuato con maggiore<br />
analiticità i punti critici.<br />
Sebbene l’argomento sia concettualmente affine a quello affrontato in<br />
questo capitolo, per una precisa scelta sistematica, che muove dal<strong>la</strong> lettura<br />
dell’art. 623 c.p.c. qui accolta, <strong>la</strong> tematica verrà affrontata nel capitolo<br />
dedicato alle sospensioni disposte dal giudice davanti al quale è impugnato il<br />
titolo. A detto capitolo si rinvia.<br />
III.11. La <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione agli atti esecutivi (artt. 617,<br />
618 e 624 c.p.c.)<br />
Uno dei punti critici delle riforme del 2005 e del 2009 è dato dall’estrema<br />
disinvoltura con cui sono state assimi<strong>la</strong>te le opposizioni all’esecuzione a<br />
quelle agli atti esecutivi. Se, come noto, a seguito del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2009 è<br />
venuta meno l’inappel<strong>la</strong>bilità del<strong>la</strong> sentenza che ha deciso sull’opposizione<br />
all’esecuzione, è rimasta, nel<strong>la</strong> disciplina dell’opposizione agli atti esecutivi,<br />
<strong>la</strong> struttura bifasica. Tale artico<strong>la</strong>zione, se può avere una sua logica<br />
nell’opposizione ex art. 615 c.p.c., ove si discute dell’esistenza del titolo o<br />
del<strong>la</strong> pignorabilità dei beni, stenta a trovare una sua giustificazione teorica e<br />
pratica nell’ipotesi dell’art. 617 c.p.c., ove oggetto dell’opposizione è <strong>la</strong><br />
rego<strong>la</strong>rità di atti esecutivi; in siffatte ipotesi non è ben chiara l’utilità di un<br />
80 Si segna<strong>la</strong> che <strong>la</strong> prassi dei tribunali italiani - evidentemente per scongiurare i rischi<br />
anzidetti - sembra essere quel<strong>la</strong> di assegnare un termine per l’introduzione del giudizio di<br />
merito piuttosto lungo, successivo a quello di prevedibile definizione del rec<strong>la</strong>mo.<br />
84
«giudizio sul merito», concettualmente separato dall’esecuzione stessa 81 . Si<br />
rammenta, sul punto, che <strong>la</strong> dottrina tradizionale aveva sempre discusso se<br />
l'opposizione agli atti esecutivi desse luogo ad un processo a cognizione piena<br />
ovvero a un mero procedimento incidentale interno all'esecuzione forzata 82 .<br />
Quel che è certo è che se da un <strong>la</strong>to l'opposizione dà luogo ad un autonomo<br />
rimedio di natura cognitiva, tale autonomia è attenuata (rispetto<br />
all'opposizione all'esecuzione) sia per quanto riguarda <strong>la</strong> competenza, che<br />
spetta sempre al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, sia per quanto attiene al<strong>la</strong> sentenza<br />
conclusiva del giudizio di opposizione che, per scelta normativa espressa<br />
(tenuta ferma nelle varie riforme), non potrà essere appel<strong>la</strong>ta (art. 618, comma<br />
3), ma andrà così soggetta immediatamente al ricorso straordinario per<br />
cassazione, ex art. 111, comma 2, Cost. Sul punto si segna<strong>la</strong> che, su un piano<br />
concettuale, <strong>la</strong> bifasicità dell’opposizione ex art. 617 c.p.c. sembra trovare un<br />
suo fondamento più nel<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dell’imparzialità del giudice, che non nel<strong>la</strong><br />
possibilità di separare idealmente <strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re dal merito. In tal senso <strong>la</strong><br />
modifica degli artt. 617 ss. c.p.c. andrebbe letta in corre<strong>la</strong>zione con il disposto<br />
del nuovo art. 186 bis disp. att. c.p.c., come introdotto dal<strong>la</strong> legge 69/2009.<br />
Tale norma, si vedrà, sancisce l’incompatibilità del giudice del merito da<br />
«quello che ha conosciuto degli atti avverso i quali è proposta opposizione».<br />
Mentre nell’opposizione all’esecuzione, dunque, si sarebbe voluto separare<br />
ciò che è <strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re dal giudizio sull’esistenza del «diritto a procedere<br />
all’esecuzione forzata», nell’opposizione agli atti si sarebbe voluto,<br />
essenzialmente, sottrarre il sindacato sul<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità formale di un atto<br />
esecutivo a quel giudice che tale atto aveva conosciuto (o, peggio, posto in<br />
essere).<br />
81 Si suole dire che se l'opposizione all'esecuzione è uno strumento volto al controllo di<br />
legittimità sostanziale <strong>dell'esecuzione</strong> e del titolo, lo strumento dell'opposizione agli atti<br />
esecutivi è uno strumento volto al controllo del<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità formale del titolo, del precetto e<br />
dei successivi atti esecutivi; e che se l'opposizione ex art. 615 c.p.c. riguarda l'an<br />
<strong>dell'esecuzione</strong>, lo strumento di cui all'art. 617 c.p.c. riguarda il suo quomodo. Cfr.<br />
MONTELEONE, Manuale., ibidem. In giurisprudenza v. Cass. 10 dicembre 2001 n. 15561.<br />
82 In tal senso: FURNO, Disegno sistematico delle opposizioni nel processo esecutivo., cit.,<br />
p. 95 ss; MONTELEONE, Manuale., ibidem; SATTA, Commentario al codice di procedura<br />
civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no, 1959, p. 472 ss. V. anche: CARNELUTTI, Istituzioni di Diritto<br />
processuale civile, vol. III, Roma, 1956 pp. 98, secondo cui <strong>la</strong> stessa sentenza che definisce<br />
il giudizio di opposizione avrebbe natura di atto esecutivo.<br />
85
Se tale ricostruzione fosse corretta sarebbe lecito concludere che <strong>la</strong><br />
separazione delle due fasi è «più debole» nell’opposizione agli atti di quanto<br />
non lo sia nelle opposizioni all’esecuzione proposte dal debitore o dal terzo. Il<br />
che, come si vedrà, potrebbe giustificare <strong>la</strong> minore complessità del<br />
procedimento (e, per come si vedrà, l’esclusione del rec<strong>la</strong>mo, per questo tipo<br />
di <strong>sospensione</strong>).<br />
Con riguardo al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, a seguito di opposizione ex<br />
art. 617 c.p.c., <strong>la</strong> stagione delle riforme del 2005-2009, se ha risolto - almeno<br />
nel suo testo provvisoriamente definitivo - taluni problemi sorti in passato ne<br />
ha creati altri. Ed invero, come si vedrà tra breve, se è stata, oggi,<br />
definitivamente ammessa <strong>la</strong> possibilità per il giudice dell’esecuzione, in<br />
questo tipo di opposizione, di sospendere <strong>la</strong> procedura, si pongono - a seguito<br />
del<strong>la</strong> riforma degli effetti e del regime del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> - nuove delicate<br />
questioni (ci si riferisce, in partico<strong>la</strong>re, agli effetti estintivi), atteso oltretutto<br />
che le regole dettate dal terzo comma dell’art. 624 c.p.c. vengono considerate<br />
applicabili «in quanto compatibili».<br />
Analogamente a quanto si è fatto supra, a proposito delle opposizioni ex<br />
art. 615 e 619 c.p.c., per cogliere gli aspetti problematici dell’argomento<br />
affrontato occorre prendere le mosse dal concetto di opposizione agli atti<br />
esecutivi e da come tale istituto risulta oggi disciplinato dall’ordinamento<br />
positivo.<br />
L’art. 617 c.p.c. prevede il rimedio dell’opposizione agli atti esecutivi,<br />
come noto, quando si contesti <strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità formale del titolo e del precetto o<br />
del<strong>la</strong> loro notificazione, ovvero quando si oppongano singoli atti di<br />
esecuzione.<br />
Per quanto riguarda il concetto di irrego<strong>la</strong>rità formale, si ritiene<br />
normalmente che esso si sovrapponga con quello di nullità, con <strong>la</strong><br />
conseguenza che sarebbero applicabili le norme di cui agli artt. 156 - 162<br />
c.p.c. 83 (ivi compresa l'impossibilità di far valere una nullità se l'atto ha<br />
raggiunto il suo scopo, <strong>la</strong> non rilevabilità del<strong>la</strong> nullità dal<strong>la</strong> parte che vi ha<br />
dato luogo o che vi ha rinunciato anche tacitamente etc.).<br />
83 MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
86
È stato sostenuto, tuttavia, che se l'irrego<strong>la</strong>rità è talmente grave da<br />
distruggere l'attitudine del titolo a dare ingresso all'esecuzione forzata essa<br />
sarà denunciabile con l'opposizione all'esecuzione 84 .<br />
Accanto all'irrego<strong>la</strong>rità formale del titolo e del precetto possono essere<br />
oggetto del<strong>la</strong> opposizione agli atti esecutivi anche <strong>la</strong> contestazione dei vizi di<br />
notificazione del titolo e del precetto, nonché <strong>la</strong> contestazione del<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità<br />
formale degli altri atti del procedimento esecutivo; nonché, secondo <strong>la</strong><br />
giurisprudenza, del<strong>la</strong> loro opportunità o congruenza 85 .<br />
Anche con riguardo all'opposizione ex art. 617 c.p.c. il legis<strong>la</strong>tore ha<br />
adottato una struttura bifasica, con fase del merito caute<strong>la</strong>re distinta da quel<strong>la</strong><br />
del merito.<br />
Nel<strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re - che si svolge, giusta il disposto dell’art. 185 disp. att.,<br />
secondo le regole dei procedimenti camerali - è espressamente attribuito, a<br />
seguito del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2006, al giudice <strong>dell'esecuzione</strong> il potere di<br />
sospendere <strong>la</strong> procedura.<br />
84 MONTELEONE, Manuale., ibidem.<br />
85 Anche nell'opposizione agli atti esecutivi è prevista una differenza a seconda che essa sia<br />
proposta prima o dopo l'inizio <strong>dell'esecuzione</strong>. Prima che abbia inizio l'esecuzione<br />
l'opposizione va proposta con citazione, dinanzi al giudice ove <strong>la</strong> parte che ha notificato<br />
l'atto di precetto ha eletto domicilio (art. 480 c.p.c.). In mancanza di tale elezione di<br />
domicilio, l'opposizione si propone dinanzi al giudice del luogo in cui il precetto è stato<br />
notificato (e le comunicazioni al creditore procedente si fanno presso <strong>la</strong> cancelleria del<br />
giudice stesso). Sul termine di decadenza è a tutti noto che <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005 ha elevato<br />
quello originario, iugu<strong>la</strong>torio di cinque giorni (il legis<strong>la</strong>tore, nel 1940, poteva realmente<br />
essere convinto che il processo si sarebbe chiuso in uno-due mesi) in quello più ampio di<br />
venti. Si è visto sopra, però, che manca, allo stato, un coordinamento con l'opposizione del<br />
debitore al<strong>la</strong> cosa oggetto del pegno, prevista dall'art. 2797 c.c. (rimasta a 5 giorni). Il<br />
termine per proporre opposizione deducendo vizi del precetto e del titolo decorre dal<strong>la</strong><br />
notifica, ma se è stato impossibile rispettare il termine per caso fortuito o forza maggiore,<br />
ovvero se si contesta proprio <strong>la</strong> validità del<strong>la</strong> notifica tale termine decorre dal primo atto di<br />
esecuzione. Se oggetto dell'opposizione sono i singoli atti esecutivi successivi, il termine<br />
decorre dal loro compimento, o dal<strong>la</strong> notizia di essi, quando <strong>la</strong> legge ne prevede <strong>la</strong><br />
comunicazione alle parti.<br />
87
Successivamente il giudice <strong>dell'esecuzione</strong> assegna un termine per iscrivere<br />
<strong>la</strong> causa al ruolo e «introdurre il giudizio di merito» 86 .<br />
Quindi anche qui il semplice deposito del ricorso non determina <strong>la</strong><br />
pendenza del giudizio di merito. Solo che qui <strong>la</strong> scelta del legis<strong>la</strong>tore è più<br />
difficile da comprendere ed anche da applicare, anche tenuto conto che <strong>la</strong><br />
proposizione dell'opposizione ex art. 617 è subordinata ad uno stretto termine<br />
di decadenza; sicché possono porsi, in concreto, numerosi problemi<br />
applicativi, connessi al<strong>la</strong> possibilità per il soggetto convenuto nel giudizio di<br />
merito di di<strong>la</strong>tare il thema decidendum con eventuali domande riconvenzionali<br />
86 La legge n. 69/2009 (all'art. 53) ha introdotto l’ art. 186 bis nelle disp.att. c.p.c., secondo<br />
cui «i giudizi di merito di cui all'articolo 618, secondo comma, del codice sono trattati da<br />
un magistrato diverso da quello che ha conosciuto degli atti avverso i quali è proposta<br />
opposizione». La formu<strong>la</strong>, sebbene inutilmente contorta e involuta, sembra voler dire:<br />
«diverso da quello che ha emesso gli atti in re<strong>la</strong>zione ai quali è dedotta l'irrego<strong>la</strong>rità<br />
formale, <strong>la</strong> nullità, l'inopportunità, ovvero che ha emesso provvedimenti consequenziali<br />
rispetto all'atto esecutivo che costituisce specifico oggetto dell'opposizione». Solo che<br />
l'espressione «conosciuto degli» potrebbe legittimare una interpretazione molto rigorosa, nel<br />
senso di una incompatibilità generalizzata nei confronti di qualunque giudice che abbia<br />
conosciuto gli atti (anche in altro giudizio di opposizione agli atti esecutivi o all'esecuzione).<br />
Comunque una simile lettura (ma, a ben vedere, <strong>la</strong> stessa norma, anche se intesa nel<strong>la</strong> sua<br />
accezione meno rigorosa) non pare opportuna. Da come si è visto supra, par<strong>la</strong>ndo del<strong>la</strong><br />
struttura delle opposizioni, le irrego<strong>la</strong>rità denunciate con l’opposizione agli atti esecutivi<br />
sono comunque avvenute in una fase senza contraddittorio; non si comprende perché il<br />
giudice, per dire, dell'opposizione a decreto ingiuntivo non possa essere lo stesso che ha<br />
emesso il decreto. Si rammenta, del resto, che <strong>la</strong> Consulta, con sentenza successiva al<strong>la</strong><br />
modifica dell’art. 111 Cost., aveva ritenuto manifestamente infondata <strong>la</strong> questione di<br />
legittimità costituzionale degli artt. 617 e 618 c.p.c., nel<strong>la</strong> parte in cui non prevedono<br />
l’obbligo di astensione del giudice dell’esecuzione chiamato a conoscere dell’opposizione<br />
agli atti esecutivi, sull’esatto rilievo che - appunto - l’opposizione non introduce un diverso<br />
grado di giudizio, ma un giudizio a cognizione e a contraddittorio pieni in un procedimento<br />
che, fino a quel momento, tali caratteri non aveva: Corte cost. 28 novembre 2002 n.497, in<br />
Giur. cost., 2002, p.6. Per una disamina v. DEMARCHI, Il nuovo processo civile, Mi<strong>la</strong>no,<br />
2009, p.444.<br />
88
(nell’ipotesi che dette domande avrebbero dovuto, a loro volta, costituire<br />
oggetto di autonoma e tempestiva opposizione) 87 .<br />
In forza dell’art. 618 c.p.c., come oggi novel<strong>la</strong>to dal<strong>la</strong> legge 24 febbraio<br />
2006 n. 52, il giudice dell’esecuzione potrà «sospendere <strong>la</strong> procedura».<br />
È noto che, anteriormente al<strong>la</strong> riforma del 2006, era stato molto discusso in<br />
dottrina e in giurisprudenza se l’opposizione agli atti fosse idonea a<br />
sospendere l’esecuzione 88 o se potesse dar luogo ad un provvedimento di<br />
sostanziale inibizione o differimento del compimento di un atto, fino al<strong>la</strong><br />
definizione del re<strong>la</strong>tivo giudizio 89 . La giurisprudenza, sul punto, dopo iniziali<br />
resistenze aveva concluso che i «provvedimenti indi<strong>la</strong>zionabili» previsti<br />
dall’art. 618 c.p.c. avrebbero potuto assumere il contenuto di <strong>sospensione</strong> del<br />
processo esecutivo, determinandosi in tal caso una situazione analoga, in<br />
87 Dal momento che l’opposizione agli atti esecutivi è, giusta l’espressa previsione dell’art.<br />
512 c.p.c., lo strumento attraverso il quale si debbono impugnare le ordinanze emesse dal<br />
giudice dell’esecuzione in sede di risoluzione delle controversie in sede di distribuzione, <strong>la</strong><br />
sua struttura bifasica, corre<strong>la</strong>ta al<strong>la</strong> previsione di un rigido termine di decadenza, genera<br />
delicati problemi applicativi. Non è chiaro, in partico<strong>la</strong>re se, in caso di opposizione proposta<br />
da uno dei creditori avverso l’ordinanza che ha risolto le controversie e dichiarato esecutivo<br />
il progetto di distribuzione, gli altri che non hanno proposto analogo strumento nei termini<br />
di legge possano, nel giudizio di merito «proporre domande riconvenzionali» (ed essere,<br />
sostanzialmente rimessi in termini) ovvero se <strong>la</strong> introduzione di nuovi temi sia subordinata<br />
al<strong>la</strong> proposizione di una autonoma opposizione. Si ponga il seguente caso: In un processo<br />
esecutivo proposto da A contro B, interviene C, con un primo credito. Successivamente C<br />
interviene anche per un secondo credito, ma all’udienza per l’approvazione del progetto di<br />
distribuzione il creditore procedente A contesta l'estinzione del diritto di cui al primo<br />
intervento di C. Il giudice, a questo punto, dichiara inammissibile il secondo intervento di C,<br />
mentre approva al tempo stesso il progetto di distribuzione (rigettando, quindi, le doglianze<br />
di A sul primo credito di C). Avverso tali provvedimenti (sia contro il provvedimento che ha<br />
dichiarato inammissibile il suo secondo intervento, sia contro quello che ha approvato il<br />
progetto di distribuzione) solo C propone opposizione. Il creditore procedente A <strong>la</strong>scia,<br />
invece, decorrere il termine per proporre opposizione agli atti esecutivi. All'udienza del<br />
merito caute<strong>la</strong>re, tuttavia, si costituisce per dedurre, nuovamente, l'estinzione del diritto di<br />
cui al primo intervento di C. La stessa domanda viene reiterata, nel giudizio di merito, sotto<br />
forma di riconvenzionale di C. Ci si pone il problema se una sia domanda debba essere<br />
considerata ammissibile. La soluzione dipende, probabilmente, da quanto si considererà<br />
autonoma <strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re da quel<strong>la</strong> di merito. Probabilmente <strong>la</strong> risposta dovrà essere<br />
negativa, atteso che <strong>la</strong> lettera dell’art. 617 c.p.c. continua a recitare che l’opposizione «si<br />
propone» nel termine di venti giorni, segno che «il giudizio di merito», nonostante <strong>la</strong> sua<br />
assimi<strong>la</strong>zione al giudizio di merito dei procedimenti caute<strong>la</strong>ri, è pur sempre una fase di un<br />
unico procedimento.<br />
88 Cfr. MANDRIOLI, Corso di diritto processuale civile, vol. III, Torino 1997, p. 460; LUISO,<br />
Diritto processuale civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no 1999, p. 66; BONSIGNORI L'esecuzione forzata,<br />
Torino 1996, p. 343.<br />
89 ORIANI, Opposizione all'esecuzione, Digesto Italiano, vol. IV civ., XIII, Torino 1995, p.<br />
624.<br />
89
ordine agli effetti, a quel<strong>la</strong> prodotta dall'ordinanza di <strong>sospensione</strong> ex art. 624<br />
c.p.c. 90 .<br />
La questione ha, oggi, apparentemente perso rilievo, atteso che il novel<strong>la</strong>to<br />
art. 618 c.p.c. prevede oggi espressamente <strong>la</strong> possibilità per il giudice<br />
dell’esecuzione, nel<strong>la</strong> fase del c.d. merito caute<strong>la</strong>re, di sospendere <strong>la</strong><br />
procedura. Dico «apparentemente» perché <strong>la</strong> distinzione tra «<strong>sospensione</strong>» e<br />
«provvedimenti indi<strong>la</strong>zionabili», proprio nel momento in cui sembra superata<br />
da una precisa scelta normativa, potrebbe riacquisire valore e importanza<br />
tutt’altro che secondaria.<br />
Il quarto comma dell’art. 624 c.p.c. prevede, infatti, genericamente che <strong>la</strong><br />
disposizione di cui al terzo comma «si applica, in quanto compatibile, anche<br />
al caso di <strong>sospensione</strong> del processo disposta ai sensi dell’articolo 618». Il<br />
richiamo al comma citato sembra comportare che venga richiamato anche il<br />
meccanismo dell’estinzione in caso di stabilizzazione nel provvedimento di<br />
<strong>sospensione</strong> e successiva, mancata introduzione del giudizio di merito. E<br />
tuttavia una tale soluzione, se può avere una sua giustificazione - condivisibile<br />
o meno che sia - per quanto riguarda le opposizioni afferenti <strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità<br />
formale o <strong>la</strong> notifica del titolo e del precetto, diviene irragionevole se<br />
l’opposizione riguarda uno specifico atto di esecuzione, successivo all’inizio<br />
del<strong>la</strong> procedura. In tale ipotesi <strong>la</strong> sanzione dell’estinzione potrebbe risultare<br />
sproporzionata, tenuto anche conto che, vertendosi solo sul<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità di un<br />
singolo atto, l’eventuale accoglimento del «giudizio di merito» potrebbe non<br />
avere, neppure in linea astratta e teorica, conseguente tanto nette e definitive.<br />
La soluzione, allora, che sembra più ragionevole è quel<strong>la</strong> di muovere<br />
dall’esegesi del<strong>la</strong> locuzione «in quanto compatibili», di cui al quarto comma<br />
dell’art. 624 c.p.c., e giungere ad una soluzione artico<strong>la</strong>ta del seguente tipo.<br />
La possibilità di far dichiarare tout court l’estinzione dell’intero processo<br />
esecutivo, anche per il caso di inattività delle parti e mancata introduzione del<br />
giudizio di merito, dovrebbe essere condizionata al<strong>la</strong> natura concreta del vizio<br />
dedotto. Se, cioè, questo afferisce ad un atto esecutivo emesso nel corso<br />
dell’esecuzione, ma successivamente al suo inizio, <strong>la</strong> possibilità di estinguere<br />
<strong>la</strong> procedura andrebbe esclusa. Ed infatti, come detto, anche l’eventuale<br />
90 Cass. 20 aprile 1991 n.4278; Trib. Torino 4 luglio 2003, in Giur. merito, 2004, p. 70.<br />
90
accoglimento dell’opposizione potrebbe non avere come conseguenza <strong>la</strong><br />
caducazione dell’intera esecuzione, ma, probabilmente, dei soli atti<br />
eventualmente compiuti a seguito di quello «irrego<strong>la</strong>re». Di conseguenza,<br />
andando di contrario avviso ed applicando indiscriminatamente <strong>la</strong> rego<strong>la</strong><br />
dell’estinzione al<strong>la</strong> fattispecie, si avrebbe il paradosso di una tute<strong>la</strong><br />
«caute<strong>la</strong>re» - sia o meno tale in senso pieno o solo <strong>la</strong>tamente - assai più<br />
incisiva di quel<strong>la</strong> di merito.<br />
Potrà, per contro, essere pronunciata l’estinzione ogni qualvolta sia stato<br />
dedotto una irrego<strong>la</strong>rità del titolo o del precetto, ovvero del<strong>la</strong> loro notifica.<br />
Altra soluzione potrebbe essere quel<strong>la</strong> di ridare vita al<strong>la</strong> vecchia distinzione<br />
tra atto indi<strong>la</strong>zionabile, anche a contenuto inibitorio, e <strong>sospensione</strong> in senso<br />
stretto. La lettera del<strong>la</strong> legge sembra, infatti, subordinare l’estinzione al<strong>la</strong> so<strong>la</strong><br />
ipotesi di «<strong>sospensione</strong>», restando, dunque, fuori dall’ambito dell’art. 624<br />
comma terzo i casi di mancata riassunzione del giudizio di merito, a seguito di<br />
altro provvedimento «indi<strong>la</strong>zionabile» 91 .<br />
Più in generale, comunque, potrebbe criticarsi, sotto il profilo<br />
dell’opportunità, <strong>la</strong> soluzione dell’estinzione, per il caso di una opposizione -<br />
quale quel<strong>la</strong> agli atti esecutivi - vertente sul<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità formale di atti.<br />
La formu<strong>la</strong>zione normativa porta un ulteriore problema: l’art. 618 c.p.c.,<br />
pur prevedendo <strong>la</strong> possibilità che l’esecuzione venga sospesa, non menziona i<br />
requisiti per l’emissione di tale provvedimento. Se si riterrà applicabile il<br />
regime di estinzione dettato dall’art. 624, anche nei limiti sopra indicati, dovrà<br />
concludersi per <strong>la</strong> necessità dei «gravi motivi», secondo le regole sopra<br />
illustrate, a proposito di opposizione all’esecuzione.<br />
La necessità dei gravi motivi, del resto, parrebbe suggerita<br />
dall’accostamento tra le locuzioni «provvedimenti indi<strong>la</strong>zionabili» e<br />
<strong>sospensione</strong>. Riteniamo che, a maggior ragione se si ammette <strong>la</strong> possibilità<br />
dell’estinzione a seguito del provvedimento caute<strong>la</strong>re, <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dovrebbe essere subordinata all’accertamento del fumus e del<br />
periculum. Si rinvia, al riguardo, alle considerazioni svolte a proposito<br />
dell’opposizione ex art 615 c.p.c.<br />
91 Siffatti provvedimenti indi<strong>la</strong>zionabili, in caso di mancata introduzione del giudizio di<br />
merito, diverranno dunque tout court inefficaci, posto che l’art. 624 comma quarto c.p.c.<br />
richiama esclusivamente il provvedimento di <strong>sospensione</strong>. Cfr. MONTELEONE, Manuale., p.<br />
271.<br />
91
La novel<strong>la</strong> del 2009, infine, ha eliminato il riferimento all’art. 618 bis<br />
c.p.c., originariamente introdotto dal<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005-2006. Sul punto,<br />
tuttavia, non pare che <strong>la</strong> eliminazione abbia qualche conseguenza sul piano<br />
giuridico. Sembra, infatti, che il legis<strong>la</strong>tore abbia voluto semplicemente<br />
eliminare un refuso normativo, dal momento che l’art. 618 bis c.p.c. non<br />
disciplina alcuna <strong>sospensione</strong> (che è, invece, prevista dall’art. 618 c.p.c.) 92 .<br />
Quanto all’opposizione c.d. preesecutiva, il dato letterale del<strong>la</strong> norma non<br />
pare consentire <strong>la</strong> applicabilità del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>. Ed invero l’art. 618 c.p.c.<br />
menziona espressamente il «giudice dell’esecuzione», <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong><br />
«procedura» e l’assegnazione di un «termine perentorio l’introduzione del<br />
giudizio di merito», istituti e regole che mal si adattano ad una ipotesi di<br />
opposizione antecedente all’inizio dell’esecuzione forzata.<br />
Per altro verso l’esclusione del legis<strong>la</strong>tore pare avere una sua coerenza: con<br />
l’opposizione ex art. 617 primo comma si contesta pur sempre una mera<br />
irrego<strong>la</strong>rità formale del titolo e del precetto e non già il diritto a procedere ad<br />
esecuzione forzata. Pertanto <strong>la</strong> «<strong>sospensione</strong>» dell’efficacia esecutiva del<br />
titolo sarebbe una conseguenza ultronea e non del tutto coerente rispetto allo<br />
specifico strumento. Il creditore dovrebbe, pur sempre, essere in condizione di<br />
notificare un nuovo precetto, corretto, e procedere, sul<strong>la</strong> base del medesimo<br />
titolo, all’esecuzione forzata. L’inibizione dell’efficacia esecutiva del titolo gli<br />
precluderebbe - in assenza di una valida ragione sostanziale - tale facoltà 93 .<br />
92 Cfr. BALENA, La nuova pseudo-riforma del<strong>la</strong> giustizia civile (un primo commento del<strong>la</strong><br />
legge n. 18 giugno 2009, n. 69), in www.judicium.it.<br />
93 Nel senso indicato: Trib. Torino, 21 settembre 2007, in www.ilcaso.it.<br />
92
IV. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dinanzi al quale è impugnato il<br />
titolo.<br />
IV.1. In generale: quale disciplina?<br />
Rientrano tra le ipotesi di <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo,<br />
innanzitutto, le inibitorie di cui agli artt. 283, 373, 401 e 407 c.p.c. 1 , id est:<br />
tutti quei provvedimenti emessi dal giudice dinanzi al quale è impugnato<br />
stricto sensu un titolo esecutivo giudiziale. La dottrina, però, include in questa<br />
categoria anche le ipotesi di <strong>sospensione</strong> disposte nell’ambito<br />
dell’opposizione a decreto ingiuntivo ex art. 649 c.p.c. e di opposizione<br />
tardiva avverso l’ordinanza per <strong>la</strong> convalida di sfratto ex art. 668 quarto<br />
comma c.p.c. 2 . La nozione di «giudice dell’impugnazione» va, allora, intesa in<br />
senso atecnico ed ampio; comprensiva, cioè, non solo dei mezzi di gravame in<br />
senso stretto, ma anche di tutte quelle ipotesi in cui il titolo esecutivo è<br />
rimesso giudizialmente in discussione, o perché - <strong>la</strong>to sensu - impugnato o<br />
perché comunque opposto 3 .<br />
La <strong>sospensione</strong> di cui si discorre - è stato giustamente osservato - è da<br />
considerarsi esterna al processo esecutivo, atteso che <strong>la</strong> sua fattispecie<br />
costitutiva (i.e., il provvedimento di inibitoria dell’efficacia esecutiva del<br />
titolo) si realizza interamente al di fuori dal procedimento esecutivo. La<br />
<strong>sospensione</strong>, infatti, non viene pronunciata dal giudice dell’esecuzione, ma da<br />
quello - appunto - davanti al quale il titolo è impugnato.<br />
Va avvertito, al riguardo, che quando si par<strong>la</strong>, in questa sede, di esteriorità<br />
rispetto al procedimento esecutivo si prescinde da ogni considerazione di<br />
ordine temporale e cronologico tra l’inibitoria e l’inizio dell’esecuzione. Il<br />
1 LONGO La <strong>sospensione</strong> nel processo esecutivo, in MICCOLIS-PERAGO, L'esecuzione forzata<br />
riformata, Torino, 2009, p. 643 ss.<br />
2 LONGO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, cit., ibidem.<br />
3 ARIETA-DE SANTIS, L’esecuzione forzata, in MONTESANO–ARIETA, Trattato di diritto<br />
processuale civile, Vol. III, Tomo II, Padova, 2007, I, 2., p.1543 ss., secondo cui «pur se <strong>la</strong><br />
legge par<strong>la</strong> qui di ‘impugnazione’ del titolo esecutivo, <strong>la</strong> ratio del<strong>la</strong> norma impone, a parer<br />
nostro, un’interpretazione estensiva, che ricomprenda ogni ipotesi di attribuzione al giudice<br />
del<strong>la</strong> cognizione del potere di incidere sull’efficacia esecutiva del provvedimento costituente<br />
titolo esecutivo, in forza del quale l’esecuzione è stata promossa». Per una disamina, v.<br />
CARPI, Sospensione dell’esecuzione, in Enc. giur. Treccani, p. 1 ss. 967, p. 4 ss.<br />
93
provvedimento di <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo può essere<br />
disposto in pendenza di esecuzione forzata, come anteriormente al suo inizio.<br />
Ciò, tuttavia, costituirà un dato assolutamente accidentale e contingente<br />
rispetto al<strong>la</strong> disciplina dell’istituto. Il punto essenziale è che in tali ipotesi il<br />
provvedimento inibitorio è emesso da un giudice che non è quello<br />
dell’esecuzione (sia o meno questa iniziata) ma dinanzi al quale il titolo è<br />
impugnato.<br />
Accolta questa premessa - ma sul punto si tornerà tra breve - pare corretto<br />
ricondurre in questa categoria anche le sospensioni disposte dal giudice<br />
dell’opposizione a precetto ex art. 615 c.p.c.: anche in queste ipotesi, infatti, il<br />
provvedimento inibitorio viene emesso da un giudice che non è quello<br />
dell’esecuzione, ma quello del<strong>la</strong> «impugnazione», in senso <strong>la</strong>to, del titolo. Ciò<br />
è vieppiù evidente nelle ipotesi di esecuzione fondata su titolo stragiudiziale,<br />
ma mantiene tale connotazione, probabilmente, anche per il caso di<br />
opposizione a precetto avverso un titolo giudiziale (nei limiti, ovviamente, in<br />
cui detta opposizione sia ammessa) 4 .<br />
Una volta affermato il carattere esogeno dell’inibitoria dell’efficacia<br />
esecutiva del titolo rispetto al processo esecutivo occorre, però, porsi il<br />
problema del raccordo tra <strong>la</strong> prima e il secondo. In che modo - in altri termini<br />
- il provvedimento di <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo esplicherà<br />
i suoi effetti nell’esecuzione pendente. E ciò, ovviamente, nell’ipotesi -<br />
tutt’altro che infrequente - in cui il soggetto (e.g., creditore in forza di una<br />
sentenza di primo grado provvisoriamente esecutiva ed impugnata dal<strong>la</strong><br />
controparte, ovvero di un decreto ingiuntivo, anch’esso provvisoriamente<br />
esecutivo, ma in pendenza di opposizione) non abbia atteso <strong>la</strong> decisione del<br />
giudice sull’inibitoria, ma abbia compiuto atti di esecuzione.<br />
L’effetto pratico fondamentale (a seguito del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia<br />
esecutiva del titolo il processo esecutivo non può proseguire) è - tutto<br />
sommato - abbastanza evidente. Rimane da accertare il modo con il quale tale<br />
risultato possa essere raggiunto: se occorra una specifica opposizione del<br />
debitore, ovvero se detto obiettivo possa essere raggiunto aliunde.<br />
4 Nel senso che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione a precetto non rientri nel<strong>la</strong> disciplina<br />
di cui all’art. 623 c.p.c. v. SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata, Padova, 2009, p. 1249.<br />
94
La questione, va detto, è di grande interesse pratico, sopratutto al<strong>la</strong> luce<br />
delle riforme del 2005-2006 e del 2009: se si ritenesse necessario lo strumento<br />
dell’opposizione e <strong>la</strong> conseguente «<strong>sospensione</strong>» dell’esecuzione in corso,<br />
potrebbe trovare applicazione il novel<strong>la</strong>to disposto dell’art. 624 c.p.c., e <strong>la</strong><br />
conseguente possibilità di estinzione del processo esecutivo. Una siffatta<br />
soluzione - in linea teorica - potrebbe pure avere una sua giustificazione di<br />
ordine metagiuridica. Si pensi al<strong>la</strong> seguente ipotesi: un soggetto asserito<br />
creditore ottiene contro il debitore un decreto ingiuntivo provvisoriamente<br />
esecutivo. Il debitore propone opposizione ed ottiene, al<strong>la</strong> prima udienza, <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del decreto. Il creditore, tuttavia, prima<br />
ancora che il giudice si pronunzi sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> notifica un pignoramento<br />
presso terzi, sottoponendo a vincolo tutte le somme - poniamo - esistenti<br />
sull’unico conto corrente bancario del debitore. A questo punto il giudice<br />
dell’opposizione concede <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del decreto.<br />
Quid iuris del<strong>la</strong> procedura esecutiva? Il debitore potrà ottenere lo svincolo<br />
delle somme o queste dovranno rimanere sottoposte a vincolo fino al<br />
passaggio in giudicato del<strong>la</strong> sentenza di opposizione a decreto ingiuntivo?<br />
Potrà il debitore proporre opposizione all’esecuzione (facendo valere il fatto<br />
che l’efficacia esecutiva del titolo è stata sospesa) ed ottenere l’estinzione<br />
del<strong>la</strong> procedura?<br />
Sul piano sociale, va detto, potrebbe non risultare inconcepibile, nel<br />
bi<strong>la</strong>nciamento di interessi tra debitore che ha ottenuto l’inibitoria e creditore<br />
che non ha voluto attendere <strong>la</strong> decisione di questa, far prevalere le ragioni del<br />
primo. Resta da chiedersi, però, se tale risultato possa essere raggiunto, al<strong>la</strong><br />
stregua del diritto positivo, con lo strumento dell’art. 624 c.p.c., o se<br />
sussistano, comunque, altri rimedi per tute<strong>la</strong>re il debitore contro il creditore<br />
precipitoso. Sul punto si osserva quanto segue.<br />
La giurisprudenza pressoché unanime, innanzitutto, ritiene che il solo fatto<br />
che l’efficacia del titolo sia stata sospesa non comporta, per ciò solo,<br />
l’estinzione del<strong>la</strong> procedura esecutiva e lo svincolo delle somme, ma <strong>la</strong> sua<br />
semplice <strong>sospensione</strong> 5 . La <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo,<br />
infatti, non ne determina - si è detto - <strong>la</strong> caducazione, ma solo l’impossibilità<br />
5 Cass. 16 gennaio 2006 n. 709; Cass. 16 ottobre 1992 n. 11342; per una disamina cfr.<br />
ARIETA-DE SANTIS, L’esecuzione forzata., ibidem.<br />
95
di esercitare l’azione esecutiva sino al<strong>la</strong> conclusione del giudizio di merito,<br />
nel cui ambito essa era stata concessa. Ne deriva che il processo di esecuzione<br />
deve essere semplicemente posto in uno stato di temporanea quiescenza 6 ,<br />
normativamente disciplinata dalle regole in materia di <strong>sospensione</strong>.<br />
Detta <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione forzata, inoltre, non ricadrebbe<br />
nell’ambito di applicazione dell’art. 624 c.p.c. (con tutte le conseguenze ad<br />
esso applicabili), atteso che si sarebbe in presenza, appunto, di un caso di<br />
<strong>sospensione</strong> disposto dal giudice dinanzi al quale è impugnato il titolo 7 ,<br />
<strong>la</strong>ddove l’art. 624 citato disciplina <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice<br />
dell’esecuzione.<br />
Come logico corol<strong>la</strong>rio, considerato oltretutto che <strong>la</strong> stessa norma dell’art.<br />
623 c.p.c. può essere letta nel senso di far derivare dal<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’efficacia esecutiva del titolo <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, il giudice<br />
dell’esecuzione (una volta rilevata l’avvenuta inibitoria del titolo) dovrà<br />
limitarsi, ove necessario, ad emettere un provvedimento dichiarativo di una<br />
<strong>sospensione</strong> già verificatasi. Stante il carattere meramente ricognitivo,<br />
oltretutto, non dovrebbe essere richiesta neppure <strong>la</strong> proposizione di una<br />
formale opposizione all’esecuzione, essendo sufficiente una mera istanza ex<br />
art. 486 c.p.c 8 . Come ulteriore conseguenza, al provvedimento ricognitivo<br />
6 LONGO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, cit., p. 663; SOLDI, Manuale<br />
dell’esecuzione forzata, cit., p. 1247. Cfr. anche le giuste osservazioni di CAPPONI, Appunti<br />
sulle opposizioni esecutive dopo le riforme del 2005-2006, in Riv. es. forz., 2007, p.606 e<br />
ID., Lineamenti del processo esecutivo, Bologna, 2008, p. 378, secondo cui un simile potere<br />
di caducare gli effetti del pignoramento nel frattempo compiuto dovrebbe essere<br />
espressamente attribuito dal<strong>la</strong> legge, mentre nessun giudice attualmente ne è fornito. Una<br />
tale constatazione sembra precludere il campo ad ogni soluzione alternativa, quale il ricorso<br />
ad un provvedimento ex art. 700 c.p.c., nel corso del giudizio di impugnazione, per ottenere<br />
lo svincolo delle somme o - nel caso di pignoramento immobiliare - <strong>la</strong> cancel<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong><br />
trascrizione del pignoramento. Per le soluzioni e<strong>la</strong>borate dal<strong>la</strong> giurisprudenza di merito per<br />
aggirare tale problema in materia di opposizione a decreto ingiuntivo, infra al par. IV.5, a<br />
proposito del<strong>la</strong> c.d. «revoca» dell’efficacia esecutiva<br />
7 Per <strong>la</strong> medesima soluzione, in caso di <strong>sospensione</strong> disposta in sede di opposizione a<br />
precetto v. MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, V ed., vol. II, Padova, 2009,<br />
p. 289 ss.<br />
8 Così: ARIETA-DE SANTIS, L’esecuzione forzata, cit., ibidem. LONGO, La <strong>sospensione</strong> del<br />
processo esecutivo, cit., ibidem.; SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata., cit., p. 1247; in<br />
giurisprudenza v. Cass. 16 gennaio 2006 n. 709; Cass. 16 ottobre 1992, n. 11342; Trib.<br />
Modena, 6 maggio 2009 in Il corriere del merito, 2009, p. 835. Contra, nel senso che<br />
occorra un’opposizione all’esecuzione v. App. Torino, 11 ottobre 2003, in Giur. it., 2004, p.<br />
1867 con nota di CHIARLONI.<br />
96
dell’avvenuta <strong>sospensione</strong> non seguiranno le conseguenze di cui all’art. 624<br />
c.p.c., limitate al caso di <strong>sospensione</strong> disposta a seguito di opposizione<br />
all’esecuzione 9 .<br />
Una simile soluzione, però, non soddisferà pienamente le esigenze e le<br />
aspettative del debitore: egli si troverà - nell’esempio prospettato - con le<br />
somme nel conto ancora vinco<strong>la</strong>te, e senza realistica prospettiva di ottenerne<br />
lo svincolo in tempi ragionevoli. Il debitore, allora, potrebbe preferire -<br />
piuttosto che utilizzare una semplice istanza ex art. 486 c.p.c. - proporre, una<br />
volta ottenuta l’inibitoria, anche opposizione all’esecuzione, al fine di tentare<br />
di ottenere l’estinzione del<strong>la</strong> procedura esecutiva.<br />
Per l’applicazione delle conseguenze estintive dell’art. 624 c.p.c. - e prima<br />
ancora per <strong>la</strong> configurabilità dell’opposizione in paro<strong>la</strong> - si pongono, però,<br />
numerosi problemi teorici e applicativi.<br />
Innanzitutto, sul piano letterale, si pone un problema connesso all’esegesi<br />
dell’art. 624 c.p.c. La norma, come detto, commina l’estinzione del<strong>la</strong><br />
procedura esecutiva ogni qualvolta, dopo <strong>la</strong> stabilizzazione del provvedimento<br />
caute<strong>la</strong>re 10 , non sia stato introdotto il giudizio di merito.<br />
Nell’ipotesi in esame, tuttavia, il giudizio di merito vero e proprio è già<br />
pendente, atteso che si tratta di quello vertente sull’esistenza del titolo (e<br />
dunque il gravame o l’opposizione, nel corso del cui procedimento è stato<br />
emesso il provvedimento sull’inibitoria).<br />
Consentire o, addirittura, imporre, dunque, al debitore di proporre,<br />
nell’ipotesi prospettata, opposizione all’esecuzione per ottenere <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, comporterebbe l’ulteriore problema di «riempire<br />
di contenuto» il giudizio di merito dell’opposizione. Questo - a seguire una<br />
simile impostazione - dovrebbe essere formu<strong>la</strong>to nei seguenti termini:<br />
«ritenere e dichiarare che non sussiste alcun diritto a procedere<br />
9 In tal senso <strong>la</strong> dottrina pressoché unanime; cfr. CHIARLONI, Opposizione all’esecuzione a<br />
seguito di <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione provvisoria di decreto ingiuntivo, in Giur. it., 2004, p.<br />
1869; LONGO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, cit., ibidem.; LUISO, Processo di<br />
esecuzione forzata, in Sospensione del processo civile, in Enciclopedia del diritto, vol.<br />
XLIII, p.59 ss; OLIVIERI, Opposizione all’esecuzione, <strong>sospensione</strong> interna ed esterna, poteri<br />
officiosi del giudice, in Studi di diritto processuale civile in onore di Giuseppe Tarzia, II,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 2005, p. 1271; cfr. anche BUCOLO, La <strong>sospensione</strong> nell’esecuzione. La <strong>sospensione</strong><br />
in generale, Mi<strong>la</strong>no, 1972, p. 283; ARIETA-DE SANTIS, L’esecuzione forzata, cit., ibidem.<br />
10 O per mancata proposizione del rec<strong>la</strong>mo, o per conferma o comunque emissione del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong> a seguito del rec<strong>la</strong>mo medesimo.<br />
97
all’esecuzione forzata, atteso che il titolo è stato giudizialmente sospeso e<br />
verrà revocato all’esito del<strong>la</strong> definizione del giudizio di impugnazione».<br />
Poiché, tuttavia, in caso di concessione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> è probabile che il<br />
giudizio di merito venga introdotto dal creditore (proprio per evitare <strong>la</strong><br />
conseguenza dell’estinzione) <strong>la</strong> domanda sarà formu<strong>la</strong>ta verosimilmente in<br />
termini esattamente opposti: «ritenere e dichiarare che esiste il diritto a<br />
procedere all’esecuzione forzata, atteso che esiste un titolo giudiziale,<br />
ancorché ad oggi sospeso».<br />
In questo modo non vi sarebbe, probabilmente, sovrapposizione tra giudizio<br />
di impugnazione del titolo e merito dell’opposizione, atteso che il secondo<br />
presupporrebbe, al contrario, <strong>la</strong> definizione del primo. Sul piano processuale,<br />
anzi, tra il giudizio di impugnazione del titolo e quello sul merito<br />
dell’opposizione si verificherebbe un fenomeno di pregiudizialità necessaria,<br />
con conseguente <strong>sospensione</strong> del secondo giudizio in attesa del<strong>la</strong> definizione<br />
del primo, giusta l’art. 295 c.p.c.<br />
In conclusione, però, al termine di questo complicato meccanismo di<br />
impugnazioni ed opposizioni nul<strong>la</strong> sarebbe risolto: il debitore non sarebbe<br />
comunque riuscito ad ottenere l’estinzione del pignoramento e lo svincolo<br />
delle somme pignorate, mentre il creditore sarebbe stato costretto ad<br />
introdurre un giudizio di merito sull’opposizione al solo fine di evitare tale<br />
conseguenza; e ciò pur nel<strong>la</strong> consapevolezza che detto giudizio di merito è,<br />
nel<strong>la</strong> sostanza, ultroneo se non proprio inutile 11 e che dovrà essere sospeso<br />
nelle more del<strong>la</strong> definizione del giudizio di impugnazione del titolo.<br />
Come ulteriore conseguenza si pone, probabilmente, un problema di<br />
sussistenza dell’interesse ex art. 100 c.p.c. del debitore a proporre una simile<br />
opposizione, se è vera <strong>la</strong> tesi secondo cui non può essere concessa <strong>la</strong> tute<strong>la</strong><br />
giurisdizionale ogni qualvolta l'accoglimento del<strong>la</strong> domanda, da parte del<br />
giudice, non sia idoneo a provocare una modificazione sufficientemente utile<br />
al patrimonio giuridico dell'attore 12 .<br />
11 La «vera battaglia», per così dire, si combatte infatti in sede di impugnazione del titolo.<br />
12 Per una disamina, v. MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, vol.I, V ed.,<br />
Padova, 2009, p. 193 ss.; SASSANI, Interesse ad agire, I) Diritto processuale civile, in<br />
Enciclopedia giuridica Treccani, vol XVII, p. 4 ss. In giurisprudenza, v. Trib. Agrigento, 15<br />
- 16 giugno 2009 con nota di RUSSO, Difetto di interesse ad agire nelle azioni di mero<br />
accertamento di diritti di credito, in Il giusto processo civile, 2010, p. 541 ss.<br />
98
Se si è accettata, poi, <strong>la</strong> tesi che - a seguito di inibitoria del titolo - il giudice<br />
dell’esecuzione potrà limitarsi ad emettere un provvedimento meramente<br />
ricognitivo dell’avvenuta <strong>sospensione</strong> (salvo emettere i provvedimenti<br />
consequenziali eventualmente necessari per sospendere anche gli eventuali<br />
atti esecutivi comunque in corso 13 ), diventa molto difficile ammettere <strong>la</strong><br />
concessione di un ulteriore provvedimento caute<strong>la</strong>re ex art. 624 c.p.c. Il<br />
giudice dell’esecuzione, probabilmente, una volta preso atto dell’avvenuta<br />
inibitoria del titolo - e ciò, riteniamo, con efficacia retroattiva al<strong>la</strong> data del<br />
provvedimento del giudice dell’impugnazione - non potrà che rigettare<br />
l’istanza di <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c.<br />
In primo luogo, infatti, si porrebbe un profilo del<strong>la</strong> inammissibilità<br />
dell’istanza: l’esecuzione, al<strong>la</strong> data del<strong>la</strong> presentazione del ricorso ex art. 615<br />
c.p.c. e comunque del<strong>la</strong> decisione sul c.d. merito caute<strong>la</strong>re, era da considerarsi<br />
già sospesa, e non sembra concepibile <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> di un procedimento già<br />
sospeso 14 . In secondo luogo mancherebbero, probabilmente, i «gravi motivi»<br />
richiesti dall’art. 624 c.p.c. per <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> a seguito<br />
dell’opposizione. Non, almeno, il requisito del periculum in mora, atteso che<br />
<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione non inciderebbe in modo significativo sul<strong>la</strong><br />
posizione lesa, invocata dal soggetto opponente.<br />
In conclusione riteniamo che <strong>la</strong> soluzione del<strong>la</strong> dottrina, che non sia<br />
necessaria, dopo l’avvenuta concessione dell’inibitoria dal giudice<br />
dell’impugnazione, una vera e propria opposizione, sia corretta e funzionale<br />
sotto ogni profilo, sia dogmatico che pratico. Se è vero che essa non tute<strong>la</strong><br />
adeguatamente il debitore che ha ottenuto l’inibitoria, dalle conseguenze<br />
negative del<strong>la</strong> prosecuzione dell’esecuzione forzata, non pare che <strong>la</strong> soluzione<br />
opposta costituisca una alternativa «credibile», anche sul piano pratico, posto<br />
che porterebbe - a fronte di benefici trascurabili (se non proprio inesistenti)<br />
per il debitore opponente - una inutile e dispendiosa duplicazione di giudizi.<br />
Si aggiunga, sul punto, che <strong>la</strong> Consulta è stata in più occasioni chiamata a<br />
pronunciarsi sul<strong>la</strong> questione se fossero compatibili con <strong>la</strong> Costituzione le<br />
13 Atti che, a seguire <strong>la</strong> presente impostazione, sarebbero comunque già inefficaci, giusta<br />
l’art. 626 c.p.c. Un tale provvedimento sarebbe, comunque, utile ad esempio per evitare <strong>la</strong><br />
prosecuzione di una eventuale consulenza tecnica di ufficio, etc.<br />
14 Nel senso prospettato nel testo v. Trib. Roma, 15 settembre 2004 in Gius, 2004, p. 3941.<br />
99
norme che introducono sospensioni disposte dal giudice del<strong>la</strong> cognizione,<br />
senza prevedere, al contempo, una causa di estinzione del processo esecutivo<br />
nel frattempo iniziato, ovvero, comunque, <strong>la</strong> (sopravvenuta) perdita di<br />
efficacia, sin dal suo inizio, del pignoramento connesso a tale processo, da<br />
dichiararsi dal giudice dell’esecuzione appositamente adito. Orbene, in siffatte<br />
occasioni, <strong>la</strong> Corte ha sempre negato l’esistenza di profili di incostituzionalità<br />
delle norme, richiamando l’esigenza di conservare, per tutto il tempo<br />
necessario al<strong>la</strong> definizione del giudizio di merito, gli atti esecutivi<br />
eventualmente compiuti prima del provvedimento di <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecutività del titolo. E ciò al fine di non pregiudicare, nel rispetto del<br />
bi<strong>la</strong>nciamento degli interessi e dei diritti contrapposti, <strong>la</strong> posizione del<br />
creditore, il cui diritto è stato comunque riconosciuto, sia pure con<br />
provvedimento sommario (come nel caso del decreto ingiuntivo) o comunque<br />
ancora sub iudice e tendenzialmente suscettibile di revoca o riforma 15 .<br />
Specifico aspetto del<strong>la</strong> problematica sopra accennata è quello del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> del pignoramento di crediti futuri ed in partico<strong>la</strong>re di assegni<br />
periodici e/o del quinto dello stipendio.<br />
L’ipotesi cui si fa riferimento è sempre quel<strong>la</strong> del creditore in forza di un<br />
titolo provvisoriamente esecutivo (ma impugnato giudizialmente) che abbia<br />
dato inizio all’esecuzione forzata, senza attendere l’esito del<strong>la</strong> decisione<br />
sull’inibitoria. Solo che in tal caso il creditore, anziché sottoporre a vincolo il<br />
saldo del conto, pignora il quinto dello stipendio, o altro assegno periodico<br />
spettante al debitore.<br />
In siffatte ipotesi ci si domanda se - una volta sospesa (e.g., in sede di<br />
opposizione al decreto ingiuntivo, ovvero di appello) l’efficacia esecutiva del<br />
titolo - gli assegni maturandi in epoca successiva e prima del<strong>la</strong> definizione del<br />
giudizio sull’impugnazione del titolo siano sottoposti a vincolo. Se, in<br />
partico<strong>la</strong>re, il terzo debitor debitoris debba continuare ad operare <strong>la</strong> trattenuta,<br />
in attesa del<strong>la</strong> definizione del giudizio di impugnazione del titolo e dunque del<br />
definitivo provvedimento di assegnazione ovvero del<strong>la</strong> caducazione del<strong>la</strong><br />
procedura esecutiva.<br />
15 Corte cost. 4 dicembre 2000, n. 546; Corte cost. 8 marzo 1996 n. 65; Corte cost. 17<br />
giugno 1996 n .200; Corte cost. ord. 12 luglio 1996 n. 247.<br />
100
La soluzione appare abbastanza semplice per quanto riguarda i debiti del<br />
terzo, sorti anteriormente al<strong>la</strong> pronunzia sull’inibitoria (o, in subordine,<br />
qualora si negasse il carattere ricognitivo del<strong>la</strong> successiva <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione pronunciata dal giudice del<strong>la</strong> procedura, i debiti sorti<br />
anteriormente al<strong>la</strong> data di tale ultimo provvedimento). L’accoglimento<br />
dell’inibitoria non avrà alcun effetto su questi. Le trattenute operate, e.g., dal<br />
datore di <strong>la</strong>voro prima del<strong>la</strong> pronuncia di inibitoria, non potranno essere<br />
caducate, sicché le somme resteranno vinco<strong>la</strong>te fino al<strong>la</strong> chiusura del<strong>la</strong><br />
procedura.<br />
Conseguenza, inoltre, del carattere ricognitivo del provvedimento adottato<br />
dal giudice dell’esecuzione ex art. 486 c.p.c. è che - probabilmente - il<br />
processo esecutivo dovrà considerarsi ad ogni effetto sospeso dal<strong>la</strong> data<br />
dell’inibitoria, e non dal<strong>la</strong> successiva del provvedimento vero e proprio del<br />
giudice.<br />
Più delicata ed incerta appare <strong>la</strong> sorte dei debiti che matureranno<br />
successivamente al provvedimento di inibitoria. Secondo una prima<br />
impostazione, strettamente corre<strong>la</strong>ta al ragionamento sopra sviluppato,<br />
potrebbe concludersi che per tutta <strong>la</strong> durata del giudizio di impugnazione del<br />
titolo il debitor debitoris dovrà continuare ad operare le trattenute, fino al<br />
raggiungimento del tetto di cui all’art.546 c.p.c., e dunque delle somme<br />
precettate aumentate del<strong>la</strong> metà. La <strong>sospensione</strong>, infatti, non pare comportare<br />
<strong>la</strong> revoca del<strong>la</strong> validità ed efficacia degli atti esecutivi già compiuti. Una<br />
prima soluzione potrebbe essere data dall’interpretare estensivamente l’art.<br />
626 c.p.c., a norma del quale durante <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> non può essere compiuto<br />
alcun atto esecutivo «salva diversa disposizione del giudice dell’esecuzione».<br />
La norma, in partico<strong>la</strong>re, potrebbe essere letta in un’accezione ampliativa dei<br />
poteri del giudice, che potrebbe, nel momento in cui dispone <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> o<br />
prende atto del<strong>la</strong> inibitoria già disposta in sede di impugnazione, disporre <strong>la</strong><br />
revoca di specifici atti esecutivi già compiuti. In tal senso <strong>la</strong> norma avrebbe un<br />
suo importante precedente storico nell’art. 688 del Progetto Carnelutti e<br />
nell’art. 671 Sottocommissione C, che consentivano, appunto, al giudice di<br />
101
ordinare <strong>la</strong> revoca di «atti esecutivi già compiuti» 16 . Il legis<strong>la</strong>tore del 1940<br />
avrebbe inteso enunciare lo stesso principio dei Progetti Carnelutti,<br />
utilizzando, però, una formu<strong>la</strong>zione più flessibile, idonea ad attribuire i più<br />
ampi poteri al giudice dell’esecuzione: sia nel senso di autorizzare il<br />
compimento di taluni atti esecutivi, nonostante <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, sia nel senso di<br />
revocare taluni atti già compiuti. L’esegesi del<strong>la</strong> norma, dunque, sarebbe <strong>la</strong><br />
seguente: «quando il processo è sospeso <strong>la</strong> so<strong>la</strong> conseguenza è che nessun<br />
atto esecutivo ulteriore può essere compiuto. Il giudice dell’esecuzione può<br />
tuttavia derogare a tale principio, autorizzando il compimento di taluni atti,<br />
ovvero disponendo <strong>la</strong> revoca di atti già compiuti».<br />
Tale interpretazione sarebbe confortata dal<strong>la</strong> prospettiva generale del codice<br />
del 1940 che, ancor più dei Progetti Carnelutti 17 , si ispiravano ad una<br />
concezione autoritaria del processo ed attribuivano ampi poteri al giudice<br />
dell’esecuzione. Con <strong>la</strong> norma in esame i conditores dell’art. 626 c.p.c.<br />
avrebbero voluto rafforzare ulteriormente <strong>la</strong> previsione degli artt. 671<br />
Sottocommissione C e 688 Carnelutti, attribuendo al giudice dell’esecuzione -<br />
vero centro dell’esecuzione - il più ampio potere di deroga al<strong>la</strong> rego<strong>la</strong><br />
generale (i.e.: <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> comporta so<strong>la</strong>mente il divieto di porre in essere<br />
atti ulteriori).<br />
Tuttavia, sebbene l’attuale art. 626 c.p.c. abbia un evidente rapporto di<br />
filiazione spirituale dalle norme dei Progetti sopracitati, <strong>la</strong> formu<strong>la</strong>zione<br />
normativa quale essa è pare, piuttosto, nel senso di limitare e non di estendere<br />
l’efficacia del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>. La norma pare dire esclusivamente che il giudice<br />
possa autorizzare il compimento di taluni specifici atti, salva, in questo caso,<br />
<strong>la</strong> difficoltà di individuare in concreto siffatti atti 18 .<br />
16 Sebbene l’attuale art. 626 c.p.c. abbia un evidente rapporto di filiazione dalle norme dei<br />
Progetti sopracitati, non pare che <strong>la</strong> locuzione «salvo diversa disposizione del giudice<br />
dell’esecuzione» possa essere interpretato in chiave estensiva, e che possa legittimare il<br />
giudice dell’esecuzione ad un provvedimento di «revoca». Per <strong>la</strong> disamina delle norme<br />
sopracitate dei Progetti Carnelutti e Sottocommissione C si rinvia al par. I.7.<br />
17 Come si è visto al capitolo I (ed ivi al<strong>la</strong> nota 47), scartati dal Guardasigilli Rocco perché<br />
non abbastanza «fascisti».<br />
18 Cfr. SATTA, Commentario al codice di procedura civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no, 1959, p. 505 ss.,<br />
secondo cui gli atti che avrebbero potuto essere autorizzati erano esclusivamente quelli<br />
amministrativi o conservativi, e non quelli esecutivi veri e propri.<br />
102
In conclusione, sebbene sia ben possibile che le intenzioni soggettive dei<br />
conditores fossero di attribuire all’art. 626 c.p.c. il medesimo significato che<br />
avevano le corrispondenti norme dei Progetti Carnelutti, il significato<br />
obiettivo del<strong>la</strong> norma non pare autorizzare una simile interpretazione<br />
estensiva.<br />
Le implicazioni negative di tale soluzione sono, però, evidenti. Il debitore<br />
subirebbe - nonostante <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione - praticamente tutti gli<br />
effetti negativi del pignoramento, nonostante <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> procedura<br />
esecutiva. E non solo con riguardo alle trattenute già effettuate dal terzo, ma<br />
anche a quelle realizzate dopo <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>.<br />
Ad una soluzione diversa si potrebbe pervenire <strong>la</strong>ddove si qualificassero le<br />
singole trattenute operate dal terzo atti di esecuzione 19 . In tal caso dovrebbe<br />
operare il generale disposto di cui all’art. 626 c.p.c., a norma del quale quando<br />
il processo è sospeso, e salva diversa disposizione del giudice dell’esecuzione,<br />
nessun atto esecutivo può essere compiuto. Da ciò si potrebbe far discendere il<br />
corol<strong>la</strong>rio che, successivamente al provvedimento di inibitoria, il terzo non<br />
può operare alcuna ulteriore trattenuta, ma deve attendere <strong>la</strong> prosecuzione<br />
dell’esecuzione, ovvero <strong>la</strong> definitiva caducazione del<strong>la</strong> procedura, con<br />
conseguente svincolo delle somme. Come ulteriore conseguenza, l’illegittima<br />
trattenuta del terzo, anteriormente al provvedimento di assegnazione, potrebbe<br />
essere contestata dal debitore con il rimedio dell’opposizione ex art. 617 c.p.c.<br />
Si pone, infine, il problema del come opporsi agli atti di esecuzione<br />
eventualmente compiuti dal creditore successivamente al provvedimento di<br />
inibitoria concesso dal giudice dell’impugnazione, nonché dal<strong>la</strong> presa d’atto<br />
di tale <strong>sospensione</strong>, da parte del giudice dell’esecuzione.<br />
In linea teorica, va detto, le soluzioni astrattamente ipotizzabili sono due.<br />
Innanzitutto potrebbe sostenersi che, successivamente al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’efficacia esecutiva del titolo, il creditore non ha più «diritto» a procedere<br />
ad esecuzione forzata, sicché il compimento di atti «abusivi» potrebbe essere<br />
opposto dal debitore con il rimedio dell’opposizione all’esecuzione ex art. 615<br />
19 Il che pare, tutto sommato, abbastanza ragionevole, tenuto conto che l’eventuale errore<br />
del terzo, che operi - prima dell’ordinanza di assegnazione - una trattenuta di importo<br />
superiore a quello consentito, sarebbe probabilmente opponibile con il rimedio di cui all’art.<br />
617 c.p.c.<br />
103
c.p.c. 20 Siffatta soluzione ha l’indubbio vantaggio pratico - decisivo sotto il<br />
profilo del<strong>la</strong> giustizia sostanziale - del<strong>la</strong> mancanza di un termine perentorio,<br />
più o meno iugu<strong>la</strong>torio, per <strong>la</strong> sua proponibilità. Su un piano teorico, però,<br />
appare poco aderente al<strong>la</strong> ratio ed agli effetti del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione, ai sensi dell’art. 626 c.p.c. Questa, infatti, non priva il<br />
creditore del diritto ad agire in executivis, ma - semplicemente - impedisce,<br />
dopo <strong>la</strong> sua concessione, il compimento di ulteriori atti esecutivi, salva,<br />
peraltro, differente disposizione del giudice dell’esecuzione. La<br />
«prosecuzione» dell’esecuzione da parte del creditore (i.e., il compimento di<br />
ulteriori atti) si profi<strong>la</strong>, allora, non come una esecuzione sine titulo, ma come<br />
un semplice compimento di atti esecutivi, al di fuori dei casi stabiliti dal<strong>la</strong><br />
legge. La soluzione, allora, più corretta su un piano formale - e sotto certi<br />
aspetti «naturale» -, sembra quel<strong>la</strong> dell’opposizione agli atti esecutivi ex art.<br />
617 c.p.c 21 , quale rimedio naturale per contestare <strong>la</strong> legittimità dei singoli atti<br />
di esecuzione. Non v’è, però, chi non veda come tale soluzione appaia<br />
inadeguata, sotto il profilo del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> del debitore: questi, pur avendo già<br />
ottenuto <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo, avrebbe l’onere di<br />
proporre opposizione in un termine, comunque, ristretto, ancorché lontano<br />
dagli originari cinque giorni previsti dal<strong>la</strong> vecchia normativa; in caso<br />
contrario l’atto - ancorché illegittimamente posto - diverrebbe incontestabile.<br />
Quale che sia <strong>la</strong> soluzione adottata, è opportuno analizzarne le conseguenze<br />
ulteriori. Poniamo il caso del debitore che abbia ottenuto l’inibitoria ed abbia<br />
fatto prendere atto di questa al giudice dell’esecuzione, con istanza ex art. 486<br />
c.p.c. Ipotizziamo, tuttavia, che nelle more o anche successivamente al<br />
provvedimento del giudice dell’esecuzione, il creditore abbia compiuto atti<br />
esecutivi. Ritenere esperibile, avverso tale condotta, l’opposizione<br />
all’esecuzione comporterebbe l’applicabilità del meccanismo di cui all’art.<br />
20 In dottrina cfr. ARIETA-DE SANTIS, L’esecuzione forzata, cit., p. 1547; VITTORIA, La<br />
<strong>sospensione</strong> esterna del processo esecutivo. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice<br />
dell’esecuzione, in Riv. esec. forz., Torino, 2007, p. 401 ss.<br />
21 Cass. 16 gennaio 2006, n. 709; Cass. 16 ottobre 1992, n. 11342; Trib. Modena, 6 maggio<br />
2009 in Il corriere del merito, 2009, p. 835. Per <strong>la</strong> dottrina cfr.: CHIARLONI, Opposizione<br />
all’esecuzione., cit., ibidem; FINOCCHIARO, L’esercizio dei poteri caute<strong>la</strong>ri implica<br />
valutazioni di merito, in Guida al diritto, 2006, fasc. 14, p.66; LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel<br />
processo esecutivo., cit., ibidem; LUISO, Processo di esecuzione forzata., cit., ibidem.;<br />
OLIVIERI, Opposizione all’esecuzione, <strong>sospensione</strong> interna ed esterna., cit., ibidem.; SOLDI,<br />
Manuale dell’esecuzione forzata, Padova, 2009, p. 1247.<br />
104
624 c.p.c.: il giudice dovrebbe, dunque, sospendere l’esecuzione e il creditore<br />
avrebbe onere di rec<strong>la</strong>mare detto provvedimento e/o introdurre il giudizio di<br />
merito, pena l’estinzione dell’esecuzione medesima.<br />
Qualora si ritenga applicabile l’opposizione agli atti esecutivi, invece, tale<br />
rischio di estinzione è tutto da dimostrare, posto che - come si è visto nel<br />
capitolo dedicato al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione ex art. 617 c.p.c. -<br />
l’art. 624 c.p.c. ultimo comma, in caso di <strong>sospensione</strong> ex art. 618 c.p.c.,<br />
richiama a disciplina dell’estinzione solo «in quanto compatibile». Che si<br />
tratti, poi, di un difetto di coordinamento superabile in via interpretativa,<br />
ovvero di una scelta precisa di un legis<strong>la</strong>tore attento, è questione che si<br />
affronterà infra. È certo che l’estinzione disciplinata dall’art. 624 c.p.c. non è,<br />
a prima vista, richiamata per il caso di <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione agli<br />
atti esecutivi.<br />
Altra problematica di grande rilievo, concernente <strong>la</strong> disciplina delle<br />
sospensioni disposte dal giudice dell’impugnazione del titolo, riguarda <strong>la</strong><br />
rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento di <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del<br />
titolo e dei rimedi avverso il conseguente provvedimento - abbia esso o meno<br />
natura ricognitiva ed efficacia retroattiva - del giudice dell’esecuzione.<br />
Del<strong>la</strong> prima delle due questioni si parlerà diffusamente nel capitolo a ciò<br />
dedicato, a proposito dell’impugnazione dei provvedimenti di <strong>sospensione</strong>.<br />
Con riferimento, invece, al secondo dei due problemi, si osserva quanto segue.<br />
Se si ritiene, innanzitutto, che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del<br />
titolo debba essere fatta valere davanti al giudice dell’esecuzione, attraverso il<br />
rimedio tecnico dell’opposizione all’esecuzione, dovrà trovare applicazione <strong>la</strong><br />
rego<strong>la</strong>mentazione propria di detto istituto (con conseguente <strong>sospensione</strong> e<br />
successivo rec<strong>la</strong>mo ex art. 624 c.p.c.).<br />
Si è già detto, però, che tale soluzione appare eccessivamente macchinosa<br />
stante, oltretutto, <strong>la</strong> difficoltà di concepire un «giudizio di merito», distinto da<br />
quello già pendente davanti al giudice dell’impugnazione del titolo 22 . Va da sé<br />
che se si accoglie tale soluzione, <strong>la</strong> mancata introduzione del giudizio di<br />
merito (comunque inteso) a seguito del provvedimento di <strong>sospensione</strong> non<br />
22 O, meglio, di concepire un giudizio di merito che abbia una sua qualche ragion d’essere,<br />
diversa dal<strong>la</strong> tautologica domanda: «ritenere e dichiarare che il processo esecutivo non<br />
poteva essere proseguito, stante l’avvenuta <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo».<br />
105
ec<strong>la</strong>mato o confermato in sede di rec<strong>la</strong>mo comporterà l’estinzione del<strong>la</strong><br />
procedura esecutiva; conseguenza, questa, forse eccessivamente drastica ma -<br />
probabilmente - inevitabile sul<strong>la</strong> base delle premesse.<br />
Se si ritiene, per contro, sufficiente che il debitore proponga, ai sensi<br />
dell’art. 486 c.p.c., una semplice istanza al giudice dell’esecuzione, il<br />
provvedimento di questo sfuggirà, probabilmente, in tutto e per tutto al<strong>la</strong><br />
disciplina dell’art. 624 c.p.c.<br />
Tale norma, come si vedrà infatti nel capitolo dedicato al<strong>la</strong> sua esegesi,<br />
disciplina il solo caso di <strong>sospensione</strong> disposto a seguito di opposizione<br />
all’esecuzione ex artt. 615 e 619 c.p.c., sicché non potrebbe trovare<br />
applicazione nel<strong>la</strong> fattispecie. Del resto, come detto, il provvedimento del<br />
giudice dell’esecuzione avrà natura meramente ricognitiva - e sotto, certi<br />
aspetti, attuativa - di una <strong>sospensione</strong> già in atto, mentre non costituirà un<br />
«provvedimento di <strong>sospensione</strong>» in senso tecnico.<br />
Come logico corol<strong>la</strong>rio non troverà applicazione <strong>la</strong> disciplina<br />
dell’estinzione in caso di mancata proposizione del rec<strong>la</strong>mo o di conferma<br />
del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> a seguito del<strong>la</strong> decisione del rec<strong>la</strong>mo medesimo 23 .<br />
Più in generale, come si vedrà, non pare che il provvedimento del giudice<br />
dell’esecuzione, ricognitivo dell’avvenuta <strong>sospensione</strong>, possa essere<br />
impugnato con rec<strong>la</strong>mo, ma tutt’al più - qualora sia stato emesso o negato al<br />
23 Sia che si affermi che il giudizio di merito è già pendente (i.e.: quello vertente davanti al<br />
giudice dell’impugnazione del titolo), sia che si ritenga più semplicemente estraneo il<br />
giudizio di merito previsto per il caso di opposizione al procedimento che segue l’istanza ex<br />
art. 486 c.p.c. il risultato non cambia.<br />
106
di fuori dei presupposti di legge - con il generale rimedio dell’opposizione<br />
agli atti esecutivi ex art. 617 c.p.c 24 .<br />
Peraltro il carattere attuativo e meramente ricognitivo del provvedimento in<br />
questione induce a ritenere ammissibile, anche una volta decorsi i termini per<br />
l’opposizione e/o il rec<strong>la</strong>mo, <strong>la</strong> proposizione di una semplice istanza, sempre<br />
ai sensi dell’art. 486 c.p.c., per <strong>la</strong> revoca del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, ovvero <strong>la</strong><br />
prosecuzione del processo esecutivo sospeso; e ciò sia nel caso che siano<br />
mutate le situazioni di fatto che avevano determinato <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, sia<br />
nell’ipotesi che si richieda un semplice riesame del provvedimento. Non si<br />
tratta, in fin dei conti, di un provvedimento di <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione in<br />
senso stretto, ma solo di un provvedimento attuativo, come detto, di una<br />
<strong>sospensione</strong> già concessa da altro giudice.<br />
La predetta soluzione sembra necessaria anche per evidenti ragioni<br />
pratiche. Si pensi all’ipotesi di provvedimento del giudice dell’esecuzione<br />
palesemente errato (e.g., perché il giudice dell’impugnazione non aveva<br />
sospeso l’efficacia esecutiva del titolo). Orbene, in tali casi affermare <strong>la</strong><br />
necessità di una impugnazione quale il rec<strong>la</strong>mo o l’opposizione agli atti<br />
esecutivi e negare, al contempo, <strong>la</strong> modificabilità in ogni tempo del<br />
provvedimento, darebbe luogo a conseguenze disastrose. Ed invero, in caso di<br />
mancata proposizione nei termini dei due rimedi anzidetti, il processo<br />
esecutivo rimarrebbe sine die in uno stato di limbo: non potrebbe applicarsi <strong>la</strong><br />
rego<strong>la</strong> dell’estinzione ex art. 624 c.p.c., per i motivi sopra esposti, e tuttavia<br />
non sussisterebbe alcun mezzo ulteriore per impugnare il provvedimento del<br />
giudice dell’esecuzione e consentire <strong>la</strong> ripartenza del processo esecutivo.<br />
24 SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata., cit., p. 1247; contra ARIETA - DE SANTIS,<br />
L’esecuzione forzata, cit., ibidem, secondo cui il provvedimento del giudice dell’esecuzione,<br />
pur avendo natura ricognitiva, sarebbe pur sempre un atto esecutivo di <strong>sospensione</strong>, e<br />
sarebbe impugnabile con il rec<strong>la</strong>mo, quale generale rimedio avverso i provvedimenti tutti di<br />
<strong>sospensione</strong> dell’esecuzione. Detto rec<strong>la</strong>mo, comunque, potrebbe essere basato solo su vizi<br />
«propri» dell’ordinanza (se rinvenibili), mentre andrebbe dichiarato inammissibile se le<br />
censure investono i presupposti del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, in quanto «non riferibili» al giudice<br />
dell’esecuzione, ma a quello afferente l’impugnazione del titolo. Prima del<strong>la</strong> riforma del<br />
2005-2006 <strong>la</strong> giurisprudenza aveva affermato <strong>la</strong> proponibilità, avverso il provvedimento de<br />
quo del giudice dell’esecuzione, dell’opposizione agli atti esecutivi: v. Cass. 14 giugno<br />
1986, n. 3957, secondo cui il provvedimento con il quale il giudice dell’esecuzione<br />
individua i limiti e gli effetti del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione disposta da altro giudice<br />
configura un atto del processo di esecuzione, reso nell’esercizio dei poteri di direzione del<br />
processo stesso, e come tale non impugnabile con ricorso per rego<strong>la</strong>mento di competenza,<br />
ma solo con l’opposizione agli atti esecutivi.<br />
107
IV.2. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dell’appello ex artt. 283 e 351<br />
c.p.c. (le c.d. «inibitorie processuali»).<br />
L’indagine sulle c.d. inibitorie processuali 25 si inserisce nel dibattito<br />
legis<strong>la</strong>tivo, dottrinario e giurisprudenziale – iniziato all'indomani dell'entrata<br />
in vigore del codice di rito – in ordine al<strong>la</strong> efficacia del<strong>la</strong> sentenza di primo<br />
25 L’espressione «inibitoria», o meglio «inibitorie» era prevista nel codice del 1865 all’art.<br />
484: «quando sia stata ordinata l’esecuzione provvisoria fuori dei casi dal<strong>la</strong> legge indicati,<br />
l’appel<strong>la</strong>nte può chiedere inibitorie all’autorità giudiziaria d’appello, in via incidentale o<br />
sommaria, che sia già o no pendente il giudizio d’appello». Sull'uso del termine «inibitoria»,<br />
e sul<strong>la</strong> sua sopravvivenza nel linguaggio giuridico anche dopo <strong>la</strong> sua «scomparsa» dal<br />
codice di rito del 1940 v. IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel<br />
processo civile, Giuffré, 2008, p.19 ss.<br />
108
grado ed al<strong>la</strong> possibilità del giudice del gravame di incidere sul<strong>la</strong> eventuale<br />
esecutorietà del<strong>la</strong> decisione 26 .<br />
È noto che, secondo l'impianto originario del codice del 1940, erano<br />
naturalmente esecutive le sole sentenze di secondo grado mentre, per quanto<br />
riguardava le decisioni di primo grado - analogamente a quanto accadeva nel<br />
codice del 1865 27 - <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong> provvisoria esecuzione era<br />
26 Per una trattazione dell'argomento oggetto del<strong>la</strong> presente indagine v. BALENA-BOVE, Le<br />
riforme più recenti del processo civile, Bari, 2006, p 104 ss.; BARBIERI, Sospensione del<strong>la</strong><br />
sentenza e ricorribilità contro il provvedimento inibitorio, in Immobili & diritto, 2007, p.<br />
112 ss.; BORGHESI, L'anticipazione <strong>dell'esecuzione</strong> forzata nel<strong>la</strong> riforma del processo civile,<br />
in Riv. trim. dir. e proc. civ., 1991, p. 198; BORSELLI, Inibitoria (dir. proc. civ.) in Novissimo<br />
Dig. it., VIII, Torino, 1962, p. 701 ss.; BRUNORI, Sul<strong>la</strong> inibitoria, in Riv. trim. dir. e proc.<br />
civ., 1956, p. 207 ss.; CARPI, L'inibitoria processuale, in Riv. trim. dir . e proc. civ., 1975, p.<br />
93 ss; Id. La provvisoria esecutorietà del<strong>la</strong> sentenza, Mi<strong>la</strong>no, 1979, p.225 ss.; CHIARLONI, in<br />
TARZIA – CIPRIANI, Provvedimenti urgenti per il processo civile, Padova, 1993, p. 162;<br />
COMOGLIO, L'esecuzione provvisoria del<strong>la</strong> sentenza di primo grado, in TARUFFO, Le riforme<br />
del<strong>la</strong> giustizia civile, Torino, 2000, p. 379 ss.; CONSOLO, in CONSOLO-LUISO-SASSANI,<br />
Commentario al<strong>la</strong> riforma del processo civile, Mi<strong>la</strong>no, 1996, p. 274 ss.; ID., Il<br />
coordinamento tra il nuovo art.183 ed altre disposizioni sul processo civile. Il mancato<br />
ricompattamento dei riti, in Corriere giur., 2007,12, p. 1757 ss.; CONSOLO-LUISO, Codice di<br />
procedura civile commentato, Mi<strong>la</strong>no, 2006, p.2219 ss.; CONVERSO, Il processo di appello<br />
dinanzi al<strong>la</strong> Corte di Appello, in Giur.it., 1999, p.663 ss.; FARINA, in BRIGUGLIO-CAPPONI,<br />
Commentario alle riforme del processo civile, Padova, 2007, p. 131 ss.; FERRI, In tema di<br />
esecutorietà del<strong>la</strong> sentenza e inibitoria, in Riv. trim. dir. e proc. civ., 1993, p. 565 ss.;<br />
FRIGNANI, Inibitoria (azione), in Enciclopedia del diritto, XXI, Mi<strong>la</strong>no, 1971, p. 559 ss;<br />
IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit. ibidem; ID.<br />
in CIPRIANI-MONTELEONE, La riforma del processo civile, Padova, 2007, p.171 ss.; ID.<br />
Provvisoria esecuzione senza inibitoria? in Foro it., 2005, p. 547 ss.; LUISO, Diritto<br />
processuale civile, Mi<strong>la</strong>no, 2000, II, p. 379 ss.; MACCARRONE, Per un profilo strutturale<br />
dell'inibitoria processuale, in Riv. dir. proc., 1981, p.274 ss.; MANDRIOLI, Diritto<br />
processuale civile, II, Il processo di cognizione, Torino, 2006, p.308 ss.; MONTELEONE,<br />
Manuale di diritto processuale civile, Padova, 2007, p. 562 ss.; Id., Esecuzione provvisoria,<br />
in Digesto (civile), VII, Torino, 1992, Aggiornamento, p. 370 ss.; MONTESANO – ARIETA,<br />
Trattato di diritto processuale civile, Padova, 2001, I, 2., p. 1788 ss.; PROTO PISANI, La<br />
nuova disciplina del processo civile, Napoli, 1991, p.197 ss; PUNZI, Il processo civile,<br />
Torino, 2008, p. 218 ss.; RUSSO, L'Inibitoria processuale e <strong>la</strong> sua rec<strong>la</strong>mabilità: problemi<br />
vecchi (e nuovi?) in un travaglio normativo di quasi settant'anni, in Il giusto processo civile,<br />
2009, p 601 ss.; SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, Padova, 2000, p. 379 ss.;<br />
SIRACUSANO, in VACCARELLA -VERDE, Codice di procedura civile commentato, Torino,<br />
1997, II, p. 525 ss; TARZIA, Lineamenti del processo civile di cognizione, Mi<strong>la</strong>no, 2002, p.<br />
320 ss.<br />
27 Per un'indagine sull'acceso dibattito dottrinario sviluppatosi sotto il previgente codice del<br />
1865 v. CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi, Mi<strong>la</strong>no, 1991, p.91 ss.; CHIOVENDA,<br />
Sulle inibitorie al<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze civili e commerciali, in Riv. dir.<br />
comm., 1903, II, p.143 ss.; ID. Sul<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze e sulle inibitorie,<br />
in Saggi di diritto processuale civile (1894-1937), a cura di PROTO PISANI, Mi<strong>la</strong>no, 1993, p.<br />
301 ss; ID. Ancora sul<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze e sulle inibitorie, in Saggi.,<br />
cit., ibidem. MORTARA, Qualche osservazione intorno ai poteri del giudice di appello in<br />
tema di esecuzione provvisoria, in Giur. it., 1903, I, 2, p. 469 ss.<br />
109
subordinata all'esistenza di un provvedimento ad hoc nel<strong>la</strong> sentenza di<br />
condanna 28 . Ed è altresì noto che il legis<strong>la</strong>tore, praticamente all'indomani<br />
dell'entrata in vigore del codice, si trovò a fronteggiare il progressivo di<strong>la</strong>tarsi<br />
dei tempi del processo civile 29 e <strong>la</strong> conseguente esigenza di ricondurlo entro<br />
termini ragionevoli. In partico<strong>la</strong>re i governi che si succedettero dal dopoguerra<br />
in poi tentarono di rispondere a siffatta esigenza da un <strong>la</strong>to attraverso <strong>la</strong><br />
moltiplicazione dei riti c.d. «speciali» (nel convincimento, probabilmente, che<br />
il rito ordinario di cognizione fosse istituzionalmente inadatto ad assicurare<br />
una definizione del processo in tempi brevi), dall'altro attraverso<br />
l'anticipazione di taluni effetti del sentenza 30 .<br />
In quest'ultima direzione vanno inquadrate rispettivamente <strong>la</strong> riforma del<br />
processo del <strong>la</strong>voro del 1973, che introdusse <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> dell'esecutorietà del<strong>la</strong><br />
sentenza di primo grado favorevole al <strong>la</strong>voratore (nell'ipotesi che fosse stata<br />
28 Provvedimento che era facoltativo in caso di pericolo nel ritardo o di decisione fondata<br />
su atto scritto, e necessario in caso di condanna al pagamento di provvisionali o prestazioni<br />
alimentari; cfr. PUNZI, Il processo civile., cit., ibidem. Segnatamente <strong>la</strong> formu<strong>la</strong>zione<br />
originaria del<strong>la</strong> norma era: «Su istanza di parte, <strong>la</strong> sentenza appel<strong>la</strong>bile può essere<br />
dichiarata provvisoriamente esecutiva tra le parti, con cauzione o senza, se <strong>la</strong> domanda è<br />
fondata su atto pubblico, scrittura privata riconosciuta o sentenza passata in giudicato,<br />
oppure se vi è pericolo nel ritardo. L'esecuzione provvisoria deve essere concessa, sempre<br />
su istanza di parte, nel caso di sentenze che pronunciano condanna al pagamento di<br />
provvisionali o a prestazioni alimentari, tranne quando ricorrono partico<strong>la</strong>ri motivi per<br />
rifiutar<strong>la</strong>». Per una disamina approfondita dell'istituto sotto <strong>la</strong> vigenza del previgente codice<br />
di rito cfr. IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit.,<br />
p. 39 ss.<br />
29 CECCHI, Analisi statistica dei procedimenti civili di cognizione in Italia, Bari, 1975, p 77<br />
ss.; MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., cit. p.331 e nt. 4, ove si evidenzia<br />
che, ad esempio, i tempi per <strong>la</strong> definizione del giudizio di primo grado davanti al Tribunale<br />
passarono dagli originari tre mesi e mezzo del 1900 – sotto <strong>la</strong> vigenza del codice del 1865 -<br />
ai 450 giorni del 1947 ai quasi tre anni del 1974. Per quanto concerne le novelle del codice<br />
di rito si rammenta che già con legge n. 581 del 14 luglio 1950 venne introdotta <strong>la</strong> citazione<br />
a udienza fissa in primo grado.<br />
30 Per una disamina storica v. MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., cit. p.<br />
329 ss. E' significativo che una paralle<strong>la</strong> evoluzione nel senso del<strong>la</strong> progressiva<br />
anticipazione degli effetti del<strong>la</strong> sentenza si è riscontrata anche nel<strong>la</strong> giurisprudenza.<br />
Emblematica, al riguardo, l'interpretazione dell'art. 282 c.p.c.: è noto che dall'originaria –<br />
probabilmente più corretta - opinione che riteneva provvisoriamente esecutive le sole<br />
sentenze di condanna (ex plurimis: Cass. 29 novembre 1975, n. 3988), si è assistito a una<br />
progressiva estensione di tale efficacia anche alle statuizioni di condanna accessorie a una<br />
pronuncia di rigetto, ovvero a una pronuncia costitutiva o di mero accertamento (Cass. 3<br />
settembre 2007, n.18512; per l'ipotesi specifica del<strong>la</strong> condanna alle spese v. Cass. 10<br />
novembre 2004, n. 21367; Cass. 3 agosto 2005, n. 16262) ed alle statuizioni di c.d.<br />
condanna implicita (Cass. 26 gennaio 2005, n.1619). Per una trattazione compiuta sul punto<br />
v. CARNEVALE, Appunti sul<strong>la</strong> natura giuridica del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> inibitoria, in Riv. dir. proc.civ.,<br />
2007, p.68 ss.<br />
110
accolta <strong>la</strong> domanda per crediti re<strong>la</strong>tivi ai rapporti di cui all'art. 409 c.p.c.) e <strong>la</strong><br />
novel<strong>la</strong> dell'art. 282 c.p.c. introdotta con <strong>la</strong> legge n. 353 del 26 novembre<br />
1990 31 .<br />
Quest'ultima disposizione – applicabile, in forza dell'art. 9 del d.l. n. 347<br />
del 9 agosto 1995, a tutte le sentenze pubblicate successivamente al 19 aprile<br />
1995 32 - modificò radicalmente l'originario impianto dell'art. 282 c.p.c.,<br />
affermando il principio che <strong>la</strong> sentenza di primo grado fosse provvisoriamente<br />
esecutiva tra le parti 33 .<br />
Come logico corol<strong>la</strong>rio al<strong>la</strong> modifica dell'art. 282 c.p.c. si rese necessario<br />
adeguare anche l'art. 283 c.p.c., originariamente rubricato «concessione o<br />
revoca <strong>dell'esecuzione</strong> provvisoria in appello» 34 .<br />
Il codice del 1940, infatti, come contraltare all'effetto naturalmente<br />
sospensivo dell'appello (<strong>la</strong> cui proposizione, impedendo il passaggio in<br />
giudicato, impediva anche l'esecutorietà del<strong>la</strong> sentenza) ed al<strong>la</strong> mera<br />
eventualità che <strong>la</strong> sentenza di primo grado fosse munita di apposito<br />
provvedimento che <strong>la</strong> rendesse esecutiva, aveva introdotto un meccanismo di<br />
doppio controllo in fase di gravame. Il giudice dell'appello, in partico<strong>la</strong>re,<br />
avrebbe potuto rispettivamente concedere <strong>la</strong> provvisoria esecuzione<br />
31 Per una disamina v. IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel<br />
processo civile, cit., p.79 ss. e p.11, ove osserva che «il nostro processo civile non conosce<br />
quasi più fattispecie nelle quali il provvedimento giudiziale è di per sé privo di efficacia<br />
esecutiva in pendenza del termine per impugnarlo o del giudizio d'impugnazione»; cfr.<br />
anche RUSSO, L'Inibitoria processuale e <strong>la</strong> sua rec<strong>la</strong>mabilità., cit., ibidem.<br />
32 Per un esame v. IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo<br />
civile, cit., p. 146 ss., il quale propone un'indagine storico-comparatistica dell'istituto con gli<br />
omologhi modelli degli stati preunitari e del diritto d'oltralpe, che l'intera problematica del;<br />
MONTELEONE, Esecuzione provvisoria., cit., ibidem.;<br />
33 V. per una disamina IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel<br />
processo civile, cit., ibidem: SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, Padova, 2000, p. 379.<br />
34 L'art. 283 c.p.c. nel testo originario prevedeva: «Se il giudice di primo grado ha omesso<br />
di pronunciare sull'istanza di esecuzione provvisoria o l'ha rigettata, <strong>la</strong> parte interessata<br />
può ripropor<strong>la</strong> al giudice d'appello con l'impugnazione principale o con quel<strong>la</strong> incidentale.<br />
Allo stesso giudice e con le stesse forme si può chiedere che revochi <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong><br />
provvisoria esecuzione e sospenda l'esecuzione iniziata».<br />
111
(nell'ipotesi in cui non vi avesse già provveduto il giudice di primo grado)<br />
ovvero, al contrario, revocar<strong>la</strong>, sospendendo l'esecuzione già iniziata 35 .<br />
Una volta introdotto, con <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 1990, il principio del<strong>la</strong> immediata<br />
esecutività di tutte sentenze di condanna, a prescindere dall'esistenza di uno<br />
specifico provvedimento in tal senso del giudice di primo grado, si rendeva<br />
superflua l'ulteriore attribuzione al giudice dell'appello del potere di<br />
«concedere» <strong>la</strong> provvisoria esecuzione. Il testo originario dell'art. 283 c.p.c. fu<br />
dunque sostituito da quello vigente fino al 2005, con <strong>la</strong> previsione del<strong>la</strong><br />
semplice facoltà di sospendere l'efficacia esecutiva e l'esecuzione del<strong>la</strong><br />
sentenza. Tale testo è rimasto – come si vedrà infra – sostanzialmente<br />
immutato anche a seguito del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> introdotta con legge n. 263 del 28<br />
dicembre 2005. La rimodu<strong>la</strong>zione dell'art.283 c.p.c., comunque, pare più che<br />
altro un adattamento linguistico al<strong>la</strong> nuova situazione di diritto, e non una<br />
modifica a contenuto sostanziale, tale da incidere sul<strong>la</strong> natura del<br />
provvedimento sull'inibitoria.<br />
Vale, invece, <strong>la</strong> pena di sottolineare – ma sul punto si tornerà tra breve –<br />
che secondo il testo del 1940 <strong>la</strong> specu<strong>la</strong>re simmetria dei poteri attribuiti,<br />
rispettivamente, al giudice di primo grado (di concedere o meno <strong>la</strong> provvisoria<br />
esecuzione) e al giudice di secondo grado (di conceder<strong>la</strong> qualora non vi<br />
avesse provveduto l'organo di primo grado, ovvero di revocare l'esecutorietà<br />
da questi concessa) rende evidente una caratteristica fondamentale dei<br />
provvedimenti sul<strong>la</strong> provvisoria esecuzione. Si trattava, in partico<strong>la</strong>re, di<br />
provvedimenti che trovavano una giustificazione logica e funzionale nel fatto<br />
che l'organo competente ad emanarli fosse lo stesso competente a decidere il<br />
merito del<strong>la</strong> controversia: o per avervi già provveduto, contestualmente<br />
all'emissione del<strong>la</strong> sentenza (nel caso del giudice di primo grado), ovvero per<br />
essere l'organo chiamato a decidere il merito dell'appello. Costituivano,<br />
insomma, un peculiare aspetto e una manifestazione del potere di decidere <strong>la</strong><br />
causa nel merito; tant'è che <strong>la</strong> re<strong>la</strong>tiva istanza doveva essere proposta<br />
35 IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit, p. 84 ss.<br />
V. anche ANDRIOLI, Commento al codice di procedura civile, 2° ediz., Napoli, 1947, p. 275<br />
ss secondo cui i provvedimenti di cui all'art. 283 c.p.c. avevano natura di vero e proprio<br />
gravame avverso il capo del<strong>la</strong> sentenza dichiarativo del<strong>la</strong> provvisoria esecutività del<strong>la</strong><br />
sentenza stessa.<br />
112
ispettivamente davanti al giudice di primo grado ovvero, in sede di gravame,<br />
«con l'impugnazione principale o con quel<strong>la</strong> incidentale».<br />
E anche tale impostazione non pare essere stata modificata a seguito del<strong>la</strong><br />
novel<strong>la</strong> del<strong>la</strong> norma, posto che, anche secondo il testo vigente, l'istanza<br />
inibitoria deve essere proposta «con l'impugnazione principale o con quel<strong>la</strong><br />
incidentale» 36 .<br />
Per quanto riguarda i presupposti per concedere l'inibitoria, il testo del 1990<br />
prevedeva che il giudice d'appello «su istanza di parte, proposta con<br />
l'impugnazione principale o con quel<strong>la</strong> incidentale», potesse sospendere «in<br />
tutto o in parte l'efficacia esecutiva o l'esecuzione del<strong>la</strong> sentenza impugnata»,<br />
quando ricorressero «gravi motivi». La formu<strong>la</strong> dei «gravi motivi» era stata<br />
preferita, nel corso dei <strong>la</strong>vori preparatori al<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 1990 – e<br />
precisamente in limine litis, in sede di discussione del disegno di legge al<strong>la</strong><br />
Camera -, rispetto a quel<strong>la</strong> originariamente approvata al Senato dei «fondati<br />
motivi» 37 .<br />
Si era in partico<strong>la</strong>re ritenuto che <strong>la</strong> locuzione «fondati motivi» fosse troppo<br />
«<strong>la</strong>ta e tale da annacquare all'atto pratico <strong>la</strong> scelta di anticipare l'esecutività<br />
all'esito del primo grado» 38 . Si temeva, in definitiva, che il giudice<br />
dell'appello, in un certo qual modo «compromesso» con <strong>la</strong> vecchia concezione<br />
del<strong>la</strong> non esecutorietà del<strong>la</strong> sentenza di primo grado, fosse portato ad aval<strong>la</strong>re<br />
una interpretazione sostanzialmente abrogatrice del<strong>la</strong> norma, vanificandone di<br />
fatto <strong>la</strong> portata ogniqualvolta il gravame non risultasse ictu oculi pretestuoso.<br />
Nel suo testo definitivo, ad ogni modo, <strong>la</strong> formu<strong>la</strong> adottata dal legis<strong>la</strong>tore<br />
era diretta a «realizzare, sia pure in un sistema contrassegnato<br />
36 È stato sostenuto in dottrina che l'istanza inibitoria potrebbe essere proposta «anche con<br />
atto separato, purché nel<strong>la</strong> fase preliminare del giudizio di appello» (ed a condizione,<br />
ovviamente, che l'appello principale o incidentale sia stato rego<strong>la</strong>rmente proposto):<br />
MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., cit. p.564, nt. 77; contra: App. Trieste,<br />
19 febbraio 2003, in Gius, 2003, 7, p. 756. In ogni caso <strong>la</strong> proponibilità con atto separato<br />
non farebbe venire meno lo stretto collegamento logico – funzionale tra istanza inibitoria e<br />
merito dell'appello (nonché tra decisione sull'inibitoria e potenziale futura decisione sul<br />
merito).<br />
37 CIPRIANI, I problemi del processo di cognizione tra passato e presente, in Riv. dir. civ.,<br />
2003, p.59 nt.83; CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato. cit., ibidem;<br />
IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit., p. 84 ss.<br />
ID., La riforma del processo civile., cit., ibidem.<br />
38 Per un esame delle contrapposte posizioni v. CONSOLO-LUISO, Codice di procedura<br />
civile commentato. cit., ibidem.<br />
113
dall'esecutorietà ipso iure (persino) del<strong>la</strong> sentenza di primo grado, un punto<br />
di equilibrio non del tutto irragionevole tra aspirazione all'efficienza e tute<strong>la</strong><br />
del diritto al<strong>la</strong> difesa» 39 . In concreto il punto di equilibrio tra ragioni del<strong>la</strong><br />
parte provvisoriamente soccombente (nell'ipotesi dell'eventuale, futura<br />
riforma) con quello del<strong>la</strong> parte provvisoriamente vittoriosa (per il caso<br />
dell'eventuale conferma del<strong>la</strong> decisione impugnata) era stato individuato nel<strong>la</strong><br />
sussistenza dei profili del fumus boni iuris e del periculum in mora 40 . I dubbi<br />
maggiori riguardavano, invero, se fosse necessaria <strong>la</strong> compresenza di entrambi<br />
i requisiti, ovvero se fosse sufficiente l'esistenza anche di uno solo di essi, e<br />
dunque, alternativamente, del fumus o del periculum 41 .<br />
L'art. 283 previgente è stato ulteriormente modificato a partire dal 1° marzo<br />
2006 dal<strong>la</strong> legge n. 263 del 28 dicembre 2005 42 .<br />
È noto, al riguardo, che <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005 ha sostituito l'originaria<br />
espressione «gravi motivi» con quel<strong>la</strong> «gravi e fondati motivi anche in<br />
re<strong>la</strong>zione al<strong>la</strong> possibilità di insolvenza di una delle parti» ed ha, al contempo,<br />
previsto espressamente <strong>la</strong> possibilità che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> venga<br />
subordinata al pagamento di una cauzione.<br />
39 Così IMPAGNATIELLO, La riforma del processo civile. cit. ibidem.; v. anche ID., La<br />
provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit, ibidem; CIPRIANI, I problemi del<br />
processo di cognizione. cit. ibidem, il quale evidenzia che l'ampiezza del potere di inibitoria<br />
riconosciuto al giudice di appello era diretto a rendere tollerabile il «giro di vite in chiave<br />
autoritaria», rappresentato dal<strong>la</strong> previsione del<strong>la</strong> rego<strong>la</strong> dell'esecutorietà ipso iure del<strong>la</strong><br />
sentenza appel<strong>la</strong>bile.<br />
40 Per <strong>la</strong> giurisprudenza cfr. Cass. 25 febbraio 2005, n. 4060, in Foro it., 2005, I, p. 2376<br />
con nota di CEA; App. Palermo, 25 agosto 2008; App. Bari, 7 luglio 2004, in Foro It., 2005,<br />
1, 241; App. Roma, 24 gennaio 2003, in Gius, 2003, 5, p. 613; App. Venezia, 3 marzo 2005<br />
in Foro it. 2005, 5, p. 1640; App. Roma, 4 febbraio 2000, in Nuova giur. civ., 2001, I, p. 53<br />
con nota di NEGRINI, La fondatezza dell'impugnazione come motivo di <strong>sospensione</strong> del lodo<br />
arbitrale; App. Venezia, 26 aprile 1996, in Arch. circo<strong>la</strong>z., 1998, p. 461 con nota di AGRIZZI,<br />
La <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze di primo grado nelle cause di<br />
risarcimento dei danni da responsabilità civile automobilistica ex lege 24 dicembre 1969 n.<br />
990; App. Firenze, 19 gennaio 1996 in Corr. giur.,1996, p. 779, con nota di CONSOLO,<br />
L'inibitoria in appello nel (lungo) regime transitorio tra forme vecchie (art.351) e sostanza<br />
nuova (art. 283) e nel confronto col c.p.p.; contra App. Firenze, 23 aprile 1997, in Giur. it.,<br />
1998, p. 1408, a detta del<strong>la</strong> quale i «gravi motivi» di cui all'art. 283 c.p.c. non atterrebbero<br />
né al probabile esito positivo dell'appello, né al pericolo che venga proposta l'esecuzione<br />
forzata (conseguenza, questa, derivante ex lege dal<strong>la</strong> provvisoria esecuzione del<strong>la</strong> sentenza),<br />
ma dovrebbero consistere in un ulteriore effetto pregiudizievole che potrebbe derivare<br />
dall'attesa del<strong>la</strong> pronuncia sull'appello.<br />
41 IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit, ibidem;<br />
Id., La riforma del processo civile., cit. ibidem.<br />
42 Per una disamina v. MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, cit., ibidem.<br />
114
Le nuove norme, innanzitutto, giusto il complicato gioco di scatole cinesi<br />
di cui all'art.2 comma 4 del<strong>la</strong> legge 263/2005, come modificata, da ultimo,<br />
dall'art. 39 quater d.l. n. 273 del 30 dicembre 2005, convertito in legge n. 51<br />
del 23 febbraio 2006, sono applicabili ai procedimenti instaurati<br />
successivamente al 1° marzo 2006.<br />
Entrando nel merito del<strong>la</strong> riforma, con riferimento al<strong>la</strong> espressa previsione<br />
del requisito del<strong>la</strong> fondatezza dei motivi, l'effettiva portata innovativa delle<br />
disposizioni è stata immediatamente messa in dubbio dai primi commentatori.<br />
È stato, al riguardo, giustamente evidenziato che l'espressione «gravi e fondati<br />
motivi» sia da considerare, in definitiva, poco più che un'endiade, atteso che<br />
un motivo infondato non può che essere privo di rilievo 43 .<br />
È stato tuttavia osservato – sopratutto da chi sosteneva, anche<br />
anteriormente al<strong>la</strong> modifica, <strong>la</strong> tesi del<strong>la</strong> necessaria compresenza di fumus e<br />
periculum - che <strong>la</strong> formu<strong>la</strong>zione sincretistica introdotta con <strong>la</strong> novel<strong>la</strong>, nel suo<br />
complesso, appaia «suscettibile di rendere più severa <strong>la</strong> delicata verifica<br />
devoluta in limine gravaminis al giudice di appello 44 ». In definitiva il<br />
legis<strong>la</strong>tore avrebbe inteso non solo, in un certo qual modo, richiedere<br />
contestualmente sia <strong>la</strong> presenza del fumus che del periculum, ma anche, in una<br />
certa misura, rafforzar<strong>la</strong>, prevedendo un'ipotesi tipica di grave e fondato<br />
motivo, e segnatamente «<strong>la</strong> possibilità di insolvenza di una delle parti» 45 .<br />
A seguire questa impostazione concettuale, evidentemente, anche <strong>la</strong><br />
seconda novità introdotta dal<strong>la</strong> riforma (id est: l'espressa menzione del<strong>la</strong><br />
possibile decozione di una delle parti) non avrebbe una reale portata<br />
innovativa, ma avrebbe, appunto, un mero valore descrittivo (avrebbe, come<br />
43 Cfr. MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, cit., ibidem, il quale evidenzia<br />
giustamente come l'espressione «gravi e fondati motivi» sia da considerare un’endiade,<br />
atteso che un motivo infondato è sicuramente privo di rilievo; nel senso che <strong>la</strong> riforma non<br />
abbia una portata propriamente innovativa cfr. anche BALENA-BOVE, Le riforme più recenti.,<br />
cit. ibidem.<br />
44 CONSOLO, Il coordinamento tra il nuovo art.183 ed altre disposizioni sul processo civile,<br />
cit. ibidem., il quale prosegue: «l'appello, cioè, deve essere serio e, per così dire, di outlook<br />
minaccioso e il pregiudizio non banale e/o normale». Cfr. anche FARINA, in BRIGUGLIO-<br />
CAPPONI, Commentario alle riforme del processo civile, cit. ibidem.<br />
45 BALENA - BOVE, Le riforme più recenti del processo civile, cit. ibidem.<br />
115
detto, esclusivamente individuato una ipotesi tipica di motivo grave e<br />
fondato 46 per <strong>la</strong> concessione dell'inibitoria).<br />
Con riferimento al merito del<strong>la</strong> locuzione adottata dal legis<strong>la</strong>tore «anche in<br />
re<strong>la</strong>zione al<strong>la</strong> possibilità di insolvenza di una delle parti» – abbia essa o meno<br />
portata innovativa - è stato evidenziato che l'espressione «possibilità» deve<br />
essere letta in maniera ragionevolmente restrittiva, nel senso che deve<br />
sussistere <strong>la</strong> «concreta probabilità» di insolvenza del<strong>la</strong> parte vittoriosa o di<br />
quel<strong>la</strong> soccombente in primo grado, rispettivamente per l'ipotesi di conferma<br />
o riforma del<strong>la</strong> sentenza impugnata 47 .<br />
Altra dottrina ha segna<strong>la</strong>to come <strong>la</strong> previsione in questione vada<br />
logicamente riferita alle sole sentenze di condanna a contenuto pecuniario e<br />
non anche a quelle statuizioni di condanna non aventi tale contenuto 48 (per le<br />
quali una simile previsione sarebbe priva di significato).<br />
Maggior interesse – oltre che per <strong>la</strong> sua indiscutibile portata innovativa<br />
anche per i suoi possibili risvolti pratici - desta l'ulteriore innovazione<br />
introdotta con <strong>la</strong> novel<strong>la</strong>, del<strong>la</strong> possibilità di subordinare <strong>la</strong> concessione<br />
dell'inibitoria al pagamento di una cauzione.<br />
Sul punto è stato sostenuto che <strong>la</strong> cauzione potrebbe essere imposta<br />
esclusivamente al<strong>la</strong> parte che chiede e ottiene l'inibitoria, e mai al<strong>la</strong><br />
controparte; con l'ulteriore conseguenza che <strong>la</strong> cauzione sarebbe stata, a ben<br />
vedere, prevista solo a garanzia del danno da ritardo nell'esecuzione (per il<br />
caso in cui l'inibitoria sia concessa) e non anche del diritto alle restituzioni ed<br />
agli eventuali danni da esecuzione ingiusta (per il caso in cui l'inibitoria sia<br />
negata) 49 .<br />
In conclusione pare che, anche a seguito dell'ultima novel<strong>la</strong> dell'art. 283<br />
c.p.c., il problema di maggiore rilievo per l'interprete sia quello di stabilire se<br />
46 BALENA-BOVE, Le riforme più recenti del processo civile, cit. ibidem.<br />
47 IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit, ibidem;<br />
ID., La riforma del processo civile, cit., ibidem.<br />
48 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, cit. ibidem.<br />
49 IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, cit., p.46 il<br />
quale evidenzia, oltretutto, che anche <strong>la</strong> dottrina formatasi sotto il previgente codice del<br />
1865 (ove, all'art. 363 c.p.c., era prevista una cauzione), riteneva che essa potesse essere<br />
imposta so<strong>la</strong>mene al creditore che intendesse procedere esecutivamente; ID., La riforma del<br />
processo civile, cit., ibidem.; ma contra CONSOLO, Il coordinamento tra il nuovo art.183 ed<br />
altre disposizioni sul processo civile, cit. ibidem.<br />
116
l'accoglimento dell'istanza di inibitoria debba essere subordinato<br />
all'accertamento del fumus e del periculum e del<strong>la</strong> eventuale necessaria<br />
compresenza di entrambi.<br />
Sul punto non pare che le modifiche introdotte siano tali da considerare<br />
definitivamente superata <strong>la</strong> questione in favore del<strong>la</strong> tesi monistica o del<strong>la</strong><br />
coesistenza dei due requisiti.<br />
Dal punto di vista semantico – linguistico (e il diritto è una creazione<br />
linguistica) <strong>la</strong> previgente espressione «gravi motivi» non avrebbe dovuto<br />
necessariamente essere ricondotta allo schema concettuale del<strong>la</strong> coppia fumus<br />
boni iuris - periculum in mora (e, tanto meno, non nel senso di presupporre<br />
una loro necessaria coesistenza). Ma è, in ogni caso, ragionevole affermare<br />
che <strong>la</strong> fondatezza prima facie dell'appello non possa che avere rilevanza<br />
imprescindibile.<br />
Una volta consolidato e recepito, infatti, nel nostro ordinamento il principio<br />
del<strong>la</strong> immediata esecutorietà del<strong>la</strong> sentenza di primo grado, pare logico (oltre<br />
che socialmente accettabile) attribuire al giudice del gravame il potere di<br />
sospendere tale efficacia in caso di palese fondatezza dell'appello (si pensi<br />
all'ipotesi di manifesta erroneità del<strong>la</strong> decisione di primo grado, ovvero al<strong>la</strong><br />
sopravvenienza, nei limiti di cui all'art. 345 c.p.c., di nuovi mezzi di prova<br />
«indispensabili 50 »); e ciò – si badi bene – anche in assenza di un concreto<br />
pregiudizio (diverso dal rischio di una esecuzione forzata) che potrebbe<br />
derivare al<strong>la</strong> parte soccombente.<br />
Per converso non sembra altrettanto ragionevole (né, considerati i tempi<br />
medi del giudizio di appello, socialmente accettabile) che si possa dare rilievo<br />
esclusivo o prevalente al<strong>la</strong> so<strong>la</strong> gravità del pregiudizio, sospendendo<br />
l'efficacia esecutiva di una sentenza di primo grado palesemente corretta, a<br />
fronte di un appello proposto a manifesti fini di<strong>la</strong>tori.<br />
Nell'esaminare, però, il diritto positivo, pare che con <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005 il<br />
legis<strong>la</strong>tore – quali che fossero le sue intenzioni originarie – abbia finito con<br />
l'accentuare forse non del tutto consapevolmente, proprio <strong>la</strong> rilevanza al<br />
periculum in mora (in ciò, forse, prendendo atto di un orientamento<br />
giurisprudenziale, come visto, già esistente).<br />
50 Sul punto, diffusamente, infra.<br />
117
Al di là di questo limitato aspetto non pare che, a seguito del 2005, <strong>la</strong><br />
situazione sia di fatto cambiata, né pare ragionevole supporre che le modifiche<br />
introdotte possano modificare sensibilmente il panorama giurisprudenziale<br />
formatosi sotto il previgente testo normativo.<br />
La prassi delle Corti d'Appello italiane, con l'esclusione di qualche iso<strong>la</strong>ta<br />
pronuncia 51 , si era già infatti già consolidata nel senso di valutare sia <strong>la</strong><br />
fondatezza dell'appello, sia il pericolo derivante dall'eventuale esecuzione<br />
del<strong>la</strong> sentenza, dando conto di tale valutazione comparativa nel<strong>la</strong> motivazione<br />
del provvedimento.<br />
La dottrina, da parte sua, ha recentemente ribadito – al<strong>la</strong> luce delle ultime<br />
riforme – <strong>la</strong> concezione del<strong>la</strong> necessaria compresenza, efficacemente descritta<br />
attraverso <strong>la</strong> metafora dei c.d. vasi comunicanti, secondo cui al crescere di uno<br />
dei due elementi l'altro potrebbe attenuarsi anche sensibilmente ma mai<br />
sparire del tutto 52 .<br />
Maggiori prospettive evolutive, invece, sono desumibili – più che dal<strong>la</strong><br />
novel<strong>la</strong> in sé - dal coordinamento del nuovo (o vecchio) testo dell'art. 283<br />
c.p.c. con il reinterpretato art. 345.<br />
È stato da più parti sottolineato che il giudizio prognostico sul<strong>la</strong> fondatezza<br />
dell'appello (e dunque sul<strong>la</strong> sussistenza del fumus) possa essere ancorato agli<br />
eventuali nuovi mezzi di prova introdotti nel giudizio di appello. In tal senso è<br />
stata proposta una rilettura del<strong>la</strong> nozione di «indispensabilità» del<strong>la</strong> prova di<br />
cui all'art. 345 c.p.c., proprio rispetto al<strong>la</strong> possibilità di concedere l'inibitoria<br />
ex art. 283 c.p.c. 53 . Il giudice del gravame dovrebbe concedere l'inibitoria se<br />
ritiene che, al<strong>la</strong> luce dei documenti prodotti, ovvero delle nuove prove<br />
richieste, sia altamente probabile un ribaltamento del<strong>la</strong> decisione di primo<br />
grado.<br />
51 App. Firenze, 23 aprile 1997, in Giur. it., 1998, p. 1408, cit.<br />
52 CONSOLO, Il coordinamento tra il nuovo art.183 ed altre disposizioni sul processo civile,<br />
cit. ibidem.<br />
53 CONSOLO, Il coordinamento tra il nuovo art.183 ed altre disposizioni sul processo civile,<br />
cit. ibidem.<br />
118
IV.3. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice che ha pronunciato <strong>la</strong> sentenza,<br />
in caso di ricorso per cassazione (art. 373 c.p.c.).<br />
L’art. 373 c.p.c., nel suo testo originario, precedente alle modifiche<br />
apportate dal<strong>la</strong> legge 14 luglio 1950 n. 581, prevedeva che <strong>la</strong> Corte di<br />
Cassazione, con ordinanza pronunciata in camera di consiglio su istanza di<br />
parte, sentito il pubblico ministero, avrebbe potuto sospendere l'esecuzione<br />
del<strong>la</strong> sentenza soggetta a ricorso, quando dall'esecuzione stessa potesse<br />
derivare grave o irreparabile danno 54 .<br />
La sua struttura era, dunque, specu<strong>la</strong>re a quel<strong>la</strong> dell’art. 283 c.p.c., col<br />
potere di pronunciarsi sull’inibitoria attribuito al medesimo giudice<br />
dell’impugnazione, sia pure di legittimità. Tale previsione, inoltre, chiudeva il<br />
sistema dell’esecutorietà delle sentenze, come ipotizzata dal legis<strong>la</strong>tore del<br />
1940, e delle generale efficacia esecutiva delle sole sentenze di appello.<br />
Le differenze, invece, tra <strong>la</strong> fattispecie di cui all’art. 283 c.p.c. e quel<strong>la</strong> di<br />
cui all’art. 373 citato attenevano (ed, in parte qua, attengono tuttora) ai<br />
presupposti. Si è già detto al paragrafo precedente che <strong>la</strong> locuzione «gravi e<br />
fondati motivi» prevista dall’art. 283 c.p.c. (analogamente al<strong>la</strong> previgente<br />
«gravi motivi») viene comunemente ricondotta al<strong>la</strong> coppia fumus boni iuris e<br />
periculum in mora. Nel caso del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 373 c.p.c., invece, si<br />
richiede <strong>la</strong> sussistenza di un «grave e irreparabile danno».<br />
A tal riguardo <strong>la</strong> dottrina e <strong>la</strong> giurisprudenza qualificano, generalmente, il<br />
danno come «grave» qualora si verifichi una grande sproporzione tra il<br />
pregiudizio di chi subisce l’esecuzione e il beneficio di chi <strong>la</strong> ottiene, nel<strong>la</strong><br />
previsione di un possibile annul<strong>la</strong>mento del<strong>la</strong> sentenza 55 . Qualificano, invece,<br />
il requisito del<strong>la</strong> irreparabilità quando, in caso di riforma del<strong>la</strong> sentenza,<br />
54 Per una disamina, cfr. JAEGER, Diritto processuale civile, Torino, 1944, p.518.<br />
55 LUISO, Diritto processuale civile, II, Mi<strong>la</strong>no 1999 p.428 s.; in giurisprudenza v. App.<br />
Torino 18 luglio 1995, in Giur. it. 1996, I, 2, p. 242, con nota di. VULLO, Considerazioni in<br />
tema di irreparabilità del danno ai fini del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> del<strong>la</strong> sentenza<br />
d'appello, in Giur. it., 1996, I, 2, p. 242 ss.<br />
119
sarebbe impossibile <strong>la</strong> riduzione in pristino del<strong>la</strong> situazione anteriore, nonché<br />
un adeguato ristoro per equivalente 56 .<br />
Contrariamente a quanto accade in caso di appello, dunque, il legis<strong>la</strong>tore ha<br />
posto l'accento non solo e non tanto al fumus boni iuris (id est: al<strong>la</strong><br />
fondatezza, prima facie, dell'opposizione), ma sopratutto al<strong>la</strong> gravità del<br />
pregiudizio che potrebbe derivare al<strong>la</strong> parte 57 .<br />
Per quanto concerne il procedimento di <strong>sospensione</strong> si è già detto che <strong>la</strong><br />
formu<strong>la</strong>zione originaria è stata modificata in modo molto incisivo dal<strong>la</strong> legge<br />
581/1950 58 . La formu<strong>la</strong>zione attuale prevede che l’istanza per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
«dell’esecuzione» vada presentata al giudice che ha pronunciato <strong>la</strong> decisione<br />
impugnata. L’art. 131 bis disp. att. c.p.c., prevede che il giudice investito del<strong>la</strong><br />
questione «non può decidere» se l’interessato non provi di avere depositato il<br />
ricorso per cassazione contro <strong>la</strong> sentenza medesima. Non è, pertanto,<br />
sufficiente <strong>la</strong> mera notifica del ricorso, ma occorre che questo sia stato anche -<br />
come vuole <strong>la</strong> legge - depositato. Tuttavia <strong>la</strong> formu<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong> norma sembra<br />
tale da richiedere l’avvenuto deposito non come condizione di ammissibilità<br />
del<strong>la</strong> domanda, ma come mera condizione dell’azione (recte: del<br />
subprocedimento caute<strong>la</strong>re), in una accezione, per così dire, chiovendiana:<br />
56 FAZZALARI, Il giudizio civile di cassazione, Mi<strong>la</strong>no 1960, p. 115; LUISO, Diritto<br />
processuale civile, cit., ibidem. In giurisprudenza v. Trib. Caltanissetta 27 aprile 2004, in<br />
Foro it., 2005, I, p. 241; App. Torino 28 aprile 1995, in Giur. it. 1995, I, 2, p. 902; Trib.<br />
Sciacca 14 febbraio 1992. Per <strong>la</strong> dottrina più risalente, v. MICHELI, Corso di diritto<br />
processuale civile, vol. II, Mi<strong>la</strong>no, 1961, p. 307 ss., secondo cui ratio del<strong>la</strong> norma sarebbe<br />
stata quel<strong>la</strong> di «evitare al soccombente che ha impugnato per cassazione <strong>la</strong> sentenza stessa<br />
il danno derivante dal<strong>la</strong> esecuzione forzata di quest’ultima» in quanto «idonea a produrre<br />
conseguenze difficilmente eliminabili con <strong>la</strong> restituzione in pristino; <strong>la</strong> gravità del danno se<br />
ne va perciò commisurata tenendo conto anche del<strong>la</strong> situazione soggettiva del<strong>la</strong> parte, essa<br />
dipende dal<strong>la</strong> pratica impossibilità di elidere quelle conseguenze pregiudiziali pur con il<br />
ristoro dei danni».<br />
57 La dottrina dominante e <strong>la</strong> giurisprudenza dominanti sembrano propendere nel senso che<br />
<strong>la</strong> valutazione del giudice debba dispiegarsi integralmente sul versante del periculum in<br />
mora cui è esposto il ricorrente, senza che possano acquisire rilevanza valutazioni afferenti<br />
al fumus dell'impugnazione proposta: v., per tutti, VULLO, Considerazioni in tema di<br />
irreparabilità del danno., cit., ibidem. In giur. App. Salerno, 21 luglio 2003, in Giur. it.,<br />
2004, p. 310. Contro siffatta impostazione si è, tuttavia, obiettato - probabilmente<br />
correttamente - che il requisito del fumus dovrebbe comunque sussistere, quanto meno come<br />
limite negativo, nel senso che il giudice non dovrebbe sospendere l'esecuzione del<strong>la</strong><br />
sentenza in presenza di un'opposizione palesemente pretestuosa: CONSOLO, E' sempre grave<br />
ed irreparabile - ex art. 373 c.p.c. - il danno conseguente al ri<strong>la</strong>scio forzato di un immobile<br />
(o di un fondo) adibito ad attività di impresa?, in Giur. it., 1986, I, 2, p. 183.<br />
58 Un’altra modifica, di portata - in proporzione - minore è stata introdotta con <strong>la</strong> legge 26<br />
novembre 1990 n. 353.<br />
120
essa, dunque, dovrebbe sussistere solo al momento del<strong>la</strong> decisione, mentre<br />
non si richiede anche <strong>la</strong> sua esistenza al momento del<strong>la</strong> domanda.<br />
Contrariamente al<strong>la</strong> sua formu<strong>la</strong>zione originaria, inoltre, l’art. 373 non<br />
richiede più che l’istanza di <strong>sospensione</strong> debba essere contenuta nel ricorso<br />
per cassazione. Il che sembra abbastanza ovvio, tenuto conto che <strong>la</strong> Corte<br />
Suprema, come detto, non è il giudice dell’inibitoria. Di conseguenza non<br />
pare sia necessaria - ai fini dell’accoglibilità dell’istanza inibitoria - <strong>la</strong> sua<br />
menzione nel ricorso per cassazione (recte: <strong>la</strong> menzione nel ricorso<br />
dell’intenzione di proporre l’istanza davanti al giudice competente).<br />
Nel suo testo vigente <strong>la</strong> norma prevede che l’istanza vada proposta al<br />
conciliatore (oggi giudice di pace), al tribunale o al<strong>la</strong> corte d’appello. Per <strong>la</strong><br />
verità <strong>la</strong> norma distingue tra «tribunale in composizione monocratica» e<br />
«presidente del collegio», ipotesi quest’ultima che può essere considerata<br />
riferibile sia all’ipotesi di istanza presentata al tribunale in composizione<br />
collegiale che al<strong>la</strong> corte d’appello (sempre in composizione collegiale).<br />
La procedura segue le regole di un rito camerale, con emissione, da parte<br />
del giudice anzidetto, di un decreto (da apporre in calce al ricorso) con il quale<br />
viene ordinata <strong>la</strong> comparizione delle parti davanti al giudice stesso<br />
(evidentemente per l’ipotesi che istanza sia stata proposta davanti al giudice di<br />
pace o davanti al tribunale in composizione monocratica) ovvero davanti al<br />
collegio (in caso di proposizione dell’istanza al presidente di un organo<br />
giudicante in composizione collegiale).<br />
Copia del ricorso e del decreto debbono, quindi, essere notificate al<br />
procuratore dell'altra parte, ovvero al<strong>la</strong> parte stessa, se questa sia stata in<br />
giudizio senza ministero di difensore o non si sia costituita nel giudizio<br />
definito con <strong>la</strong> sentenza impugnata. Con lo stesso decreto, in caso di<br />
eccezionale urgenza può essere disposta provvisoriamente l'immediata<br />
<strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>.<br />
Dal punto di vista dell’inquadramento dogmatico è lecito domandarsi se <strong>la</strong><br />
presente fase costituisca un subprocedimento del giudizio in Cassazione<br />
(ancorché dinanzi ad un differente giudice), ovvero una prosecuzione del<br />
giudizio di merito definito, ovvero ancora un procedimento camerale<br />
tendenzialmente autonomo.<br />
121
La questione ha una certa rilevanza sul piano pratico applicativo, con<br />
partico<strong>la</strong>re riguardo al ministero del difensore, ed al<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità del<strong>la</strong><br />
costituzione in giudizio del procuratore privo di apposita procura e non ancora<br />
costituito in Cassazione, ma munito di mandato per <strong>la</strong> fase di merito (definita).<br />
Sebbene <strong>la</strong> prassi applicativa sembri avere risolto <strong>la</strong> questione in senso<br />
liberale, su un piano concettuale sembrerebbe più corretta <strong>la</strong> tesi rigorosa, nel<br />
senso che il difensore dovrebbe essere già costituito in Cassazione, o<br />
comunque essere munito di procura ad hoc.<br />
La fase del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 373, infatti, sebbene si svolga davanti al<br />
giudice che ha emesso <strong>la</strong> sentenza impugnata, attiene - probabilmente - <strong>la</strong> fase<br />
del ricorso per Cassazione. Ciò si deduce, innanzitutto, dal<strong>la</strong> lettera del<strong>la</strong><br />
norma: <strong>la</strong> disposizione stessa sottolinea il fatto che <strong>la</strong> precedente fase di<br />
merito è già definita (per <strong>la</strong> precisione, è stata già definita con <strong>la</strong> sentenza<br />
impugnata), sicché l’istanza di <strong>sospensione</strong> afferisce una fase ulteriore e dal<strong>la</strong><br />
prima distinta. Sempre l’art. 373, inoltre, richiede l’avvenuto deposito del<br />
ricorso per Cassazione, ai fini del<strong>la</strong> decisione, a conferma ulteriore che si<br />
tratta di una specifica subfase del procedimento di legittimità.<br />
Il fatto che il procedimento ex art. 373, comunque, afferisca <strong>la</strong> fase di<br />
legittimità, non comporta che siano ad essa applicabili le regole del<br />
procedimento in Cassazione, specialmente per quanto concerne il requisito<br />
dell’iscrizione all’albo dei difensori abilitati presso le giurisdizioni superiori e<br />
le specifiche regole sul mandato.<br />
Trattandosi, infatti, di fase davanti al giudice di merito, non pare<br />
ragionevole imporre né l’iscrizione del difensore all’albo dei cassazionisti ai<br />
sensi dell’art. 365 c.p.c., né l’esistenza di una apposita procura speciale<br />
(prescritta dal<strong>la</strong> stessa norma). Sarà, dunque, probabilmente valida ed efficace<br />
<strong>la</strong> procura generale, come pure il mandato conferito ad un avvocato iscritto<br />
all’albo ordinario. Analogamente potrà essere considerato efficace il mandato<br />
conferito, nelle fasi di merito, purché con locuzioni del tipo: «in ogni stato,<br />
fase e grado del presente giudizio».<br />
La soluzione opposta a quel<strong>la</strong> sopra sostenuta - quel<strong>la</strong> secondo cui sarebbe<br />
munito di poteri sempre e comunque anche il procuratore costituito nel<br />
procedimento «definito» - muove, del resto, da comprensibili ragioni di ordine<br />
pratico. Il carattere di urgenza del procedimento comporta che al<strong>la</strong> parte<br />
122
esistente venga, spesso, assegnato un termine realmente breve per <strong>la</strong><br />
«costituzione»; sicché potrebbe non essere per niente agevole per <strong>la</strong> parte<br />
«resistente» munirsi di una nuova procura (e delle eventuali autorizzazioni<br />
necessarie, per il caso che - ad esempio - <strong>la</strong> parte sia una curate<strong>la</strong><br />
fallimentare). Essa va, pertanto, accolta comunque con favore, sebbene - si<br />
ripete - non appaia probabilmente ineccepibile sotto un profilo strettamente<br />
dogmatico.<br />
Per converso sarà sicuramente legittimato in giudizio il difensore già<br />
costituito nel giudizio in Cassazione, anche se non fosse stato costituito nel<br />
precedente grado di merito 59 .<br />
In alternativa al provvedimento di inibitoria, il giudice di pace, il tribunale<br />
o <strong>la</strong> corte territoriale potranno disporre che sia prestata «congrua cauzione».<br />
Anche siffatto provvedimento sarà sempre subordinato all’esistenza del grave<br />
e irreparabile danno, stando almeno all’esegesi letterale del<strong>la</strong> norma.<br />
Autorevole dottrina, tuttavia, ha efficacemente osservato che <strong>la</strong> previsione di<br />
una cauzione ha una logica solo se il suo incameramento dal<strong>la</strong> parte vittoriosa<br />
ha <strong>la</strong> potenzialità di eliminare i danni subiti dal<strong>la</strong> prosecuzione<br />
dell’esecuzione stessa 60 . Il giudice, dunque, può concedere <strong>la</strong> cauzione solo<br />
se il danno è eliminabile attraverso il pagamento di una somma di denaro, e,<br />
dunque, non in caso di «irreparabilità», in senso stretto.<br />
Il provvedimento che decide sul ricorso, come si vedrà nel capitolo a ciò<br />
dedicato, è considerato dal<strong>la</strong> legge non impugnabile. Deve, pertanto,<br />
escludersi l’applicabilità del rec<strong>la</strong>mo. Trattandosi, inoltre, di provvedimento di<br />
natura ordinatoria che non contiene alcuna decisione in senso tecnico, viene<br />
considerato inammissibile, avverso <strong>la</strong> statuizione che concede o nega <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong>, anche il ricorso, ex art. 111 Cost. 61 .<br />
59 Cfr. App. Lecce, 16 marzo 1996, in Arch. civ., 1997, p. 297 ss., secondo cui il difensore è<br />
abilitato a richiedere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> al giudice che ha pronunciato <strong>la</strong><br />
sentenza impugnata in forza del<strong>la</strong> medesima procura a lui ri<strong>la</strong>sciata per <strong>la</strong> proposizione del<br />
ricorso in cassazione.<br />
60 MICHELI, Corso di diritto processuale civile, cit., ibidem.<br />
61 Cass. sez. un. 18 giugno 2008, n. 16537.<br />
123
È controverso se il giudice che pronunzia sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> debba o possa<br />
provvedere anche sulle spese, ovvero se su di essa debba provvedere <strong>la</strong><br />
Cassazione, con <strong>la</strong> sentenza 62 .<br />
La norma, infine, menziona esclusivamente <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione<br />
e non anche quel<strong>la</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo, sebbene venga<br />
frequentemente adoperata anche per prevenire un’esecuzione non iniziata, e<br />
dunque come vera e propria inibitoria, nel senso indicato nei precedenti<br />
paragrafi 63 .<br />
IV.4. La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice che ha pronunciato <strong>la</strong> sentenza,<br />
nelle ipotesi di revocazione e opposizione di terzo ex art. 404 c.p.c. (art. 401<br />
e 407 c.p.c.).<br />
Gli artt. 401 e 407 c.p.c. disciplinano le ipotesi di «<strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione» rispettivamente nel<strong>la</strong> revocazione e nell’opposizione di terzo<br />
ex art. 404 c.p.c.<br />
Ambedue le norme fanno rinvio al provvedimento di cui all’art. 373 c.p.c.<br />
ed al procedimento in camera di consiglio stabilito per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione concessa in caso ricorso per cassazione.<br />
Si è già detto che <strong>la</strong> norma di cui all’art. 373 c.p.c. prevedeva, nel suo testo<br />
originario, che il provvedimento di <strong>sospensione</strong> fosse emesso dal<strong>la</strong> stessa<br />
Corte di Cassazione Cassazione, con ordinanza da emettersi in camera di<br />
consiglio su istanza di parte, sentito il pubblico ministero, quando<br />
dall'esecuzione stessa potesse derivare grave o irreparabile danno.<br />
62 Nel senso che le spese re<strong>la</strong>tive al procedimento di <strong>sospensione</strong> debbono essere liquidate<br />
dal<strong>la</strong> Corte di Cassazione insieme con quelle del giudizio di legittimità v. Cass. 31 agosto<br />
2005 n. 17584; contra Cass. 29 settembre 2005 n. 19138. In caso di accoglimento del<br />
ricorso, in ogni caso, <strong>la</strong> liquidazione anche delle spese del subprocedimento caute<strong>la</strong>re ricade<br />
nell’applicazione dell’art. 385 c.p.c., con conseguente facoltà per <strong>la</strong> Corte di Cassazione di<br />
demandare (anche) <strong>la</strong> re<strong>la</strong>tiva statuizione al giudice del rinvio (Cass. 2 aprile 1999 n. 3161).<br />
Secondo Cass. 11 febbraio 2009, n. 3341, infine, salvo il menzionato caso dell’art. 385<br />
c.p.c., <strong>la</strong> liquidazione delle spese può essere chiesta anche al<strong>la</strong> Corte di cassazione. Tuttavia,<br />
«affinché sia rispettato il principio del contraddittorio, tale richiesta è esaminabile a<br />
condizione che l'interessato produca, nei termini di cui all'art. 372, secondo comma, cod.<br />
proc. civ., una specifica e documentata istanza, comprensiva dei re<strong>la</strong>tivi atti, in modo da<br />
offrire al<strong>la</strong> controparte <strong>la</strong> possibilità di interloquire sul punto».<br />
63 Per <strong>la</strong> tesi favorevole v. VULLO, Considerazioni in tema di irreparabilità del danno., cit.,<br />
ibidem; nello stesso senso, in giur., v. App. Salerno, 21 luglio 2003, in Giur. it., 2004, p. 310.<br />
124
La previsione originaria degli artt. 401 e 407 rinviava, dunque, ai requisiti<br />
ed al<strong>la</strong> procedura prevista per il provvedimento emesso dal giudice di<br />
legittimità (originariamente competente), con esclusione del<strong>la</strong> necessità di<br />
sentire il pubblico ministero.<br />
Tale esclusione, probabilmente, doveva ritenersi operante anche qualora nel<br />
procedimento definito in fase di merito fosse prescritto l’intervento del P.M.<br />
medesimo, stante l’inequivoco tenore letterale del<strong>la</strong> norma.<br />
La legge 14 luglio 1950 n. 581, come si è visto, ristrutturò integralmente il<br />
procedimento di <strong>sospensione</strong> ex art. 373 c.p.c., attribuendo - tra l’altro - <strong>la</strong><br />
competenza al giudice che ha emesso il provvedimento impugnato in sede di<br />
legittimità.<br />
Le previsioni di cui agli artt. 401 e 407 c.p.c. non furono, tuttavia, ritoccate<br />
dal<strong>la</strong> medesima legge. È noto, al riguardo, che l’art. 52 del<strong>la</strong> legge 581/1950<br />
previde una generale delega al Governo «ad emanare, non oltre quattro mesi<br />
dal<strong>la</strong> pubblicazione del<strong>la</strong> presente legge, le disposizioni complementari aventi<br />
carattere transitorio o d'attuazione, e quelle di coordinamento del<strong>la</strong> legge<br />
medesima col Codice di procedura civile e con le altre leggi».<br />
Tale provvedimento delegato fu emanato con D.P.R. 17 ottobre 1950, n.<br />
857, rubricato «Disposizioni di coordinamento e di attuazione del<strong>la</strong> legge 14<br />
luglio 1950, n.581, che ratifica il decreto legis<strong>la</strong>tivo 5 maggio 1948 n. 483,<br />
contenente modificazioni e aggiunte al codice di procedura civile e<br />
disposizioni transitorie», pubblicato in Gazzetta Ufficiale 2 novembre 1950,<br />
n. 252, Supplemento Ordinario.<br />
Visti i limiti contenuti nel<strong>la</strong> legge di delega si provvide ad un<br />
aggiustamento solo formale, eliminando il riferimento al pubblico ministero,<br />
divenuto privo di significato, giusta <strong>la</strong> nuova attribuzione del<strong>la</strong> competenza al<br />
giudice del provvedimento impugnato.<br />
Il testo, dunque, di ambedue le disposizioni è rimasto, pertanto, immutato.<br />
Il giudice del<strong>la</strong> revocazione e/o dell'opposizione di terzo potrà pronunciare<br />
l'ordinanza di inibitoria prevista dall'art. 373 c.p.c., e <strong>la</strong> re<strong>la</strong>tiva istanza verrà<br />
trattata «con lo stesso procedimento in camera di consiglio ivi stabilito».<br />
Ciò sta a significare che, sia nell'opposizione di terzo che nel<strong>la</strong> revocazione,<br />
per quanto concerne i presupposti del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, dovrà aversi riguardo ai<br />
risultati dell'e<strong>la</strong>borazione dottrinaria e giurisprudenziale a proposito dell'art.<br />
125
373 c.p.c., fermo restando che – contrariamente a quanto accade in caso di<br />
ricorso per cassazione – competente a decidere l'inibitoria sarà il giudice<br />
dell'opposizione o del<strong>la</strong> revocazione stesse e non quello del<strong>la</strong> sentenza<br />
impugnata (il che, a ben vedere, costituisce, oggi, una differenza solo<br />
apparente, ove si consideri che l'opposizione di terzo e <strong>la</strong> revocazione si<br />
propongono dinnanzi al medesimo giudice che ha pronunciato <strong>la</strong> sentenza).<br />
Ai sensi del combinato disposto – dunque – degli artt. 373 e 404 c.p.c. <strong>la</strong><br />
sentenza opposta può essere sospesa quando vi sia istanza di parte e<br />
«dall'esecuzione possa derivare grave e irreparabile danno».<br />
Analogamente al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di ricorso per Cassazione, e<br />
contrariamente a quanto accade in caso di appello, dunque, il legis<strong>la</strong>tore ha<br />
posto l'accento non solo e non tanto al fumus bonis iuris, ma sopratutto al<strong>la</strong><br />
gravità del pregiudizio che potrebbe derivare al terzo opponente.<br />
Si rinvia, sul punto a quanto detto supra a proposito del<strong>la</strong> fattispecie di cui<br />
all’art. 373 c.p.c. Al medesimo paragrafo - ed al<strong>la</strong> trattazione ivi contenuta - si<br />
rinvia anche per le regole procedurali.<br />
IV.5. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> provvisoria del decreto ingiuntivo<br />
(art. 649).<br />
Ai sensi dell’art. 649 c.p.c. il giudice istruttore, su istanza dell'opponente,<br />
quando ricorrono gravi motivi, può, con ordinanza non impugnabile,<br />
sospendere l'esecuzione provvisoria del decreto ingiuntivo concessa a norma<br />
dell'art. 642 c.p.c.<br />
La norma, è stato evidenziato 64 , è paralle<strong>la</strong> e contraria a quel<strong>la</strong> contenuta<br />
nell’art. 648, che disciplina - come noto - le ipotesi di provvisoria esecuzione<br />
del decreto, concessa in sede di opposizione.<br />
Il rinvio all’intero disposto dell’art. 642 c.p.c. comporta, innanzitutto, che <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> de qua è applicabile sia ai casi di esecuzione provvisoria<br />
necessaria (i.e., le ipotesi di credito fondato su cambiale, assegno bancario,<br />
assegno circo<strong>la</strong>re, certificato di liquidazione di borsa, o su atto ricevuto da<br />
64 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., Vol.II, cit., p. 337 ss.<br />
126
notaio o da altro pubblico ufficiale autorizzato) 65 , che alle ipotesi di<br />
<strong>sospensione</strong> discrezionale, per il caso di grave pregiudizio nel ritardo, ovvero<br />
se di documentazione sottoscritta dal debitore, comprovante il diritto fatto<br />
valere.<br />
Essa postu<strong>la</strong>, inoltre, <strong>la</strong> sussistenza di «gravi motivi», analogamente al<strong>la</strong><br />
previgente locuzione dell’art. 283 c.p.c., per il caso di inibitoria in appello.<br />
Sebbene, come è stato correttamente osservato, sia rischioso cercare<br />
un’analogia tra opposizione a decreto ingiuntivo ed appello (atteso che, a tacer<br />
d’altro, <strong>la</strong> prima non è un mezzo di impugnazione 66 ), è innegabile che <strong>la</strong><br />
locuzione adoperata sia identica. Del resto sia nel<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso<br />
d’appello che di opposizione vi è un riesame, <strong>la</strong>to sensu, del titolo, che si<br />
trova - sia pure con le dovute differenze - sub iudice. Sicché è ragionevole<br />
adoperare le categorie concettuali e le soluzioni accolte per l’inibitoria in<br />
appello anche per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 649 c.p.c. 67<br />
Si è già detto, allora, a proposito dell’appello, che <strong>la</strong> nuova formu<strong>la</strong><br />
dell’inibitoria, «gravi e fondati motivi», non ha - probabilmente - contenuto<br />
realmente innovativo; sicché non sembra che sussistano significative<br />
differenze tra le due ipotesi di <strong>sospensione</strong>, anche avuto riguardo al testo<br />
dell’art. 283 c.p.c. oggi vigente. Anche nel caso dell’art. 649 c.p.c, <strong>la</strong><br />
valutazione del giudice dovrà riguardare l’eventuale sussistenza del fumus<br />
boni iuris e del periculum in mora; ed anche qui potrà farsi riferimento al<strong>la</strong><br />
teoria dei c.d. vasi comunicanti (e, dunque, del<strong>la</strong> necessaria compresenza di<br />
ambedue i requisiti, fermo restando che se l’uno assume rilievo predominante,<br />
65 Si osserva che, sul punto, l’art. 642 non è stato ben coordinato con <strong>la</strong> modifica dell’art.<br />
474 c.p.c., ad opera delle novelle 2005-2006. Ed invero, ratio delle ipotesi di provvisoria<br />
esecuzione «necessaria» del decreto era che, nei predetti casi, il creditore era già in possesso<br />
di un titolo esecutivo, sicché non aveva alcun senso subordinare l’efficacia esecutiva del<br />
decreto ingiuntivo all’esercizio di un potere valutativo discrezionale del giudice. In questo<br />
stato di cose, l’inserimento, tra i titoli esecutivi, delle scritture private autenticate avrebbe<br />
probabilmente reso opportuno modificare anche l’art. 642, prevedendo - tra le ipotesi nelle<br />
quali il giudice deve concedere <strong>la</strong> provvisoria esecuzione - anche quel<strong>la</strong> di credito portato da<br />
scrittura privata autenticata. È noto, invece, che <strong>la</strong> riforma del 2005 si è limitata a prevedere<br />
che il giudice «può» concedere <strong>la</strong> provvisoria esecuzione, se il credito risulti da scrittura<br />
privata (anche non autenticata), comprovante il credito. Il difetto di coordinamento è da<br />
imputare, probabilmente, all’iter partico<strong>la</strong>rmente travagliato dell’art. 474.<br />
66 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., Vol.II, cit., p. 337 ss.<br />
67 Le quali, oltretutto - <strong>la</strong> coppia fumus boni iuris e periculum in mora - non sono certo<br />
caratteristiche ed esclusive delle impugnazioni, ricorrendo in numerosi istituti del diritto<br />
processuale (si pensi ai procedimenti caute<strong>la</strong>ri).<br />
127
l’altro può ridursi anche sensibilmente, fermo restando che non potrà mai<br />
svanire del tutto 68 ).<br />
Analogamente a quanto sostenuto a proposito delle inibitorie nelle<br />
impugnazioni in senso stretto, riteniamo che, anche nel<strong>la</strong> fattispecie, debba<br />
avere un ruolo determinante <strong>la</strong> valutazione sul<strong>la</strong> sussistenza del fumus, i.e.<br />
sul<strong>la</strong> fondatezza, prima facie, dell’opposizione.<br />
La dottrina e <strong>la</strong> giurisprudenza, in talune occasioni, hanno tentato una<br />
distinzione tra <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione provvisoria e sua revoca.<br />
Ricorrerebbe, in partico<strong>la</strong>re, <strong>la</strong> prima nell’ipotesi tipica, di provvisoria<br />
esecuzione legittimamente concessa, ma di sussistenza di gravi motivi per <strong>la</strong><br />
sua <strong>sospensione</strong>. Si avrebbe, invece, <strong>la</strong> seconda ipotesi ogniqualvolta <strong>la</strong><br />
provvisoria esecuzione fosse stata concessa illegittimamente, al di fuori delle<br />
ipotesi previste dal<strong>la</strong> norma. In tale seconda ipotesi - si afferma - <strong>la</strong> revoca<br />
avrebbe efficacia retroattiva, sicché comporterebbe <strong>la</strong> caducazione, con<br />
efficacia retroattiva, dell’esecuzione eventualmente intrapresa, come pure<br />
dell’eventuale iscrizione di ipoteca giudiziale 69 .<br />
La tesi in questione trova, probabilmente, una sua giustificazione sociale<br />
nelle gravi <strong>la</strong>cune di tute<strong>la</strong> - sopra descritte 70 - per quanto concerne <strong>la</strong><br />
posizione del debitore. Come si è detto, <strong>la</strong> semplice <strong>sospensione</strong> dell’efficacia<br />
esecutiva del titolo non sarà idonea, secondo l’opinione prevalente, a<br />
rimuovere gli effetti di una esecuzione, anche se iniziata in forza di un decreto<br />
ingiuntivo palesemente eccentrico 71 . Il meccanismo del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>,<br />
tuttavia, comporta che, sebbene tale eccentricità sia stata evidenziata anche<br />
dal giudice dell’opposizione - che ha sospeso immediatamente l’efficacia<br />
esecutiva del decreto - tale provvedimento di <strong>sospensione</strong> è pressoché inutile,<br />
dal momento che non priva di efficacia gli atti esecutivi già compiuti (e.g., il<br />
saldo del conto resta pignorato, il datore di <strong>la</strong>voro, salvo per quanto si è detto<br />
68 Cfr. supra, par. IV.2.<br />
69 Trib. Vercelli, 17 marzo 1993 in Foro it., I, p.1225; contra MONTELEONE, Manuale di<br />
diritto processuale civile., Vol.II, cit., ibidem.<br />
70 V. par. IV.1.<br />
71 Nel codice attuale manca una norma analoga a quel<strong>la</strong> degli artt. 688 del Progetto<br />
Carnelutti e 671 Sottocommissione C, che consentivano al giudice che disponeva <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> di ordinare <strong>la</strong> revoca di «atti esecutivi già compiuti» . Si rinvia, per <strong>la</strong> disamina,<br />
al par. I.7 ed al par. IV.1.<br />
128
supra, dovrà continuare ad operare le trattenute, etc.). La «revoca»<br />
dell’efficacia esecutiva del decreto costituisce, probabilmente, un tentativo di<br />
porre rimedio a talune concrete palesi ingiustizie sostanziali, ed evitare le<br />
conseguenze distorsive sopra descritte. Come è stato, tuttavia, efficacemente<br />
osservato, si tratta di una soluzione, comunque, contra legem, che non pare<br />
autorizzata dal diritto positivo 72 . Anche sotto il profilo del bi<strong>la</strong>nciamento di<br />
interessi, inoltre, non pare opportuno ipertute<strong>la</strong>re il debitore a danno di un<br />
creditore che, comunque, ha ottenuto un titolo esecutivo (sia pure ad efficacia<br />
sospesa). La revoca del<strong>la</strong> provvisoria esecuzione avrebbe, nei confronti del<br />
secondo, conseguenze disastrose, probabilmente irrimediabili, qualora il<br />
giudice dell’opposizione, decidendo nel merito, confermasse in tutto o in parte<br />
il decreto ingiuntivo 73 .<br />
Un’ultima considerazione merita <strong>la</strong> circostanza che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’efficacia esecutiva del decreto ingiuntivo non sembra comportare, per ciò<br />
solo, il venir meno dell’efficacia esecutiva del documento sul<strong>la</strong> base del quale<br />
il decreto è stato emesso.<br />
Se il decreto ingiuntivo, in altri termini, è stato emesso in forza di un atto<br />
pubblico, o di una scrittura privata autenticata, giusta il novel<strong>la</strong>to testo<br />
dell’art. 474 c.p.c., anche dopo <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del<br />
decreto il creditore potrà sempre procedere ad esecuzione forzata in virtù del<br />
titolo stragiudiziale stesso. Il debitore, in tal caso, non avrà altra scelta che<br />
proporre anche opposizione a precetto o all’esecuzione, avverso il titolo<br />
stragiudiziale.<br />
Il mancato coordinamento dell’art. 474 con l’art. 642, cui si è fatto cenno<br />
supra, comporta, anzi, una curiosa contraddizione: il creditore in forza di<br />
scrittura privata autenticata avrà già un titolo esecutivo, per procedere a<br />
pignoramento. Tuttavia, se richiede un decreto ingiuntivo sul<strong>la</strong> base di tale<br />
scrittura, <strong>la</strong> provvisoria esecuzione del decreto sarà so<strong>la</strong>mente eventuale, ed il<br />
creditore potrà dover attendere che il decreto medesimo divenga definitivo.<br />
72 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile., Vol.II, cit., ibidem.<br />
73 Si pensi al<strong>la</strong> cancel<strong>la</strong>zione delle ipoteche, al<strong>la</strong> caducazione degli effetti del pignoramento<br />
e del<strong>la</strong> sua eventuale trascrizione. Per una disamina v. MONTELEONE, Manuale di diritto<br />
processuale civile., Vol.II, cit., ibidem.<br />
129
IV.6. La <strong>sospensione</strong> dell'ordinanza di convalida di licenza o di sfratto<br />
(art. 668);<br />
L’art. 668 c.p.c. disciplina il caso di opposizione allo sfratto, dopo <strong>la</strong><br />
convalida 74 . Prevede, come noto, che se l'intimazione di licenza o di sfratto è<br />
stata convalidata in assenza dell'intimato, questi può farvi opposizione<br />
provando di non averne avuto tempestiva conoscenza per irrego<strong>la</strong>rità del<strong>la</strong><br />
notificazione o per caso fortuito o forza maggiore, ovvero di averne avuto<br />
conoscenza, ma di non essere potuto comparire all’udienza, sempre per caso<br />
fortuito o forza maggiore 75 .<br />
L’opposizione va proposta entro dieci giorni dall’esecuzione 76 segue le<br />
forme dell’opposizione a decreto ingiuntivo 77 e - per espressa previsione di<br />
legge - non sospende il processo esecutivo; tuttavia il giudice, con ordinanza<br />
non impugnabile, può disporne <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> per gravi motivi, imponendo,<br />
quando lo ritiene opportuno, una cauzione all'opponente.<br />
74 Si discute in dottrina e in giurisprudenza se il rimedio in questione abbia o meno natura<br />
di mezzo di impugnazione. In senso affermativo v. Cass. 29 ottobre 2001 n. 13419 in Foro<br />
it., 2002, I, p. 1467, ed in dottrina, per tutti, MONTESANO-ARIETA, Trattato di diritto<br />
processuale civile, Le tutele sommarie, III, 1, Padova 2005, p. 333; TRIFONE-CARRATO, Il<br />
procedimento per convalida di sfratto, Mi<strong>la</strong>no, 2003, p. 354; TRISORIO LIUZZI, I<br />
procedimenti sommari e speciali. Procedimenti sommari, Torino, 2005, p. 751. In senso<br />
contrario - nel senso, cioè che si tratti di opposizione vera e propria, v. ANSELMI BLAAS, Il<br />
procedimento per convalida di licenza o sfratto, Mi<strong>la</strong>no, 1966, p. 260; GIUDICEANDREA, Il<br />
procedimento per convalida di sfratto, Torino, 1956, p. 380, e in giur. Trib. Napoli 20<br />
gennaio 1986; Cass. 3 marzo 1995 n. 1327; LAZZARO-PREDEN-VARRONE, Il procedimento<br />
per convalida di sfratto, Mi<strong>la</strong>no, 1978, p. 294. A noi pare preferibile <strong>la</strong> tesi che inquadra<br />
l’istituto in esame - coerentemente con <strong>la</strong> scelta linguistica voluta dal legis<strong>la</strong>tore - come una<br />
opposizione in senso stretto, più che una vera impugnazione. Si tratta, infatti, di un rimedio<br />
diretto ad aprire una fase a contraddittorio pieno, per opporsi ad una statuizione (i.e.:<br />
l’ordinanza che ha convalidato lo sfatto) che era stata emessa, invece, in una fase che, sia<br />
pure per un motivo contingente ed eccezionale, ne è stata priva. Si rinvia, sul concetto o sui<br />
concetti di opposizioni, a RUSSO, Le "impugnazioni" avverso il provvedimento che definisce<br />
<strong>la</strong> procedura prefallimentare, in APICE (a cura di), Trattato di diritto delle procedure<br />
concorsuali, vol. 1, La dichiarazione e gli effetti del fallimento, Torino, 2010, p. 124 ss. V.<br />
anche le considerazioni che verrano svolte infra al capitolo sulle opposizioni.<br />
75 Corte cost., 18 maggio 1972 n. 89.<br />
76 Locuzione da intendersi, secondo <strong>la</strong> giurisprudenza, non come riferita al<strong>la</strong> chiusura<br />
dell’esecuzione, ma al suo inizio, ravvisato nel primo accesso dell’ufficiale giudiziario,<br />
«comportando esso <strong>la</strong> conoscenza dell’ordinanza di convalida esecutiva»: Cass. sez. un. 3<br />
aprile 1989 n. 1610; contra, però, Cass. 5 marzo 1984 n. 1527.<br />
77 Ma, giusta il disposto dell’art. 447 bis c.p.c., seguirà il rito locatizio.<br />
130
Anche con riferimento a siffatta ipotesi si rinvia al<strong>la</strong> nozione di gravi<br />
motivi, di cui si è discusso a proposito del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia<br />
esecutiva disposta in sede di opposizione a decreto ingiuntivo. Si evidenzia, in<br />
questa ipotesi, che, per espressa previsione di legge, <strong>la</strong> cauzione potrà essere<br />
imposta so<strong>la</strong>mente all’opponente; e dunque - riteniamo - essa potrà essere<br />
imposta so<strong>la</strong>mente per il caso in cui <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> venga concessa, e non,<br />
nell’ipotesi contraria, in cui essa venga rigettata. Il che, tutto sommato, appare<br />
abbastanza ragionevole, tenuto conto che l’esecuzione dello sfratto,<br />
contrariamente al<strong>la</strong> sua <strong>sospensione</strong>, avrebbe effetti tendenzialmente<br />
irrimediabili e definitivi.<br />
Il provvedimento di <strong>sospensione</strong>, per espressa previsione di legge, è<br />
inimpugnabile.<br />
IV.7. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> del lodo in pendenza<br />
dell'impugnazione di nullità (art. 830).<br />
L’art. 830 c.p.c., come modificato dall'art. 22 del<strong>la</strong> legge 5 gennaio 1994, n.<br />
25 e, successivamente, sostituito dall'art. 24, comma 1 del d. lgs.2 febbraio<br />
2006, n. 40, prevede che, in caso di impugnazione del lodo, per nullità davanti<br />
al<strong>la</strong> corte di appello, questa «Su istanza di parte anche successiva al<strong>la</strong><br />
proposizione dell'impugnazione», può sospendere con ordinanza l'efficacia del<br />
lodo, quando ricorrono gravi motivi.<br />
Per quanto concerne i presupposti dei gravi motivi, si rinvia al<strong>la</strong> trattazione<br />
dell’inibitoria in caso di appello, disciplinata dall’art. 283 c.p.c. Si è già detto,<br />
infatti, che <strong>la</strong> sostituzione del<strong>la</strong> originaria locuzione «gravi motivi» in «gravi e<br />
fondati motivi», non pare avere avuto reale portata innovativa. Anche in<br />
questo caso, dunque, potrà farsi riferimento al fumus boni iuris, inteso come<br />
fondatezza, prima facie, dell’impugnazione, e dal periculum in mora, inteso<br />
come pregiudizio che deriverebbe al<strong>la</strong> parte istante dal<strong>la</strong> esecuzione o dal<strong>la</strong><br />
inesecuzione del lodo.<br />
A differenza che in materia di appello, tuttavia, <strong>la</strong> legge precisa<br />
espressamente che l’istanza inibitoria può essere proposta anche<br />
successivamente all’impugnazione, e non necessariamente in uno con<br />
l’impugnazione. Si tratta, nel complesso, di una previsione ragionevole, che<br />
dovrebbe essere estesa a tutte le inibitorie. I gravi motivi, per vero sopratutto<br />
131
con riguardo al periculum, potrebbero non sussistere al momento del<strong>la</strong><br />
proposizione dell’impugnazione, ma sopraggiungere nei non brevi tempi di<br />
definizione del giudizio.<br />
IV.8. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> nei giudizi cambiari di cognizione o<br />
di opposizione a precetto di pagamento di cambiale (art. 65 R.D. 14<br />
dicembre 1933, n. 1669), di assegno (art. 56 R.D.L. 21 dicembre 1933, n.<br />
1736) e di certificato di credito (art. 44 e 45 R.D. n. 272/1913).<br />
Analogamente alle altre opposizioni proposte avvero un titolo<br />
stragiudiziale, l’opposizione a precetto cambiario e su assegno o integrano<br />
ipotesi di «opposizioni di merito», che possono essere proposte per qualsiasi<br />
vizio, compreso di formazione del titolo esecutivo 78 . Esse sono disciplinate, in<br />
parte, dagli artt. 64 e 65 del r.d. 14 dicembre 1933 n. 1669 e dall’art. 56 del<br />
r.d.l. 21 dicembre 1933 n. 1736. Le regole sull’opposizione a precetto<br />
cambiario o su assegno trovano applicazione anche all’impugnazione del<br />
certificato di credito di cui agli artt. 44 e 45 del r.d. n. 272 del 1913 da parte<br />
del Comitato degli agenti di cambio.<br />
In tutte queste opposizioni il convenuto-opposto, che mantiene <strong>la</strong> posizione<br />
sostanziale di creditore procedente, può proporre ogni eccezione diretta a<br />
rimuovere gli ostacoli frapposti al<strong>la</strong> realizzazione del suo credito, chiedere, in<br />
via riconvenzionale, <strong>la</strong> condanna del debitore per un titolo diverso da quello<br />
fatto valere, se del caso anche invocando il credito derivante dal rapporto<br />
extracarto<strong>la</strong>re sottostante 79 .<br />
Nel caso specifico del precetto cambiario, l’art. 64 del<strong>la</strong> legge cambiaria<br />
(r.d. 14 dicembre 1933, n. 1669) prevede che l’opposizione al precetto non<br />
sospende l’esecuzione. Tuttavia il giudice dell’opposizione, su ricorso<br />
dell’opponente che disconosca <strong>la</strong> propria firma o <strong>la</strong> rappresentanza, oppure<br />
adduca «gravi e fondati motivi», disponga <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in tutto o in parte<br />
degli atti esecutivi, imponendo idonea cauzione.<br />
Il successivo art. 65, nel rego<strong>la</strong>re i giudizi cambiari tanto di cognizione<br />
quanto di opposizione al precetto, oltre a limitare le eccezioni opponibili, e a<br />
78 ARIETA - DE SANTIS, L’esecuzione forzata, cit., ibidem; MONTELEONE, Manuale di diritto<br />
processuale civile., Vol.II, cit., ibidem.<br />
79 ARIETA - DE SANTIS, L’esecuzione forzata, cit., ibidem.<br />
132
prevedere che, se queste siano di lunga indagine, il giudice deve emettere<br />
sentenza provvisoria di condanna con cauzione o senza, stabilisce che il<br />
giudice dell’opposizione all’esecuzione può disporre <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione stessa imponendo, se lo ritenga opportuno, idonea cauzione, e<br />
può confermare o revocare <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> già concessa ex art. 64.<br />
Si tratta di un regime peculiare, che trova - originariamente - fondamento<br />
nel<strong>la</strong> natura carto<strong>la</strong>re del titolo di credito, e nel<strong>la</strong> sua astrattezza e materialità.<br />
Tuttavia, è stato osservato, esso non appariva coordinato con le regole del<br />
codice di rito civile. Ed invero gli artt. 64 e 65 citati (come pure gli artt. 56 e<br />
57 del<strong>la</strong> legge sull’assegno bancario) prevedono <strong>la</strong> possibilità per il giudice<br />
dell'opposizione a precetto di sospendere in tutto o in parte gli atti esecutivi.<br />
Più in generale le norme in questione paiono attribuire al precetto lo status di<br />
primo atto <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, e non di mero atto prodromico ad essa.<br />
Conseguentemente, all’indomani dell’entrata in vigore del codice di rito,<br />
taluni commentatori conclusero che le norme anzidette delle leggi speciali,<br />
erano da considerare tacitamente abrogate 80 .<br />
La dottrina e <strong>la</strong> giurisprudenza prevalenti, comunque, avevano sempre<br />
ritenuto che le norme in questione fossero rimaste in vigore; sicché il giudice<br />
dell’opposizione a precetto avrebbe potuto inibire l’inizio dell’esecuzione<br />
forzata 81 . Anche chi negava, dunque, che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia<br />
esecutiva del titolo potesse essere concessa in seguito ad opposizione a<br />
precetto, prendeva atto delle deroghe previste dalle norme speciali in esame.<br />
In partico<strong>la</strong>re, chi negava <strong>la</strong> possibilità per il giudice dell’opposizione a<br />
precetto ex art. 615 c.p.c. di sospendere l’efficacia esecutiva del titolo,<br />
evidenziava <strong>la</strong> forte distonia creata nel sistema dalle norme sul precetto<br />
cambiario. L’opposizione a precetto cambiario, infatti, anche a seguito<br />
dell’entrata in vigore del codice del 1940, sospendeva l’esecuzione.<br />
La questione ha, comunque, perduto importanza, stante il generale potere<br />
espressamente concesso, oggi, al giudice dell’opposizione a precetto di<br />
sospendere l’efficacia esecutiva del titolo.<br />
80 ANDRIOLI, Commento al codice di procedura civile, 3° ediz., Napoli, 1957,vol. III, p.<br />
382.<br />
81 In giurisprudenza, v. Cass. 19 ottobre 1986 n. 5495; Cass. 18 settembre 1980 n. 5299. In<br />
dottrina v. VACCARELLA, Opposizioni all'esecuzione, in Enc. giur. Treccani, vol. XXI,<br />
Roma, 1990, p. 282.<br />
133
Un ulteriore problema di coordinamento tra le norme speciali e quelle<br />
codicistiche era sorto con riguardo all'art. 64 l. camb., nel<strong>la</strong> parte in cui<br />
individua quali giudici dell'opposizione a precetto, soltanto il pretore o il<br />
presidente. Ci si era domandati, allora, se l’opposizione a precetto in paro<strong>la</strong><br />
avesse potuto essere proposta davanti al giudice di pace, ovvero se le norme<br />
speciali andassero intese come deroga al<strong>la</strong> competenza per valore dei giudici<br />
di pace 82 .<br />
IV.9. La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> in caso di opposizione a precetto ex<br />
art. 615 comma primo c.p.c.<br />
Si è già detto che l’art. 623 c.p.c. distingue tre grandi macrocategorie di<br />
sospensioni dell’esecuzione. La prima categoria, corrispondente all’ipotesi<br />
ordinaria, comprende le sospensioni disposte dal giudice dell’esecuzione. Le<br />
altre due categorie riguardano, rispettivamente, le sospensioni disposte dal<br />
giudice davanti al quale il titolo è impugnato e le sospensioni diverse,<br />
previste, cioè, da svariate disposizioni, codicistiche ed extracodicistiche.<br />
Si è altresì detto che <strong>la</strong> nozione di giudice dell’impugnazione,<br />
nell’architettura dell’art. 623 citato, deve essere intesa in senso <strong>la</strong>to: non ad<br />
una nozione di gravame in senso proprio fa riferimento <strong>la</strong> legge, ma ad un<br />
concetto ampio ed atecnico. Per «giudice dell’impugnazione» deve, in<br />
partico<strong>la</strong>re, intendersi quell’organo giurisdizionale, diverso dal giudice<br />
dell’esecuzione, davanti al quale il titolo è comunque rimesso in discussione:<br />
o per mezzo di una impugnazione in senso stretto o attraverso una<br />
opposizione; attraverso un rimedio diretto, dunque, ad aprire una fase a<br />
contraddittorio pieno in un procedimento che fino ad allora ne è stato privo 83 .<br />
Seguendo questa impostazione, rientra nel<strong>la</strong> categoria delle sospensioni<br />
disposte dal giudice dell’impugnazione anche <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disposta dal<br />
giudice dell’opposizione a precetto. Questa è una <strong>sospensione</strong> disposta dal<br />
giudice «dell’impugnazione», per come si è detto: da un giudice, in<br />
82 Nel senso del<strong>la</strong> competenza del giudice di pace, v. Pret. Taranto 26 giugno 1995, in Giur.<br />
it., 1997, I, 2, p.388 ss., con nota di SPADA. Per una disamina v. ARIETA - DE SANTIS,<br />
L’esecuzione forzata, cit., ibidem.<br />
83 Per questa ricostruzione dell’istituto dell’ «opposizione» - o «delle opposizioni» si rinvia<br />
a quanto dedotto al capitolo III, par. III.2.<br />
134
partico<strong>la</strong>re, che non è quello dell’esecuzione, ma dinanzi al quale il titolo è<br />
impugnato.<br />
Con ciò, naturalmente, non si vogliono negare le forti affinità teoriche,<br />
strutturali tra <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong> e quel<strong>la</strong> disposta dal giudice<br />
dell’esecuzione, nel caso di opposizione ex art. 615 comma secondo c.p.c. Né,<br />
per come si vedrà, si vuole necessariamente negare una certa identità di<br />
disciplina tra le due sospensioni. La questione che si pone - salvo quanto<br />
riguarda gli aspetti applicativi di cui si dirà - rileva su un piano<br />
eminentemente teorico e concettuale.<br />
Tanto premesso, una delle (poche) novità delle riforme del 2005-2006, ad<br />
avere ricevuto un giudizio quasi unanimemente favorevole del<strong>la</strong> dottrina 84 , è<br />
<strong>la</strong> modifica dell’art. 615 comma primo c.p.c. Nel testo novel<strong>la</strong>to <strong>la</strong> norma in<br />
questione prevede espressamente che, in caso di opposizione a precetto ex art.<br />
615 c.p.c., il giudice può sospendere l’efficacia esecutiva del titolo<br />
«concorrendo gravi motivi».<br />
La configurabilità, sul<strong>la</strong> base del dato normativo, di una simile <strong>sospensione</strong>,<br />
prima del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong>, pur essendo generalmente respinta dal<strong>la</strong> giurisprudenza 85<br />
e dal<strong>la</strong> dottrina prevalenti 86 , era stata affermata in più occasioni. In partico<strong>la</strong>re<br />
era stato osservato che l’art. 623 c.p.c. attribuiva un generale potere di<br />
<strong>sospensione</strong> al giudice davanti al quale il titolo era «impugnato» (nel senso<br />
sopra indicato), dunque anche al giudice dell’opposizione a precetto. A tale<br />
argomento di carattere sistematico se ne aggiungeva, inoltre, uno di carattere<br />
storico. Come si è visto supra al par. I.2., il codice Pisanelli prevedeva<br />
espressamente, all’art. 660, <strong>la</strong> possibilità che, in caso di opposizione a precetto<br />
immobiliare, l’efficacia esecutiva del titolo potesse essere sospesa. Orbene, se<br />
il legis<strong>la</strong>tore del 1940 avesse voluto realmente eliminare dal sistema<br />
processuale tale facoltà lo avrebbe fatto in modo esplicito, rivendicando<br />
l’innovazione, o comunque dandone quantomeno atto nel<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione.<br />
Ritenere il contrario avrebbe voluto dire ritenere che il legis<strong>la</strong>tore avesse<br />
addirittura «soppresso <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> prevista dal codice del 1865 per<br />
84 Per una disamina cfr. SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata., cit., p. 1660 ss.<br />
85 Ex plurimis, Cass. 8 febbraio 2000 n. 1372; Cass. 9 novembre 1973 n. 2496.<br />
86 ALLORIO, Sospensione dell’esecuzione per consegna o ri<strong>la</strong>scio, in Giur. it., 1946, I, p.<br />
111; ANDRIOLI, Commento al codice di procedura civile., cit.,vol. III, p. 381.<br />
135
l’opposizione a precetto, e ciò senza una esplicita manifestazione di tale<br />
volontà» 87 . Vi era, poi, <strong>la</strong> distonia del sistema - qualora si fosse accolta <strong>la</strong> tesi<br />
del<strong>la</strong> non concedibilità - del<strong>la</strong> sospensibilità ex lege in caso di opposizione a<br />
precetto cambiario 88 ; con conseguente <strong>la</strong> eccentricità di un sistema che<br />
consentiva <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva esclusivamente per quei<br />
titoli che - essendo rego<strong>la</strong>ti dai principi del<strong>la</strong> carto<strong>la</strong>rità e dell’astrattezza -<br />
avrebbero dovuto essere disciplinati in modo più rigoroso.<br />
La richiamata argomentazione dottrinaria, tuttavia, non aveva trovato il<br />
favore del<strong>la</strong> giurisprudenza, sicché <strong>la</strong> tesi del<strong>la</strong> inammissibilità si era<br />
consolidata fino a divenire, sostanzialmente, ius receptum.<br />
Va ancora ricordato che tale assetto ermeneutico aveva retto alle reiterate<br />
rimessioni al<strong>la</strong> Corte costituzionale del<strong>la</strong> questione di legittimità dell’art. 615,<br />
fondate sul vuoto di tute<strong>la</strong> che si veniva a creare, con lesione del diritto<br />
costituzionale al<strong>la</strong> difesa.<br />
La Consulta, tuttavia, non si era mai pronunciata sul "merito" delle<br />
questioni, ritenendole esorbitanti dai limiti del sindacato di legittimità<br />
costituzionale, ma corre<strong>la</strong>te a scelte discrezionali del legis<strong>la</strong>tore (come tali<br />
incensurabili) 89 .<br />
Va aggiunto che <strong>la</strong> prassi giudiziaria maturata in oltre sessant’anni di vita<br />
del codice aveva risolto almeno in parte i problemi applicativi.<br />
In primo luogo veniva adottata <strong>la</strong> soluzione del<strong>la</strong> doppia opposizione (al<br />
precetto, immediatamente dopo <strong>la</strong> sua notifica, ed all'esecuzione,<br />
successivamente al suo inizio) e del<strong>la</strong> successiva riunione dei due processi.<br />
Sotto altro profilo <strong>la</strong> giurisprudenza aveva tentato di colmare il «vuoto<br />
normativo» (reale o apparente che fosse) attraverso il ricorso al<strong>la</strong> tute<strong>la</strong><br />
caute<strong>la</strong>re atipica ex art. 700 c.p.c. Attraverso un provvedimento di urgenza, in<br />
87 SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, Padova, 1996, p. 876 ss.; SATTA, Commentario<br />
al codice di procedura civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no, 1966, p. 500 ss. Cfr. anche MONTELEONE,<br />
Diritto processuale civile, III ed., Padova, 2004, p. 1077 ss.; REDENTI, Diritto processuale<br />
civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no, 1957, p. 315 ss.<br />
88 Affrontata nei paragrafi precedenti.<br />
89 Corte cost. 19 marzo 1996, n. 81.<br />
136
partico<strong>la</strong>re, il giudice avrebbe potuto inibire l’attivazione dell’esecuzione<br />
forzata 90 .<br />
Si osservi che un tale meccanismo aveva comportato complicazioni<br />
eccessive, specialmente nelle ipotesi in cui l'organo giurisdizionale<br />
competente a conoscere l'opposizione a precetto (in ipotesi, anche il giudice di<br />
pace) fosse differente da quello <strong>dell'esecuzione</strong>. In questi casi, infatti, il<br />
meccanismo applicabile sarebbe stato quello del<strong>la</strong> connessione (ovvero,<br />
secondo alcuni, del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>). Inoltre detta prassi risultava poco<br />
funzionale, stante <strong>la</strong> necessità di dovere attendere l’inizio dell’esecuzione<br />
forzata, per ottenere un provvedimento caute<strong>la</strong>re. Il che, specialmente nelle<br />
esecuzioni in forma specifica, riduceva di molto l’utilità del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong>.<br />
In definitiva, l’avere negato <strong>la</strong> tute<strong>la</strong> inibitoria in sede di opposizione a<br />
precetto, costringeva le parti a complicare inutilmente <strong>la</strong> fattispecie<br />
processuale, generando due cause - di opposizione a precetto ed<br />
all’esecuzione - oltre ad un eventuale subprocedimento ex art. 700 c.p.c. -<br />
<strong>la</strong>ddove ve ne sarebbe potuta essere una so<strong>la</strong>. La necessità di una modifica<br />
normativa, dunque, nel senso di prevedere espressamente <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dell'efficacia esecutiva del titolo nell’ipotesi di opposizione ex art. 615 comma<br />
primo c.p.c. era, dunque, quantomai avvertita.<br />
La problematica, comunque, salvo per quanto riguarda taluni aspetti<br />
specifici, appare superata dal<strong>la</strong> nuova formu<strong>la</strong>zione dell’art. 615 comma<br />
primo c.p.c. Oggi, come detto, il giudice dell’opposizione a precetto può<br />
sospendere l’efficacia esecutiva del titolo; sicché è venuta meno <strong>la</strong> premessa<br />
maggiore, sul<strong>la</strong> quale si fondava il complicato meccanismo processuale sopra<br />
delineato.<br />
È certo che, innanzitutto, oggi non esiste alcun vuoto di tute<strong>la</strong>, sicché il<br />
ricorso al<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> caute<strong>la</strong>re atipica ex art. 700 c.p.c. deve, pertanto, ritenersi<br />
tendenzialmente inammissibile.<br />
90 Cass. 8 febbraio 2000, n. 1372; Cass. 23 febbraio 2000, n. 2051; Cass. 19 luglio 2005, n.<br />
15220; Cass. 18 aprile 2001, n. 5683 e n. 5674; Cass. 22 marzo 2001, n. 4107. Per <strong>la</strong><br />
giurisprudenza di merito Trib. Mantova, 26 febbraio 2005, in Giur. merito, 2006, p. 316, n.<br />
GIORDANO; Trib. Roma 21 gennaio 2003. Contra, però, per quanto concerne l’esecuzione<br />
fondata su decreto ingiuntivo, Trib. Verona 20 novembre 2001, secondo cui il ricorso al<strong>la</strong><br />
tute<strong>la</strong> ex art. 700 c.p.c. sarebbe stato inammissibile, per difetto del presupposto del<strong>la</strong><br />
residualità, atteso che il debitore avrebbe dovuto chiedere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia<br />
esecutiva del titolo giudiziale monitorio.<br />
137
È stato, però, giustamente ravvisato in dottrina 91 un difetto di<br />
coordinamento con l'art. 163 bis c.p.c. La nuova formu<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong> norma,<br />
infatti, impone all'attore di assegnare un termine di almeno novanta giorni<br />
liberi (durante i quali il creditore può compiere atti esecutivi). Il problema,<br />
però, può essere superato chiedendo una ulteriore abbreviazione del termine di<br />
comparizione, ovvero depositando, dopo <strong>la</strong> notifica del<strong>la</strong> citazione e<br />
l'iscrizione a ruolo, un ricorso col quale si chiede <strong>la</strong> fissazione di una udienza<br />
anticipata per l'esame dell'istanza di <strong>sospensione</strong>. In questo specifico ambito<br />
potrebbe trovare un residuale margine di applicazione il ricorso al<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> ex<br />
art. 700 c.p.c., per <strong>la</strong> concessione di un provvedimento inaudita altera parte<br />
che anticipi gli effetti del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>.<br />
Resta, comunque, praticabile anche <strong>la</strong> vecchia prassi del<strong>la</strong> doppia<br />
opposizione (al precetto e all’esecuzione, sopra citata).<br />
L’istanza «inibitoria», allora, può essere inserita nell’atto di citazione<br />
introduttivo del giudizio di opposizione. Nel silenzio normativo, tuttavia, non<br />
pare si possa escludere <strong>la</strong> proponibilità dell’istanza, con autonomo atto, per<br />
tutto il corso del giudizio di opposizione. È stato, tuttavia, affermato che tale<br />
facoltà - di proporre l’istanza inibitoria con autonomo atto - verrebbe meno<br />
una volta che il creditore abbia dato inizio dell’azione esecutiva. A partire da<br />
tale momento, si è detto, il potere di sospendere il processo esecutivo sarebbe<br />
attribuito al<strong>la</strong> competenza funzionale del giudice dell’esecuzione 92 .<br />
Avverso tale impostazione, tuttavia, si potrebbe obiettare che <strong>la</strong> distinzione<br />
tra <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dell’esecuzione e dell’impugnazione<br />
opera e rileva su un piano concettuale e non diacronico. Una volta<br />
riconosciuto, per espressa disposizione di legge, il potere del giudice<br />
dell’opposizione di sospendere l’efficacia esecutiva del titolo, non pare<br />
corretto circoscrivere, in assenza di una precisa norma di legge, l’applicazione<br />
di tale inibitoria. Mutatis mutandis, del resto, non sembra potersi negare che il<br />
potere di inibitoria del giudice dell’appello sussista anche dopo che<br />
l’esecuzione è iniziata. E tale ultrattività del potere di inibitoria, ripetiamo,<br />
dipende non solo e non tanto dal differente campo di applicazione dell’appello<br />
91 MONTELEONE, Diritto processuale civile, vol II, V ed., Padova, 2009, p. 264 ss.<br />
92 ARIETA-DE SANTIS, L’esecuzione forzata., cit., p.1544 ss. In giur. v. Trib. Monza, 18<br />
marzo 2008 in Corriere del Merito, 2008, 11, p.1125 e su www.ilcaso.it.<br />
138
ispetto all’opposizione, ma anche (e sopratutto) dal fatto che non di<br />
ultrattività vera e propria si tratta, ma di una differenza concettuale (e,<br />
ripetesi, non temporale) tra <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione e inibizione<br />
dell’efficacia esecutiva del titolo.<br />
Anche per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong>, riteniamo, debbano sussistere i gravi<br />
motivi previsti dall’art. 615 comma secondo, come del resto per <strong>la</strong> maggior<br />
parte dei provvedimenti inibitori. La differente collocazione dogmatica delle<br />
due sospensioni - in caso di opposizione a precetto e in caso di opposizione<br />
all’esecuzione già iniziata - non impedisce di ravvisare <strong>la</strong> sostanziale identità<br />
dei provvedimenti richiesti, dei presupposti per <strong>la</strong> concessione, come anche<br />
delle re<strong>la</strong>tive discipline.<br />
Le principali differenze, probabilmente, tra le due sospensioni afferiscono il<br />
differente organo competente a pronunciarle, l’eventuale regime di<br />
impugnazione, e il regime di «estinzione».<br />
Quanto al<strong>la</strong> prima questione, si affermi o meno <strong>la</strong> natura caute<strong>la</strong>re del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong>, essa potrebbe essere emessa dal giudice di pace,<br />
qualora detto organo fosse il giudice competente per materia, valore e<br />
territorio, ai sensi dell’art. 615 primo comma c.p.c. Il problema principale, sul<br />
punto, atterrà l’individuazione del giudice del rec<strong>la</strong>mo, sempre che si ammetta<br />
tale strumento avverso il provvedimento di <strong>sospensione</strong> di cui all’art. 615<br />
primo comma c.p.c. Esso verrà affrontata nel capitolo dedicato appositamente<br />
ai rec<strong>la</strong>mi.<br />
L’ultima questione, invece, riguarda l’applicabilità o meno del<strong>la</strong> rego<strong>la</strong> di<br />
cui all’art. 624 terzo comma c.p.c. A noi pare condivisibile l’opinione<br />
dottrinaria, secondo cui tale problema non dovrebbe neppure porsi sul piano<br />
teorico. Nel caso del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong>, infatti, nessuna estinzione può<br />
esistere, dal momento che l’esecuzione non è iniziata ed è sospesa 93 .<br />
Un margine di dubbio potrebbe sussistere qualora, nelle more del<strong>la</strong><br />
decisione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, il creditore avesse notificato il pignoramento o<br />
dato, comunque, inizio all’esecuzione. Anche in questo caso, tuttavia, non<br />
sembra applicabile <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> dell’estinzione.<br />
93 MONTELEONE, Diritto processuale civile., cit., p. 289.<br />
139
Ed infatti <strong>la</strong> lettera dell’art. 624 comma terzo c.p.c. fa espressamente<br />
riferimento al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> concessa dal giudice dell’esecuzione, e non a<br />
quel<strong>la</strong> disposta dal giudice del<strong>la</strong> impugnazione, sia pure in senso <strong>la</strong>to. Ciò si<br />
deduce, innanzitutto, dall’espresso richiamo al «giudice dell’esecuzione».<br />
In secondo luogo <strong>la</strong> norma, come detto, commina l’estinzione del<strong>la</strong><br />
procedura esecutiva ogni qualvolta, dopo <strong>la</strong> stabilizzazione del provvedimento<br />
caute<strong>la</strong>re 94 , non sia stato introdotto il giudizio di merito.<br />
Nell’ipotesi in esame, tuttavia, il giudizio di merito vero e proprio è già<br />
pendente: analogamente a quanto detto supra al par.IV.1. per tutte le inibitorie<br />
concesse dal giudice dell’impugnazione, anche nel caso dell’opposizione a<br />
precetto il giudizio di merito è già pendente: è stato introdotto prima che<br />
venisse richiesta <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>. Nel caso di opposizione ex art. 615 comma<br />
primo c.p.c., infatti, manca <strong>la</strong> struttura così marcatamente bipo<strong>la</strong>re fase<br />
dell’esecuzione - fase del merito: tutto si svolge davanti al giudice<br />
dell’opposizione, nell’ambito di un procedimento tendenzialmente unitario.<br />
Analogamente a quanto detto al paragrafo introduttivo del presente<br />
capitolo, in caso di <strong>sospensione</strong> concessa dal giudice dell’opposizione a<br />
precetto, ma successivamente all’inizio dell’esecuzione forzata 95 , il creditore<br />
potrà limitarsi a proporre una semplice istanza ex art. 486 c.p.c. al giudice<br />
dell’esecuzione, perché prenda atto dell’avvenuta <strong>sospensione</strong>. Si rinvia per le<br />
problematiche connesse, a quanto dedotto in tale sede.<br />
94 O per mancata proposizione del rec<strong>la</strong>mo, o per conferma o comunque emissione del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong> a seguito del rec<strong>la</strong>mo medesimo.<br />
95 Ci si riferisce, evidentemente, al caso di <strong>sospensione</strong> chiesta antecedentemente all’inizio<br />
dell’esecuzione forzata, ma pronunciata successivamente. Diverso sarebbe il caso del<br />
creditore che, nonostante l’avvenuta inibitoria del titolo, inizi ugualmente l’esecuzione<br />
forzata. In tal caso il creditore sarebbe ab ovo privo del diritto a procedere a esecuzione<br />
forzata, sicché sarebbe proponibile l’opposizione ex art. 615 c.p.c.<br />
140
V. La <strong>sospensione</strong> concordata tra le parti (art. 624 bis c.p.c.).<br />
La disposizione di cui all’art. 624 bis c.p.c. è stata introdotta dal n. 42 del<strong>la</strong><br />
lett. e del comma 3 dell'art. 2 d.l. n. 35/2005, convertito nel<strong>la</strong> l. n. 80/2005,<br />
poi modificato sia dal<strong>la</strong> l. n. 263/2005 che dal<strong>la</strong> l. n. 52/2006.<br />
La possibilità di una <strong>sospensione</strong> «concordata», va detto, era già stata<br />
ipotizzata da una parte del<strong>la</strong> dottrina 1 e dal<strong>la</strong> giurisprudenza.<br />
Nel<strong>la</strong> sua attuale formu<strong>la</strong>zione, sebbene si parli genericamente di<br />
<strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, <strong>la</strong> norma menziona espressamente istituti<br />
e fattispecie tipiche delle espropriazioni forzate, quali il riferimento al<strong>la</strong><br />
pluralità di creditori (quindi al fenomeno del concorso ex art. 2741 c.c. ) o <strong>la</strong><br />
comunicazione del provvedimento sospensivo al «custode» (evidentemente,<br />
del bene pignorato). Di qui parte del<strong>la</strong> dottrina ha ritenuto che detta<br />
<strong>sospensione</strong> concordata sia applicabile ai soli pignoramenti, e non anche alle<br />
esecuzioni in forma specifica 2 .<br />
Ratio evidente di questa nuova forma di <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo<br />
è facilitare soluzioni conciliative fra creditori e debitore esecutato, su<br />
presupposto che <strong>la</strong> prosecuzione del<strong>la</strong> procedura e il compimento di ulteriori<br />
atti esecutivi potrebbero aggravare i costi e rendere più ardua, per così dire, <strong>la</strong><br />
via del<strong>la</strong> conciliazione.<br />
La ratio e <strong>la</strong> funzione di tale istituto, come pure <strong>la</strong> sua collocazione in una<br />
norma diversa dall’art. 624 c.p.c., inducono ad escludere che abbia natura<br />
anche <strong>la</strong>to sensu caute<strong>la</strong>re 3 . Come pure non si applica (naturalmente) il<br />
regime dell’estinzione, né il rito caute<strong>la</strong>re uniforme per l’emissione del<br />
re<strong>la</strong>tivo provvedimento.<br />
Va, al riguardo, detto che se il legis<strong>la</strong>tore ha voluto - in una certa misura -<br />
incentivare <strong>la</strong> possibilità di una soluzione conciliativa tra le parti, dall’altro ha<br />
mostrato una certa diffidenza, nel<strong>la</strong> misura in cui ha rigidamente (e forse non<br />
1 BUCOLO, La <strong>sospensione</strong> nell'esecuzione. Le opposizioni esecutive, vol. II, Mi<strong>la</strong>no 1972,<br />
p. 87 s.; SATTA, Commentario al codice di procedura civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no 1959; CARPI,<br />
Sospensione dell’esecuzione, in Enc. giur. Treccani, p. 1 ss. 967, p. 2. In giurisprudenza cfr.<br />
Trib. Padova 21 dicembre 1969, in Giur. it., 1970, I, 2, p.177 e Trib. Torino 5 dicembre<br />
2002, in Riv. not.,2003, p. 731 ss.<br />
2 CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, Mi<strong>la</strong>no, 2006, sub art. 624 bis.<br />
3 BARRECA, La riforma del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, www.judicium.it 2006, par.<br />
6.<br />
141
del tutto ragionevolmente) predeterminato i presupposti per l’ammissibilità,<br />
fissato un limite massimo di ventiquattro mesi al<strong>la</strong> durata di detta <strong>sospensione</strong><br />
e previsto <strong>la</strong> non concedibilità di una seconda <strong>sospensione</strong>, una volta esaurito<br />
il termine del<strong>la</strong> prima.<br />
Tale scelta potrebbe essere indotta dall’esigenza di tute<strong>la</strong>re i creditori non<br />
muniti di titolo esecutivo - nei limiti in cui essi possono ancora intervenire<br />
nell’esecuzione -, atteso che questi, come si vedrà, non partecipano al<strong>la</strong><br />
richiesta concordata 4 . Potrebbe, però, essere letta anche in una chiave<br />
maggiormente pubblicistica, nel senso che l’esecuzione forzata, una volta<br />
avviata, non potrebbe essere interamente rimessa al<strong>la</strong> disponibilità delle parti,<br />
ma il suo naturale decorso, fino al<strong>la</strong> vendita forzata, risponderebbe comunque<br />
ad un interesse d’ufficio, diverso da quello dei soggetti coinvolti.<br />
Per <strong>la</strong> concessione del provvedimento di <strong>sospensione</strong> <strong>la</strong> legge richiede <strong>la</strong><br />
pendenza dell’esecuzione, l'istanza al giudice dell’esecuzione e l’accordo di<br />
tutti i creditori muniti di titolo esecutivo. L’istanza, giusta il disposto dell’art.<br />
486 c.p.c., potrà avere <strong>la</strong> forma del ricorso, ed essere depositata nel<strong>la</strong><br />
cancelleria del giudice. In alternativa, sempre giusta il disposto del<strong>la</strong> norma<br />
richiamata, l’istanza congiunta potrà essere proposta anche oralmente, in una<br />
delle udienze dell’esecuzione.<br />
Trattandosi di una mera <strong>sospensione</strong> - e dunque una richiesta<br />
esclusivamente processuale e interinale - non pare occorra una procura<br />
speciale al difensore, né un’istanza proveniente dal<strong>la</strong> parte personalmente.<br />
Sebbene ratio legis sia, come detto, quel<strong>la</strong> del favorire un accordo, il<br />
debitore deve essere semplicemente «sentito», mentre non sembra essere<br />
richiesto il suo esplicito consenso. Tale soluzione pare, comunque, abbastanza<br />
ragionevole, atteso che se fosse stato richiesta l’istanza anche del debitore<br />
questi avrebbe dovuto, probabilmente, depositare una memoria con il<br />
ministero di un difensore, con conseguente aumento delle spese e degli oneri.<br />
Essendo richiesta, per espressa volontà legis<strong>la</strong>tiva, «l’istanza» di tutti i<br />
creditori muniti di titolo, deve ritenersi insufficiente il loro «silenzio», come<br />
pure <strong>la</strong> formu<strong>la</strong> più b<strong>la</strong>nda, assai invalsa nelle prassi giudiziarie, del<strong>la</strong> «non<br />
4 Nonché gli offerenti, per quanto concerne <strong>la</strong> previsione di un termine finale.<br />
142
opposizione» 5 . Sebbene, infatti, non sia imposta, come detto, una formu<strong>la</strong><br />
sacramentale, riteniamo debba esservi per lo meno un consenso univoco ed<br />
espresso.<br />
Nonostante il silenzio normativo, inoltre, riteniamo che l’istanza respinta<br />
possa essere riproposta, tenuto anche conto dell'art. 487 che consente al<br />
giudice dell’esecuzione di revocare o modificare i propri provvedimenti, che<br />
non abbiano avuto esecuzione.<br />
Per quanto concerne il termine finale entro il quale è possibile chiedere <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> de qua, <strong>la</strong> legge detta una disciplina piuttosto artico<strong>la</strong>ta, distinta<br />
per tipo di esecuzione. In partico<strong>la</strong>re, nelle espropriazioni mobiliari l'istanza<br />
per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> può essere presentata non oltre <strong>la</strong> fissazione del<strong>la</strong> data di<br />
asporto dei beni ovvero fino a dieci giorni prima del<strong>la</strong> data del<strong>la</strong> vendita se<br />
questa deve essere espletata nei luoghi in cui essi sono custoditi e, comunque,<br />
prima del<strong>la</strong> effettuazione del<strong>la</strong> pubblicità commerciale ove disposta.<br />
Nelle espropriazioni presso terzi l'istanza di <strong>sospensione</strong> non può più essere<br />
proposta dopo <strong>la</strong> dichiarazione del terzo. Il che crea qualche problema, per<br />
quanto concerne l’individuazione, esatta ed a priori, di tale momento: va,<br />
infatti, considerato che, a seguito del<strong>la</strong> riforma del 2006, <strong>la</strong> dichiarazione del<br />
terzo può essere effettuata a mezzo raccomandata.<br />
Nelle espropriazioni immobiliari l'istanza può essere proposta fino a venti<br />
giorni prima del<strong>la</strong> scadenza del termine per il deposito delle offerte di<br />
acquisto, per il caso di vendita senza incanto, ovvero fino a quindici giorni<br />
prima dell'incanto in caso di vendita all’asta.<br />
Il provvedimento di <strong>sospensione</strong> è soggetto ad un partico<strong>la</strong>re regime di<br />
pubblicità, affine a quello degli avvisi, per il caso di vendita di cose immobili<br />
o beni mobili registrati per un valore superiore ad euro 25.000,00 (art. 490<br />
comma secondo). Esso, in partico<strong>la</strong>re, nei cinque giorni successivi al deposito<br />
deve essere comunicato al custode e pubblicato sul sito internet sul quale è<br />
pubblicata <strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione di stima.<br />
L'ordinanza è revocabile in qualsiasi momento, anche su richiesta di un<br />
solo creditore e sentito comunque il debitore.<br />
5 CABRINI, in CARPI-TARUFFO, Commentario breve al codice di procedura civile, sub artt.<br />
615 e 624, Padova, 2010.<br />
143
Entro dieci giorni dal<strong>la</strong> scadenza del termine <strong>la</strong> parte interessata deve<br />
presentare istanza per <strong>la</strong> fissazione dell'udienza in cui il processo deve<br />
proseguire.<br />
Va infine segna<strong>la</strong>to che l’istituto del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> concordata ex art. 624<br />
bis c.p.c. va coordinato con il disposto del novel<strong>la</strong>to art. 161 bis disp. att.,<br />
secondo cui <strong>la</strong> vendita può essere rinviata se vi è il consenso fra i creditori<br />
muniti di titolo e gli offerenti.<br />
Dal combinato disposto delle due norme si evince che, una volta decorso il<br />
termine ultimo per chiedere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, o decorso infruttuosamente il<br />
termine di ventiquattro mesi, i creditori potranno avvalersi ancora dello<br />
strumento del rinvio del<strong>la</strong> vendita, salva <strong>la</strong> necessità, in questo caso, di<br />
ottenere il consenso anche degli offerenti.<br />
Per quanto concerne <strong>la</strong> riattivazione del processo sospeso, l’art. 624 adotta<br />
un meccanismo riassuntivo diverso da quello dell'art. 627 ed affine, invece, a<br />
quello previsto dall'art. 297, comma secondo, per <strong>la</strong> riassunzione del processo<br />
di cognizione sospeso ex art. 296 (appunto, su istanza delle parti).<br />
Ogni interessato dovrà dunque presentare l'istanza, nelle forme del ricorso<br />
(sempre secondo il generale disposto dell'art. 487 c.p.c. ) al giudice<br />
dell’esecuzione entro dieci giorni prima del<strong>la</strong> scadenza del termine di<br />
<strong>sospensione</strong>.<br />
Nel silenzio normativo non è ben chiaro se detto termine debba essere<br />
considerato ordinatorio o perentorio. Le conseguenze dell’una scelta o<br />
dell’altra non sono di poco conto: nel primo caso, in caso di tardiva<br />
riassunzione, non vi sarà alcuna conseguenza negativa, mentre nel secondo<br />
dovrà trovare applicazione <strong>la</strong> norma di cui all’art. 630 c.p.c., a norma del<br />
quale il processo esecutivo si estingue quando le parti non lo proseguono o<br />
non lo riassumono nel termine perentorio stabilito dal<strong>la</strong> legge.<br />
Appare, probabilmente, preferibile <strong>la</strong> prima tesi, tenuto anche conto del<br />
disposto dell’art. 152 comma secondo c.p.c., a norma del quale i termini<br />
stabiliti dal<strong>la</strong> legge sono ordinatori «tranne che <strong>la</strong> legge stessa li dichiari<br />
espressamente perentori».<br />
In senso contrario potrebbe affermarsi che il carattere perentorio di tale<br />
termine è ricavabile, comunque, dal<strong>la</strong> previsione del<strong>la</strong> durata massima, di<br />
ventiquattro mesi, per <strong>la</strong> durata del periodo di <strong>sospensione</strong>. Tale previsione<br />
144
imarrebbe priva di significato e di reale portata precettiva, se le parti avessero<br />
comunque <strong>la</strong> facoltà di riassumere il processo interrotto, anche mesi dopo il<br />
decorso di detto periodo.<br />
145
VI. Le sospensioni «diverse» (i: nel codice di procedura civile)<br />
VI.1. In generale<br />
Oltre alle ipotesi di <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice dell’esecuzione, e a<br />
quelle dal giudice dinanzi al quale è impugnato il titolo, l’art. 623 c.p.c.<br />
richiama i casi di «<strong>sospensione</strong> disposta dal<strong>la</strong> legge».<br />
Si tratta, secondo consolidata opinione dottrinaria, di ipotesi di <strong>sospensione</strong><br />
necessaria e automatica, che ricorrono in ipotesi tassative. Trait d’union delle<br />
fattispecie in esame sarebbe che esse derivano non già da un provvedimento<br />
del giudice, ma dal verificarsi stesso dei presupposti stabiliti dal<strong>la</strong> legge 1 .<br />
Con tale affermazione, si badi bene, non si intende sostenere che<br />
l’accertamento dei presupposti debba avvenire, necessariamente, al di fuori di<br />
qualunque procedimento giurisdizionale, ed in assenza del controllo di un<br />
giudice. Solo tale, eventuale, accertamento sarà compiuto «a monte», in un<br />
momento e nell’ambito di un procedimento estranei al processo esecutivo.<br />
Analogamente a quanto detto a proposito dei provvedimenti di inibitoria<br />
disposta dal giudice dell’impugnazione, e del loro rapporto con il processo<br />
esecutivo eventualmente pendente, il giudice dell’esecuzione potrà ben essere<br />
chiamato, con gli strumenti previsti dall’art. 486 c.p.c., ad emettere un<br />
provvedimento di collegamento, che accerti eventualmente il verificarsi dei<br />
presupposti di legge e che consenta al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> diversa di esplicare i suoi<br />
effetti nel procedimento esecutivo. Ma tale provvedimento avrà, anche in<br />
questo caso, natura meramente ricognitiva: si tratterà di accertare il fatto<br />
storico di una <strong>sospensione</strong> già, in punto di diritto, avvenuta e di emettere i<br />
consequenziali provvedimenti attuativi nel processo esecutivo.<br />
Come logico corol<strong>la</strong>rio saranno sottratti, in linea di principio,<br />
all’applicazione dell’art. 624 c.p.c. sia l’eventuale provvedimento «a monte»,<br />
giurisdizionale o amministrativo, che ha determinato il fatto sospensivo, sia<br />
quello ricognitivo, emesso «a valle» del giudice dell’esecuzione.<br />
Anche <strong>la</strong> disciplina sarà <strong>la</strong> più varia ed eterogenea, essendo applicabili, in<br />
<strong>la</strong>rga parte, le norme speciali. Troverà, comunque, applicazione, in quanto<br />
1 FURNO, Disegno sistematico delle opposizioni nel processo esecutivo, Firenze, 1942, p.<br />
196 ss.; LUISO, Diritto processuale civile, vol. III, Il processo esecutivo, Mi<strong>la</strong>no. 1999, p.<br />
251; LUISO, Processo di esecuzione forzata, in Enciclopedia del diritto, vol. XLIII,<br />
Sospensione del processo civile, p.60.<br />
146
compatibile e in quanto non derogata, <strong>la</strong> disciplina di cui agli artt. 623 ss., ivi<br />
comprese le regole dell’art. 626 c.p.c.<br />
Le singole fonti del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> possono essere le più varie e disparate.<br />
Si è preferito, nel<strong>la</strong> rubrica del presente capitolo, adottare <strong>la</strong> formu<strong>la</strong><br />
«sospensioni diverse» piuttosto che <strong>la</strong> tradizionale «altri casi stabiliti dal<strong>la</strong><br />
legge» esclusivamente per una ragione descrittiva. Tutte le sospensioni,<br />
infatti, anche quelle tipiche disposte dal giudice dell’esecuzione o<br />
dell’impugnazione, sono ugualmente previste dal<strong>la</strong> legge, come è normale che<br />
accada in un ordinamento di civil <strong>la</strong>w. La locuzione «sospensioni diverse», di<br />
contro, vuole semplicemente segna<strong>la</strong>re che non si tratta né di sospensioni<br />
disposte dal giudice dell’esecuzione (il quale sarà, al massimo, chiamato ad<br />
accertare <strong>la</strong> loro verificazione) né di sospensioni disposte dal giudice davanti<br />
al quale è impugnato il titolo, e corre<strong>la</strong>tivamente a tale giudizio di<br />
impugnazione.<br />
Per ragioni di ordine sistematico, inoltre, in questa breve, certamente non<br />
esaustiva, indagine verranno trattate separatamente le ipotesi di sospensioni<br />
diverse previste dal codice da quelle previste dal<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione speciale.<br />
Anche tale scelta non risponde ad una precisa ragione dogmatica, ma<br />
semplicemente a motivi di funzionalità espositiva.<br />
VI.2. La <strong>sospensione</strong> in caso di divisione (art. 601 c.p.c.)<br />
Ai sensi dell’art. 601 c.p.c., se nel corso dell’esecuzione deve procedersi<br />
al<strong>la</strong> divisione, l'esecuzione è sospesa finché sul<strong>la</strong> divisione stessa non sia<br />
intervenuto un accordo fra le parti o non sia pronunciata una sentenza avente i<br />
requisiti di cui all'art. 627 c.p.c.<br />
La <strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong>, dunque, ha come dies a quo l’inizio del<br />
subprocedimento di divisione, rego<strong>la</strong>to dall’art. 181 disp. att. 2 Il termine<br />
finale, giusta il richiamo dell’art. 627 c.p.c., è dato dal passaggio in giudicato<br />
2 Tale norma è stata, a sua volta, novel<strong>la</strong>ta dalle riforme del 2005-2006. Nel testo oggi<br />
vigente prevede che «Il giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, quando dispone che si proceda a divisione<br />
del bene indiviso, provvede all'istruzione del<strong>la</strong> causa a norma degli articoli 175 e seguenti<br />
del codice, se gli interessati sono tutti presenti. Se gli interessati non sono tutti presenti, il<br />
giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, con l'ordinanza di cui all'articolo 600, secondo comma, del codice,<br />
fissa l'udienza davanti a sé per <strong>la</strong> comparizione delle parti, concedendo termine al<strong>la</strong> parte<br />
più diligente fino a sessanta giorni prima per l'integrazione del contraddittorio mediante <strong>la</strong><br />
notifica dell'ordinanza».<br />
147
del<strong>la</strong> sentenza di primo grado, ovvero dal<strong>la</strong> semplice comunicazione del<strong>la</strong><br />
sentenza di appello che decide sul<strong>la</strong> divisione.<br />
La <strong>sospensione</strong> de qua rientra perfettamente nel modello di <strong>sospensione</strong> ex<br />
lege, sopra delineato: si tratta di una ipotesi di <strong>sospensione</strong> necessaria (il<br />
giudice non è infatti dotato di alcun potere discrezionale in ordine all'an del<strong>la</strong><br />
medesima) ed automatica (giacché si produce indipendentemente da un<br />
formale provvedimento che <strong>la</strong> disponga).<br />
Si è posto in dottrina il problema se <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 601 trovi<br />
applicazione anche ove, anziché <strong>la</strong> divisione totale, sia decisa dal giudice <strong>la</strong><br />
separazione in natura del<strong>la</strong> quota 3 .<br />
Il processo esecutivo deve essere riassunto a cura del creditore procedente<br />
nel termine perentorio di sei mesi dal<strong>la</strong> cessazione del<strong>la</strong> causa sospensiva o in<br />
quello diverso stabilito dal giudice del<strong>la</strong> divisione.<br />
La riassunzione si effettua con ricorso a norma dell’art. 627 c.p.c., se il<br />
processo esecutivo non viene tempestivamente riassunto si estingue.<br />
VI.3. La «<strong>sospensione</strong>» in caso di giudizio di accertamento dell'obbligo<br />
del terzo (artt. 548 e 549 c.p.c.)<br />
L’art. 548 c.p.c. disciplina, come noto, l’accertamento dell’obbligo del terzo<br />
nel pignoramento dei crediti. La norma in esame non prevede,<br />
apparentemente, alcuna <strong>sospensione</strong>, limitandosi ad affermare che se il terzo<br />
non compare all'udienza stabilita o, comparendo, rifiuta di fare <strong>la</strong><br />
dichiarazione, o se intorno a questa sorgono contestazioni, il giudice, su<br />
istanza di parte, «provvede all'istruzione del<strong>la</strong> causa».<br />
Il successivo art. 549, tuttavia, prevede che con <strong>la</strong> sentenza che definisce il<br />
giudizio di cui all'art. 548, il giudice, se accerta l'esistenza del diritto del<br />
debitore nei confronti del terzo, «fissa alle parti un termine perentorio per <strong>la</strong><br />
prosecuzione del processo esecutivo».<br />
L’espressa menzione ad una «prosecuzione» del processo esecutivo sta a<br />
dimostrare che, a seguito dell'istanza di accertamento dell’obbligo del terzo, il<br />
3 SATTA, Commentario al codice di procedura civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no, 1959, p. 472 ss.,<br />
sull’esatto rilievo che le due ipotesi avrebbero identica ratio e che <strong>la</strong> separazione ben<br />
potrebbe risolversi in una divisione parziale.<br />
148
processo esecutivo debba considerarsi sospeso ex lege 4 . Anche in questo caso,<br />
per <strong>la</strong> disciplina del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong>, si rinvia al paragrafo introduttivo<br />
del presente capitolo.<br />
VI.4. La <strong>sospensione</strong> (o «le sospensioni») in caso di controversie in sede<br />
di approvazione del progetto di distribuzione (art. 512 c.p.c.)<br />
Ai sensi dell’art. 512 c.p.c. se, in sede di distribuzione, sorge controversia<br />
tra i creditori concorrenti o tra creditore e debitore o terzo assoggettato<br />
all'espropriazione, circa <strong>la</strong> sussistenza o l'ammontare di uno o più crediti o<br />
circa <strong>la</strong> sussistenza di diritti di pre<strong>la</strong>zione, il giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, sentite le<br />
parti e compiuti i necessari accertamenti, provvede con ordinanza,<br />
impugnabile nelle forme e nei termini di cui all'art. 617 c.p.c., secondo<br />
comma. Il giudice può, anche con l'ordinanza di cui al primo comma,<br />
sospendere, in tutto o in parte, <strong>la</strong> distribuzione del<strong>la</strong> somma ricavata.<br />
Nell’ambito delle fattispecie disciplinate, dunque, dal<strong>la</strong> presente norma<br />
occorre, innanzitutto, distinguere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, totale o parziale, del<strong>la</strong><br />
distribuzione, dal<strong>la</strong> eventuale <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione (ovvero il<br />
differente provvedimento indi<strong>la</strong>zionabile) che può essere emesso nel<br />
successivo giudizio di opposizione agli atti esecutivi.<br />
La seconda delle due sospensioni è emessa in seno ad un’opposizione ex<br />
art.617 c.p.c. Al<strong>la</strong> trattazione di tale istituto, pertanto, si rinvia.<br />
La <strong>sospensione</strong> disposta dal giudice con l’ordinanza di cui all’art. 512<br />
c.p.c., invece, riguarda non l’esecuzione ma <strong>la</strong> distribuzione del<strong>la</strong> somma<br />
ricavata. La norma va poi coordinata con il novel<strong>la</strong>to disposto dell’art. 624<br />
c.p.c., a norma del quale l’ordinanza di <strong>sospensione</strong> ex art. 512 c.p.c. è<br />
soggetta a rec<strong>la</strong>mo.<br />
Contrariamente al<strong>la</strong> previgente formu<strong>la</strong>zione, dunque, <strong>la</strong> «<strong>sospensione</strong>»<br />
del<strong>la</strong> distribuzione vera e propria, prevista dall’art. 512 c.p.c., non è<br />
automatica, per il fatto solo che è sorta <strong>la</strong> contestazione, ma è rimessa ad una<br />
valutazione discrezionale del giudice.<br />
Ratio del<strong>la</strong> previsione pare essere quello di consentire <strong>la</strong> dichiarazione di<br />
esecutività del progetto di distribuzione, prima ancora che vengano definite le<br />
4 BUCOLO, Il processo esecutivo ordinario, Padova, 1994, p. 705; TRAVI, Espropriazione<br />
presso terzi, in Novissimo Digesto It., Vol. VI, Torino 1960, p. 963.<br />
149
controversie su esso. Corre<strong>la</strong>tivamente, <strong>la</strong> previsione del carattere<br />
discrezionale del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> mira ad evitare <strong>la</strong> proposizione di<br />
contestazioni strumentali e prima facie infondate, dirette al solo scopo<br />
di<strong>la</strong>torio di ottenere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> necessaria del<strong>la</strong> fase distributiva<br />
(necessaria, sotto <strong>la</strong> previgente normativa).<br />
Se tale è <strong>la</strong> ratio del<strong>la</strong> discrezionalità del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, però, diviene<br />
difficile giustificare l’apparente scelta del legis<strong>la</strong>tore di «collocare» il<br />
provvedimento sul<strong>la</strong> inibitorio nel<strong>la</strong> stessa ordinanza che decide sul<strong>la</strong><br />
controversia. Stando al dato letterale del<strong>la</strong> norma, infatti, pare che il giudice<br />
possa pronunziare <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> con <strong>la</strong> stessa ordinanza con <strong>la</strong> quale decide<br />
le controversie sorte in sede di distribuzione. Con l’ulteriore conseguenza che<br />
avverso detta ordinanza sarebbero esperibili due rimedi: l’opposizione agli atti<br />
esecutivi, avverso <strong>la</strong> statuizione che ha deciso sul<strong>la</strong> controversia, ed il rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso <strong>la</strong> statuizione che decide sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> 5 .<br />
Se tale fosse il senso del<strong>la</strong> norma, allora <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> distribuzione<br />
dovrebbe riguardare <strong>la</strong> fase ricompresa tra l’emissione dell’ordinanza ex art.<br />
512 c.p.c. e l’eventuale proposizione dell’opposizione ex art. 617 c.p.c.,<br />
ovvero il suo esito. Tale lettura sembra confermata dal<strong>la</strong> considerazione che,<br />
fino al<strong>la</strong> data di emissione dell’ordinanza suddetta - i.e. fino al<strong>la</strong> soluzione<br />
delle controversie sorte in sede di distribuzione - pur non essendovi un<br />
formale provvedimento di <strong>sospensione</strong> il riparto resta comunque paralizzato<br />
fino a tale momento 6 .<br />
Se tale fosse <strong>la</strong> chiave di lettura del «nuovo» art. 512 c.p.c. vi sarebbe,<br />
dunque, nel disposto dell’art. 512 c.p.c. una terza «<strong>sospensione</strong>» necessaria ed<br />
occulta, posto che, analogamente a quanto accadeva col regime previgente,<br />
prima di potere rendere esecutivo il riparto, il giudice dovrà risolvere le<br />
controversie sorte.<br />
Tuttavia, rispetto al<strong>la</strong> vecchia disciplina, tale <strong>sospensione</strong> necessaria<br />
risulterebbe, almeno in linea teorica, molto meno onerosa, in termini di tempi<br />
processuali. Ai fini del<strong>la</strong> decisione delle controversie sorte in sede di<br />
distribuzione, infatti, il giudice dell’esecuzione non deve istruire <strong>la</strong> causa nelle<br />
5 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, V ed., vol. II, Padova, 2009, p. 164.<br />
6 Cfr. ZIINO, Le innovazioni in tema di pignoramento e di distribuzione del ricavato, in<br />
www.judicium.it, 2006.<br />
150
forme ordinarie, né dovrà valutare <strong>la</strong> propria competenza; egli, infatti, dovrà<br />
limitarsi a risolvere, con ordinanza, l’incidente sorto in sede di distribuzione,<br />
qualunque valore essa abbia 7 .<br />
Per quanto concerne <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> «discrezionale» del<strong>la</strong> distribuzione -<br />
quel<strong>la</strong>, cioè, che potrà essere emessa in uno con l’ordinanza - <strong>la</strong> legge non<br />
indica le condizioni per il suo rigetto od omissione.<br />
Anche in questo caso, però, potrà farsi riferimento al<strong>la</strong> coppia fumus boni<br />
iuris e periculum in mora 8 . Si rinvia, sul punto, al<strong>la</strong> compiuta trattazione a<br />
proposito del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione all’esecuzione. È stato,<br />
peraltro, rilevato che nel<strong>la</strong> valutazione dei due requisiti dovrà assumere<br />
necessariamente preminenza il fumus «non essendovi spazio per una<br />
valutazione in termini di periculum in mora, o comunque di pregiudizio<br />
nascente dal<strong>la</strong> distribuzione" 9 . Un certo spazio per <strong>la</strong> valutazione del<br />
periculum, comunque, potrà sussistere, verosimilmente, nell’ipotesi di<br />
controversia insorta tra più creditori (uno dei quali, magari, non solvibile).<br />
7 Cfr. ZIINO, Le innovazioni in tema di pignoramento e di distribuzione del ricavato., cit.,<br />
ibidem, il quale conclude che le controversie in sede distributiva sono strettamente connesse<br />
al<strong>la</strong> fase (distributiva) e che l’ordinanza del giudice dell’esecuzione ha natura di mero atto<br />
esecutivo, come, ad esempio, il pignoramento e l’ordinanza di vendita.<br />
8 ZIINO, Le innovazioni in tema di pignoramento e di distribuzione del ricavato., cit.,<br />
ibidem.<br />
9 BARRECA, La riforma del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, in www.judicium.it., 2006.<br />
151
VII. Le sospensioni «diverse» (ii: nelle leggi speciali e nell’e<strong>la</strong>borazione<br />
giurisprudenziale)<br />
VII.1. La <strong>sospensione</strong> in materia previdenziale e assistenziale ex d.l. 112<br />
del 25 giugno 2008, come convertito dal<strong>la</strong> legge n. 133 del 6 agosto 2008.<br />
Un’altra ipotesi peculiare di <strong>sospensione</strong> prevista dal<strong>la</strong> legge speciale è<br />
stata introdotta dal<strong>la</strong> legge 6 agosto 2008, n. 133, di conversione in legge, con<br />
modificazioni, del d.l. 25 giugno 2008 n. 112 «disposizioni urgenti per lo<br />
sviluppo economico, <strong>la</strong> semplificazione, <strong>la</strong> competitività, <strong>la</strong> stabilizzazione<br />
del<strong>la</strong> finanza pubblica e <strong>la</strong> perequazione tributaria».<br />
L’art. 20 comma settimo del<strong>la</strong> norma in esame stabilisce che nei<br />
procedimenti «re<strong>la</strong>tivi a controversie in materia di previdenza e assistenza<br />
sociale, a fronte di una pluralità di domande o di azioni esecutive 1 che<br />
frazionano un credito re<strong>la</strong>tivo al medesimo rapporto, comprensivo delle<br />
somme eventualmente dovute per interessi, competenze e onorari e ogni altro<br />
accessorio, <strong>la</strong> riunificazione è disposta d'ufficio dal giudice ai sensi<br />
dell'articolo 151 delle disposizioni per l'attuazione del codice di procedura<br />
civile e disposizioni transitorie, di cui al regio decreto 18 dicembre 1941, n.<br />
1368».<br />
Al di là dell’imprecisione linguistica nell’utilizzo del<strong>la</strong> locuzione<br />
«riunificazione» in luogo di «riunione», il senso del<strong>la</strong> norma è chiaro: in caso<br />
di frazionamento di azioni di cognizione o esecutive, afferenti il medesimo<br />
rapporto - re<strong>la</strong>tivamente, però, alle sole controversie previdenziali, il giudice<br />
deve disporre d’ufficio <strong>la</strong> riunione. In mancanza, il comma ottavo prevede<br />
l'improcedibilità delle domande successive al<strong>la</strong> prima, da dichiararsi anche<br />
1 Le parole «o di azioni esecutive» sono state introdotte in sede di conversione.<br />
152
d'ufficio, in ogni stato e grado del procedimento 2 . Analogamente, il giudice<br />
dichiara <strong>la</strong> nullità dei pignoramenti successivi al primo in caso di proposizione<br />
di più azioni esecutive in vio<strong>la</strong>zione del comma settimo.<br />
Il comma nono, prevede, appunto, una ipotesi di <strong>sospensione</strong> dell’efficacia<br />
esecutiva del titolo: «Il giudice, ove abbia notizia che <strong>la</strong> riunificazione non è<br />
stata osservata, anche sul<strong>la</strong> base dell'eccezione del convenuto, sospende il<br />
giudizio e l'efficacia esecutiva dei titoli eventualmente già formatisi e fissa<br />
alle parti un termine perentorio per <strong>la</strong> riunificazione a pena di improcedibilità<br />
del<strong>la</strong> domanda».<br />
Colpisce, al riguardo, <strong>la</strong> farraginosità del<strong>la</strong> disposizione: al di là del<strong>la</strong><br />
difficile lettura del<strong>la</strong> locuzione «anche sul<strong>la</strong> base dell’eccezione del<br />
convenuto», da intendersi, verosimilmente, come perifrasi per «anche<br />
d’ufficio», restano parecchi dubbi sul<strong>la</strong> sua portata applicativa e sulle sue<br />
conseguenze pratiche 3 . Meramente a titolo di esempio non appare molto<br />
chiaro il meccanismo <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del titolo -<br />
improcedibilità del<strong>la</strong> domanda, per il caso di frazionamento del credito<br />
effettuato dall’INPS e dall’ente preposto al<strong>la</strong> riscossione attraverso <strong>la</strong> notifica<br />
di più cartelle (con conseguente proposizione di più giudizi di opposizione).<br />
A rendere più complicate ancora le cose, del resto, è intervenuto il<br />
legis<strong>la</strong>tore, che con legge 18 giugno 2009 n. 69 ha attribuito al giudice di pace<br />
<strong>la</strong> competenza «per le cause re<strong>la</strong>tive agli interessi o accessori da ritardato<br />
pagamento di prestazioni previdenziali o assistenziali».<br />
2 Non è chiaro se il legis<strong>la</strong>tore abbia inteso - limitando, però, incomprensibilmente il campo<br />
alle sole controversie previdenziali e assistenziali - vietare il c.d. frazionamento del<strong>la</strong><br />
fattispecie e richiamare <strong>la</strong> teoria dell’abuso del processo. Per una disamina si rinvia a<br />
COMOGLIO, Abuso del processo e garanzie costituzionali, in Riv. dir. proc., 2008, p. 329 ss.;<br />
CORDOPATRI, L'abuso del processo, Padova 2000, p. 3 ss.; DE CRISTOFARO, Doveri di buona<br />
fede ed abuso degli strumenti processuali, in Il giusto processo civile, 2009, p.993 ss. ed in<br />
part. p. 1005-1007; DONDI - GIUSSANI, Appunti sul problema dell’abuso del processo, in<br />
Riv. trim. dir. proc. civ., 2007, p. 197; GAMBARO, L’abuso del diritto di azione, in Resp. civ.<br />
prev., 1983, p. 821 ss; GHIRGA, La meritevolezza del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> richiesta. Contributo allo<br />
studio sull’abuso dell’azione giudiziale, Mi<strong>la</strong>no, 2004, p.205 ss.; RESCIGNO, L’abuso del<br />
diritto, in Riv. dir. civ., 1965, I, p. 205 ss. In giurisprudenza, con riguardo al<strong>la</strong> non<br />
frazionabilità giudiziale (contestuale o sequenziale) di un credito derivante da un unico<br />
contratto, sotto il profilo dell’abuso del processo, cfr. Cass. 27 maggio 2008, n. 13791; Cass.<br />
11 giugno 2008 n. 15476.<br />
3 Per una disamina, v. DALFINO, Note a prima lettura di alcuni recenti interventi di riforma<br />
del processo del <strong>la</strong>voro, in Foro it., 2008, V. p. 307 ss.; LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel processo<br />
esecutivo, in MICCOLIS-PERAGO, L'esecuzione forzata riformata, Torino, 2009, p. 646.<br />
153
La disposizione antifrazionistica di cui al d.l. 112/2008 può, quindi, essere<br />
agevolmente elusa proponendo <strong>la</strong> domanda principale per <strong>la</strong> sorte capitale<br />
davanti al giudice competente e <strong>la</strong> so<strong>la</strong> domanda di interessi davanti al giudice<br />
di pace (con conseguente impossibilità del<strong>la</strong> riunione).<br />
VII.2. La <strong>sospensione</strong> ex art. 20 lege 44 del 23 febbraio 1999<br />
All'indomani dell'omicidio dell'imprenditore Libero Grassi, avvenuto a<br />
Palermo il 29 agosto 1991, l'opinione pubblica e il legis<strong>la</strong>tore presero<br />
bruscamente coscienza del fenomeno del racket mafioso 4 .<br />
Si determinò un clima politico di maggiore attenzione verso un fenomeno<br />
che, fino a quel momento, non era stato oggetto di adeguate attenzioni e che –<br />
sopratutto – non era stato affrontato in modo unitario.<br />
Si comprese, innanzitutto, che il c.d. pizzo non poteva essere ricondotto ad<br />
una pura e semplice estorsione di somme di denaro, ma costituiva una vera e<br />
propria forma di controllo dell'attività di impresa, che si artico<strong>la</strong>va attraverso<br />
svariate modalità di ingerenza: dall'imposizione di fornitori, all'assunzione<br />
forzata di <strong>la</strong>voratori vicini ai c<strong>la</strong>n, all'imposizione di paletti sul tipo di attività<br />
esercitabile o sul re<strong>la</strong>tivo ambito territoriale (e.g.: divieto di esercitare in una<br />
determinata area, al fine di non fare concorrenza ad un'impresa pagante ecc.).<br />
L'impresa assoggettata al racket diveniva, in molti casi, complice del<br />
mafioso, che ne rego<strong>la</strong>va ogni fase del<strong>la</strong> sua vita economica (fino al caso<br />
estremo del<strong>la</strong> sostituzione dell'imprenditore stesso) 5 .<br />
Ci si rese conto, dunque, che <strong>la</strong> lotta al fenomeno dell'estorsione mafiosa,<br />
per tutte le conseguenze sociali ed economiche che da esso derivavano - se<br />
non altro in termini di minaccia al<strong>la</strong> credibilità dell'Istituzione Stato, -,<br />
presupponeva e richiedeva una serie di interventi in numerose branche del<br />
diritto. Se da un <strong>la</strong>to, infatti, <strong>la</strong> lotta al<strong>la</strong> criminalità organizzata postu<strong>la</strong>va<br />
interventi nel<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione penale, occorreva, al contempo, incentivare il più<br />
4 cfr. COMMISSIONE PARLAMENTARE DI INCHIESTA DEL FENOMENO DELLA MAFIA E SULLE<br />
ALTRE ASSOCIAZIONI CRIMINALI SIMILIARI, Audizione del Presidente del Comitato del Fondo<br />
di solidarietà per le vittime delle estorsioni, avv. Lorenzo Pallesi, Roma, 20 maggio 1997.<br />
5 BLOCK, La mafia in un vil<strong>la</strong>ggio siciliano, 1860-1960, Torino, 1986, p. 1 ss.; DIREZIONE<br />
INVESTIGATIVA ANTIMAFIA, Re<strong>la</strong>zione semestrale (primo semestre 1995), in Per aspera ad<br />
veritatem, n. 3, 1995, p. 1ss.<br />
154
possibile <strong>la</strong> scelta degli imprenditori che decidessero di denunziare i loro<br />
estortori, prevedendo un sistema di tutele e ombrelli per <strong>la</strong> loro protezione.<br />
E ciò sia perché – prevedibilmente – l'impresa avrebbe potuto essere portata<br />
a denunziare il mafioso solo in un momento di crisi (quando, cioè, si fosse<br />
trovata pressoché sull'orlo del fallimento e non fosse riuscita più a reggere il<br />
peso dell'estorsione), ma anche – e sopratutto – per una considerazione di<br />
ordine generalpreventivo e di politica criminale: il fenomeno del racket è<br />
impossibile da contrastare senza <strong>la</strong> col<strong>la</strong>borazione del<strong>la</strong> vittima. Pertanto<br />
questa deve essere in un primo momento incentivata a denunziare l'estortore,<br />
ed in un secondo tempo protetta dalle ricadute negative del<strong>la</strong> propria scelta di<br />
legalità. L'impresa denunziante, infatti, potrebbe perdere i vecchi fornitori<br />
(che dall'organizzazione criminale erano stati imposti e sono tuttora sotto il<br />
suo controllo), clienti, etc. Di qui <strong>la</strong> scelta politica di intervenire su numerosi<br />
settori del diritto e del mercato, al fine di consentire – appunto – <strong>la</strong> ripresa<br />
dell'attività d’impresa e – ove possibile – l'eventuale risanamento.<br />
In quest'ottica vanno letti i primi interventi del legis<strong>la</strong>tore e segnatamente il<br />
d.l. n. 419/1991 6 , che introduceva, appunto, il principio dell'e<strong>la</strong>rgizione di<br />
denaro, da parte dello Stato, a ristoro dei danni patrimoniali subiti dal<strong>la</strong><br />
vittima del racket.<br />
La concezione che in favore del<strong>la</strong> vittima del racket dovesse prevedersi<br />
anche una <strong>sospensione</strong> delle esecuzioni forzate in atto viene introdotta in sede<br />
di conversione, con legge 18 novembre 1993 n.468, del d.l. n. 382 del 27<br />
settembre 1993, in materia di misure urgenti a sostegno delle vittime di<br />
richieste estorsive.<br />
Venne, in partico<strong>la</strong>r modo, introdotta <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, per<br />
trecento giorni, del<strong>la</strong> «esecuzione dei provvedimenti di ri<strong>la</strong>scio di immobili e i<br />
termini re<strong>la</strong>tivi a processi esecutivi mobiliari ed immobiliari, ivi comprese le<br />
vendite e le assegnazioni forzate», se re<strong>la</strong>tive a soggetti che avessero<br />
(semplicemente) chiesto l'e<strong>la</strong>rgizione di cui al d.l. 419/1991.<br />
6 Nel cui preambolo testualmente si legge che obiettivo del<strong>la</strong> norma è quello di: «prevenire<br />
e reprimere il grave fenomeno dell'estorsione e di sostenere, con misure di carattere anche<br />
economico, l'attività delle categorie produttive che a causa del rifiuto opposto a richieste<br />
estorsive subiscono un danno patrimoniale». Il d.l. 419 del 31 dicembre 1991 seguì di pochi<br />
mesi il – sotto molti aspetti omologo – d.l. n. 346 del 29 ottobre 1991, non convertito, del<br />
quale riproponeva, peraltro, il medesimo preambolo.<br />
155
La disciplina c.d. antiracket ha trovato, poi, una maggiormente analitica<br />
sistemazione normativa con <strong>la</strong> legge n.44 del 23 febbraio 1999, che ha –<br />
peraltro, dettato una disciplina tendenzialmente omogenea per le vittime del<br />
racket e dell'usura (oltre che, in parte, per le vittime del terrorismo 7 ).<br />
Si tratta di una artico<strong>la</strong>ta disciplina diretta, in primo luogo, ad e<strong>la</strong>rgire «una<br />
somma di denaro a titolo di contributo al ristoro del danno patrimoniale<br />
subito» (art.1), in favore delle vittime di estorsioni 8 . Accanto all'e<strong>la</strong>rgizione, <strong>la</strong><br />
legge prevede, inoltre, una serie di proroghe di termini sostanziali e<br />
processuali e, per quel che in questa sede rileva, <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> delle<br />
esecuzioni forzata 9 , in termini simili a quelli di cui all'art. 4 bis del d.l.<br />
382/1993, sopra citato.<br />
La normativa oggi vigente prevede, allora, <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> per trecento<br />
giorni del<strong>la</strong> «esecuzione dei provvedimenti di ri<strong>la</strong>scio di immobili e i termini<br />
re<strong>la</strong>tivi a processi esecutivi mobiliari ed immobiliari, ivi comprese le vendite e<br />
le assegnazioni forzate», in favore dei soggetti che abbiano richiesto<br />
7 SOLDI, Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, Padova, 2009, p.1251 ss.<br />
8 Così l'art. 3 (E<strong>la</strong>rgizione alle vittime di richieste estorsive): 1. L'e<strong>la</strong>rgizione è concessa<br />
agli esercenti un'attività imprenditoriale, commerciale, artigianale o comunque economica,<br />
ovvero una libera arte o professione, che subiscono un danno a beni mobili o immobili,<br />
ovvero lesioni personali, ovvero un danno sotto forma di mancato guadagno inerente<br />
all'attività esercitata, in conseguenza di delitti commessi allo scopo di costringerli ad<br />
aderire a richieste estorsive, avanzate anche successivamente ai fatti, o per ritorsione al<strong>la</strong><br />
mancata adesione a tali richieste, ovvero in conseguenza di situazioni di intimidazione<br />
anche ambientale. 2. Ai soli fini del<strong>la</strong> presente legge sono equiparate alle richieste estorsive<br />
le condotte delittuose che, per circostanze ambientali o modalità del fatto, sono<br />
riconducibili a finalità estorsive, purché non siano emersi elementi indicativi di una diversa<br />
finalità. Se per il delitto al quale è collegato il danno sono in corso le indagini preliminari,<br />
l'e<strong>la</strong>rgizione è concessa sentito il pubblico ministero competente, che esprime il proprio<br />
parere entro trenta giorni dal<strong>la</strong> richiesta. Il procedimento re<strong>la</strong>tivo all'e<strong>la</strong>rgizione prosegue<br />
comunque nel caso in cui il pubblico ministero non esprima il parere nel termine suddetto<br />
ovvero nel caso in cui il pubblico ministero comunichi che all'espressione del parere osta il<br />
segreto re<strong>la</strong>tivo alle indagini.<br />
9 In partico<strong>la</strong>re, ai sensi dell'art. 20 (<strong>sospensione</strong> di termini): a) <strong>la</strong> proroga di trecento giorni<br />
a tutti i termini, ricadenti entro un anno dal<strong>la</strong> data dell'evento lesivo, per compiere gli<br />
adempimenti amministrativi e per il pagamento dei ratei dei mutui bancari e ipotecari,<br />
nonché di ogni altro atto avente efficacia esecutiva; b) <strong>la</strong> proroga di tre anni del termine per<br />
compiere gli adempimenti fiscali, sempre che si tratti di termini di scadenza, ricadenti entro<br />
un anno dal<strong>la</strong> data dell'evento lesivo; c) <strong>la</strong> proroga di trecento giorni per tutti «i termini di<br />
prescrizione e quelli perentori, legali e convenzionali, sostanziali e processuali, comportanti<br />
decadenze da qualsiasi diritto, azione ed eccezione, che sono scaduti o che scadono entro<br />
un anno dal<strong>la</strong> data dell'evento lesivo»; d) <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> «esecuzione dei<br />
provvedimenti di ri<strong>la</strong>scio di immobili» e dei «termini re<strong>la</strong>tivi a processi esecutivi mobiliari<br />
ed immobiliari, ivi comprese le vendite e le assegnazioni forzate».<br />
156
l'e<strong>la</strong>rgizione di cui al<strong>la</strong> stessa normativa antiracket, ovvero il mutuo senza<br />
interesse previsto dall'art. 14 comma 2 del<strong>la</strong> legge 7 marzo 1996 n. 108 (e<br />
dunque alle vittime dell'usura), ovvero ancora l'e<strong>la</strong>rgizione prevista dall'art.1<br />
del<strong>la</strong> legge 20 ottobre 1990 n.302 (in materia di vittime del terrorismo 10 ).<br />
In forza di questa ultima disposizione Il beneficio del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> delle<br />
esecuzioni – originariamente previsto per le sole vittime di estorsione, anche<br />
se «ambientale», è stato esteso anche alle vittime dell'usura e del terrorismo,<br />
confermando, così, <strong>la</strong> scelta normativa di trattare in modo unitario le<br />
fattispecie.<br />
La possibilità di beneficiare del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> sul<strong>la</strong> base del<strong>la</strong> so<strong>la</strong> richiesta<br />
– senza che sia necessario l'accoglimento dell'istanza – è motivata dal<strong>la</strong><br />
comprensibile ragione di non vanificare del tutto <strong>la</strong> portata del<strong>la</strong> norma, cosa<br />
che accadrebbe se il soggetto vittima del racket (o dell'usura, o del terrorismo)<br />
dovesse attendere <strong>la</strong> definizione del procedimento amministrativo per il<br />
riconoscimento dei benefici. L'automatismo del beneficio è pero mitigato –<br />
per l'opposta, altrettanto comprensibile ragione, di evitare abusi – dal<strong>la</strong><br />
previsione che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ha effetto a seguito del parere del prefetto<br />
competente per territorio, sentito il presidente del tribunale.<br />
In dottrina, sul punto, si è dubitato se il provvedimento ex art.20 legge<br />
44/1999 abbia natura di vera e propria <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> ex art. 623<br />
c.p.c. e non si tratti, piuttosto, di una mera di<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong> vendita forzata e/o<br />
10 L'e<strong>la</strong>rgizione, in partico<strong>la</strong>re, è concessa «a chiunque subisca un'invalidità permanente,<br />
per effetto di ferite o lesioni riportate in conseguenza dello svolgersi nel territorio dello<br />
Stato di atti di terrorismo o di eversione dell'ordine democratico, a condizione che il<br />
soggetto leso non abbia concorso al<strong>la</strong> commissione degli atti medesimi ovvero di reati a<br />
questi connessi ai sensi dell'articolo 12 del codice di procedura penale».<br />
157
di determinati atti esecutivi. La prima soluzione sembra, ad ogni modo, quel<strong>la</strong><br />
recepita dal<strong>la</strong> giurisprudenza del<strong>la</strong> Consulta, di legittimità e di merito 11 .<br />
Circa l'efficacia del parere del prefetto, originariamente <strong>la</strong> legge richiedeva<br />
che esso fosse «favorevole». Ma <strong>la</strong> norma è stata dichiarata illegittima dal<strong>la</strong><br />
Corte Costituzionale, con sentenza 23 dicembre 2005, n. 457 12 . Con <strong>la</strong><br />
medesima decisione <strong>la</strong> Corte Costituzionale ha anche ribadito il carattere<br />
11 Per una disamina: CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, Mi<strong>la</strong>no,<br />
2006, p.2219 SS.; PROTO PISANI, Lezioni di diritto processuale civile, Napoli 1999;<br />
PUCCIARIELLO, Sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dei termini del processo esecutivo in favore dei<br />
beneficiari del fondo di cui al<strong>la</strong> legge n.44/99 in Riv. esec. forz., 2007, p. 372 ss.; SOLDI,<br />
Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, cit., ibidem, secondo cui l'istituto in esame, pur avendo<br />
natura di vera e propria <strong>sospensione</strong>, esulerebbe dal<strong>la</strong> previsione dell'art. 623 c.p.c., non<br />
trattandosi di <strong>sospensione</strong> «necessaria», ma rimessa comunque al<strong>la</strong> discrezionalità del<br />
giudice. Si tratterebbe, in definitiva, di una <strong>sospensione</strong> distinta da quelle previste dal codice<br />
di procedura civile (assimi<strong>la</strong>bile, sotto certi aspetti, a quel<strong>la</strong> ex artt. 618 e 624) e rego<strong>la</strong>ta da<br />
una legge speciale. Per <strong>la</strong> giurisprudenza v. Corte cost. n. 457/2005 cit.; Cass. 24 gennaio<br />
2007, n. 1496; Cass. 12 marzo 2002, n. 3547; Tribunale Palermo, ord. n. 3705 cron. del 17<br />
settembre 2008, Bo<strong>la</strong>zzi, nel<strong>la</strong> procedura esecutiva n. 534/2004, inedita.<br />
12 È interessante, al riguardo, esaminare <strong>la</strong> motivazione del<strong>la</strong> decisione del<strong>la</strong> Consulta: «1.-<br />
Il giudice rimettente muove dal presupposto interpretativo - non imp<strong>la</strong>usibile, al<strong>la</strong> stregua<br />
del dato testuale - secondo cui quel<strong>la</strong> attribuita al prefetto dal<strong>la</strong> norma impugnata non è<br />
una funzione meramente consultiva, atteso che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> risulta<br />
espressamente subordinata al solo "parere favorevole" dello stesso prefetto, in presenza del<br />
quale il giudice non può, quindi, che adottare il re<strong>la</strong>tivo provvedimento, senza alcuna<br />
possibilità di sindacato riguardo al<strong>la</strong> sussistenza delle condizioni di legge. Così come,<br />
all'inverso, il "parere" negativo del prefetto di per sé impedisce <strong>la</strong> concessione del<br />
beneficio. La valutazione in ordine al<strong>la</strong> sussistenza dei presupposti per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<br />
processo esecutivo in favore dei soggetti presi in considerazione dal<strong>la</strong> norma risulta, in tal<br />
modo, integralmente attribuita (non al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, bensì) al prefetto, e cioè ad<br />
un organo del potere esecutivo, mentre, rispetto a tale valutazione, l'autorità giudiziaria è<br />
chiamata a svolgere, attraverso <strong>la</strong> previsione del parere non vinco<strong>la</strong>nte del presidente del<br />
tribunale, solo una funzione consultiva. La vio<strong>la</strong>zione dei princìpi costituzionali posti a<br />
presidio dell'indipendenza ed autonomia del<strong>la</strong> funzione giurisdizionale appare pertanto<br />
palese, considerato che il prefetto viene ad essere investito, dal<strong>la</strong> norma impugnata, del<br />
potere di decidere in ordine alle istanze di <strong>sospensione</strong> dei processi esecutivi promossi nei<br />
confronti delle vittime dell'usura; potere che, proprio perché incidente sul processo e,<br />
quindi, giurisdizionale, non può che spettare in via esclusiva all'autorità giudiziaria. 2.2.-<br />
Se dunque contrasta con i parametri costituzionali invocati dal rimettente l'attribuzione al<br />
prefetto del potere di decidere in merito al<strong>la</strong> partico<strong>la</strong>re ipotesi di <strong>sospensione</strong> dei processi<br />
esecutivi prevista dal<strong>la</strong> norma impugnata, <strong>la</strong> norma stessa può, tuttavia, essere ricondotta a<br />
legittimità costituzionale mediante l'ab<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong> paro<strong>la</strong> «favorevole». Ciò è sufficiente,<br />
infatti, a restituire al<strong>la</strong> funzione del prefetto un carattere propriamente consultivo, non<br />
vinco<strong>la</strong>nte, coerente con <strong>la</strong> natura - giurisdizionale e non amministrativa - del<br />
provvedimento richiesto, mentre il potere decisorio riguardo al<strong>la</strong> sussistenza dei presupposti<br />
per <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo torna ad essere attribuito al giudice, che ne è - in<br />
base ai principi - il naturale ed esclusivo tito<strong>la</strong>re»: Corte cost. 14 dicembre 2005 n. 457, in<br />
Riv. esec. forz., 2006, p. 379 ss., con nota di FRANCAVILLA, L'art.20 l. n. 44/99 e <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dei termini dei processi esecutivi nei confronti delle vittime di attività estorsive<br />
ed usurarie: il parere prefettizio non può vinco<strong>la</strong>re.<br />
158
giurisdizionale e non amministrativo del provvedimento di <strong>sospensione</strong>, <strong>la</strong> cui<br />
emissione resta riservata al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>.<br />
In conclusione, <strong>la</strong> norma vigente prevede che il soggetto che abbia richiesto<br />
l'e<strong>la</strong>rgizione prevista dal<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione antiracket o antiterrorismo, ovvero il<br />
mutuo senza interessi previsto dalle norme antiusura, debba proporre apposita<br />
istanza al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, per ottenere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> di trecento<br />
giorni <strong>dell'esecuzione</strong>.<br />
Presupposto per <strong>la</strong> concessione del beneficio è l'esistenza dei pareri ex art.<br />
20 comma 7 legge 44/1999 del prefetto (parere che, come detto, a seguito<br />
del<strong>la</strong> decisione del<strong>la</strong> Consulta del 2005 ha efficacia meramente consultiva e<br />
non vinco<strong>la</strong>nte) e del presidente del tribunale.<br />
Una volta accertata l'esistenza dei predetti pareri, resta comunque al giudice<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> il compito di accertare l'esistenza dei presupposti di fatto e di<br />
diritto per <strong>la</strong> concessione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>.<br />
Circa i limiti del controllo del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> non pare – neppure<br />
dopo l'intervento del<strong>la</strong> Corte Costituzionale – che esso abbia ad oggetto un<br />
sindacato sul<strong>la</strong> fondatezza – neppure prima facie – del<strong>la</strong> richiesta di<br />
e<strong>la</strong>rgizione, ed in partico<strong>la</strong>re sull'esistenza o meno del<strong>la</strong> condotta estorsiva (o<br />
di usura, o di terrorismo). Tale conclusione deriva, oltre che dal<strong>la</strong> lettera del<strong>la</strong><br />
legge, anche da considerazioni di ordine sistematico e di opportunità: il<br />
giudice <strong>dell'esecuzione</strong> non ha né è ragionevole che abbia alcuna cognizione<br />
sul<strong>la</strong> vicenda storica dell'estorsione, e sugli eventuali reati connessi, dei quali<br />
si assume sia stato vittima il debitore esecutato, e il cui accertamento resta<br />
riservato, a nostro giudizio, al<strong>la</strong> cognizione del giudice penale 13 .<br />
Analogamente non ha neppure alcun sindacato (non certo il giudice<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> civile) sul<strong>la</strong> concedibilità delle e<strong>la</strong>rgizioni previste dal<strong>la</strong> legge.<br />
Pare, nel complesso, più corretto ritenere che <strong>la</strong> domanda di e<strong>la</strong>rgizione,<br />
unitamente agli ulteriori elementi, rilevino – ai fini dell'emissione del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong> – come meri fatti; sottratti, pertanto, ad un vero<br />
e proprio sindacato del giudice, diverso da quello afferente <strong>la</strong> loro esistenza<br />
formale.<br />
13 Contra, però, FRANCAVILLA, L'art.20 l. n. 44/99 e <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dei termini dei processi<br />
esecutivi., cit., ibidem, secondo cui il sindacato del giudice dovrebbe estendersi ad una<br />
valutazione prognostica circa <strong>la</strong> sussistenza dei requisiti per l'effettiva assegnazione<br />
dell'e<strong>la</strong>rgizione; cfr. anche SOLDI, Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, cit., ibidem.<br />
159
È sicuramente compito del giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, invece, determinare il<br />
limite temporale del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>.<br />
Al riguardo, se pare corretto affermare che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> non può che<br />
decorrere – per quanto concerne il dies a quo – dal deposito del<strong>la</strong> re<strong>la</strong>tiva<br />
istanza 14 , il termine finale – i.e. il dies ad quem dei trecento giorni, dovrà<br />
essere calco<strong>la</strong>to a far data dall'evento lesivo e non dall'istanza del soggetto 15 .<br />
Dal coordinamento di tale rego<strong>la</strong> con i principii del processo (esecutivo)<br />
civile discende, poi, che è onere del soggetto istante fornire gli elementi utili<br />
al<strong>la</strong> determinazione del<strong>la</strong> data dell'evento lesivo 16 .<br />
Appare ragionevole ritenere, inoltre, che in caso di condotta estorsiva<br />
continuata nel tempo, debba farsi riferimento al<strong>la</strong> data in cui essa è cessata 17 .<br />
Resta, ancora, di competenza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> accertare <strong>la</strong><br />
legittimità del provvedimento del prefetto, i.e. (anche) l'esistenza dell'istanza<br />
diretta ad ottenere l'e<strong>la</strong>rgizione e del parere del presidente del tribunale 18 . Non<br />
pare, di contro, ragionevole ipotizzare un controllo giurisdizionale sul merito<br />
del provvedimento amministrativo, diverso – cioè – dal<strong>la</strong> sua legittimità<br />
formale e dall'esistenza degli ulteriori presupposti sopra richiamati.<br />
Sempre di competenza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> è ogni altra ulteriore<br />
valutazione sul<strong>la</strong> concedibilità del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, e.g. l'eventuale possibilità di<br />
14 Cass. n. 1496/2007 cit.<br />
15 Così Trib. Palermo, ord. n. 3705/2008 cit.; conf. Cass. n. 1496/2007 cit.<br />
16 Non pare compatibile con <strong>la</strong> ratio e <strong>la</strong> finalità dell'istituto una prova piena – prova che<br />
presupporrebbe l'avvenuto accertamento del fatto con sentenza penale passata in giudicato –<br />
ma sarà comunque necessaria una prova per lo meno indiziaria, che potrà essere raggiunta<br />
attraverso <strong>la</strong> produzione del<strong>la</strong> richiesta di rinvio a giudizio nel processo penale: cfr. Trib.<br />
Palermo ord. n. 3705/2008, cit.<br />
17 Trib. Palermo ord. n. 3705/2008, cit.; salvo il problema del quid iuris in caso di<br />
estorsione non ancora del tutto cessata al momento dell'emissione del provvedimento.<br />
Sembra aprire al<strong>la</strong> possibilità di far decorrere i trecento giorni da una data futura – qualora<br />
<strong>la</strong> condotta estorsiva non sia, al momento del<strong>la</strong> pronuncia del g.es., cessata - Cass. 12 marzo<br />
2002, n. 3547 cit. (che per <strong>la</strong> verità affronta esclusivamente il problema dell'istanza proposta<br />
durante l'anno dal<strong>la</strong> cessazione dell'estorsione). Come ulteriore corol<strong>la</strong>rio potrebbe dedursi<br />
che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> potrebbe essere disposta per un periodo superiore a trecento giorni: tutto<br />
il periodo in cui <strong>la</strong> condotta (continuata) viene perpetrata oltre trecento giorni.<br />
18 Cass. n. 1496/2007 cit.; in dottrina v. FRANCAVILLA, L'art.20 l. n. 44/99 e <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
dei termini dei processi esecutivi., cit., ibidem; SOLDI, Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, cit.,<br />
ibidem.<br />
160
emettere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> per più di una volta, in favore del medesimo<br />
soggetto 19 .<br />
Nel merito di tale ultimo problema, se non paiono sussistere ostacoli al<strong>la</strong><br />
possibilità di sospendere più volte l'esecuzione, se diverse sono state le<br />
condotte estorsive subite dal<strong>la</strong> vittima, deve, probabilmente, escludersi che il<br />
soggetto possa beneficiare di più periodi di <strong>sospensione</strong> in re<strong>la</strong>zione al<strong>la</strong><br />
medesima fattispecie. E ciò sia in ragione del<strong>la</strong> lettera del<strong>la</strong> legge e del suo<br />
carattere eccezionale (il provvedimento di <strong>sospensione</strong> è limitato a trecento<br />
giorni), sia per <strong>la</strong> considerazione che con <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> si va ad incidere su (e<br />
dunque a comprimere) diritti di terzi, estranei al<strong>la</strong> condotta estorsiva, usuraria<br />
o terroristica.<br />
Il provvedimento di <strong>sospensione</strong> assumerà <strong>la</strong> forma dell'ordinanza, e potrà<br />
essere impugnato – secondo taluni autori 20 - con opposizione agli atti<br />
esecutivi. Ed infatti <strong>la</strong> valutazione del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> ha ad oggetto<br />
non il diritto di procedere all'esecuzione, ma solo il "quomodo", sotto il profilo<br />
del<strong>la</strong> applicazione o meno di un termine di<strong>la</strong>torio <strong>dell'esecuzione</strong> 21 .<br />
Si esclude, invece, in dottrina che sia esperibile il rimedio del rec<strong>la</strong>mo,<br />
trattandosi di istituto di diritto speciale, sottratto, quindi, al regime generale<br />
del<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità 22 .<br />
Si dovrà, per contro, ammettere probabilmente il rec<strong>la</strong>mo, qualora si ritenga<br />
che - specialmente a seguito del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2006 - l’istituto de quo è<br />
19 Che è, poi, il caso che determinò <strong>la</strong> rimessione degli atti del<strong>la</strong> Consulta, che decise poi<br />
con <strong>la</strong> sentenza n. 457/2005, cit.<br />
20 v. FRANCAVILLA, L'art.20 l. n. 44/99 e <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dei termini dei processi esecutivi.,<br />
cit., ibidem; SOLDI, Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, cit., ibidem.<br />
21 Cass. n. 1496/2007 cit.<br />
22 v. FRANCAVILLA, L'art.20 l. n. 44/99 e <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dei termini dei processi esecutivi.,<br />
cit., ibidem; SOLDI, Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, cit., ibidem.<br />
161
diventato un rimedio di ordine generale tendenzialmente esperibile avverso<br />
ogni provvedimento di <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> 23 .<br />
VII.3. Lo strano caso del<strong>la</strong> «<strong>sospensione</strong>» dell’esecuzione in caso di<br />
sequestro ex lege n. 575 del 31 maggio 1965, al<strong>la</strong> luce delle recenti riforme e<br />
del<strong>la</strong> giurisprudenza, tra profili processuali ed occasioni mancate .<br />
La legge n. 575 del 31 maggio 1965 ha subito, negli ultimi anni, incisive,<br />
quanto attese, modifiche 24 , che sono intervenute su numerosi aspetti del<strong>la</strong><br />
disciplina in materia di misure di prevenzione antimafia.<br />
Nessuna norma di legge, innanzitutto, prevede (salvo per quanto riguarda le<br />
esecuzioni dei concessionari pubblici per <strong>la</strong> riscossione) che, una volta<br />
sottoposto a sequestro un bene pignorato, l’esecuzione forzata debba essere<br />
sospesa o debba cessare in qualunque altro modo. A dire il vero, e più in<br />
generale, nessuna norma si occupa del concorso tra procedimento per misure<br />
di prevenzione ed esecuzione civile, individuale o concorsuale, su beni<br />
23 Cfr. BARBIERI, Sospensione del<strong>la</strong> sentenza e ricorribilità contro il provvedimento<br />
inibitorio, in Immobili & diritto, 2007, p. 112 ss.; CAPONI-MERLIN, Sul<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità delle<br />
ordinanze sul<strong>la</strong> provvisoria esecutorietà del decreto ingiuntivo ex art. 648 c.p.c., in Corr.<br />
giur., 2005 p. 705 ss.; CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, cit. ibidem;<br />
IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, Giuffré, 2008,<br />
p. 393 ss; ID., in CIPRIANI-MONTELEONE, La riforma del processo civile, Padova, 2007, p.<br />
171 ss.; ID. Provvisoria esecuzione senza inibitoria? in Foro it., 2005, p. 547 ss.; PUNZI, Il<br />
processo civile, Torino, 2008, p.222; SPACCAPELO, Brevi note sull'inibitoria in appello del<strong>la</strong><br />
sentenza di rigetto dell'opposizione d.i., in Giur. it., 2006, p. 1010 ss.<br />
24 La prima con d.l. 23 maggio 2008, n. 92, che ha introdotto (tra l'altro), nell'art. 2 ter del<strong>la</strong><br />
legge 575/2008 i commi 10, 11, 12, 13 e 14; <strong>la</strong> seconda con <strong>la</strong> legge 15 luglio 2009, n. 94,<br />
pubblicata nel<strong>la</strong> G.U. n. 170, 24 luglio 2009, Supplemento Ordinario, Disposizioni in<br />
materia di sicurezza pubblica, che ha modificato, tra l'altro, le modalità di esecuzione del<br />
sequestro, attraverso <strong>la</strong> modifica dell'art. 2 quater del<strong>la</strong> legge 575/1965 (e <strong>la</strong> contestuale<br />
modifica dell'art. 104 disp att. c.p.p.). Nelle more di completamento di questa indagine è<br />
stato approvata un’ultima riforma (ultima, temiamo, solo nel senso di «più recente»),<br />
introdotta con d.l. 4 febbraio 2010 n.4, convertita con modificazioni nel<strong>la</strong> legge 31 marzo<br />
2010 n. 50. A seguito di tali, ulteriori “innesti” all’articolo 2-ter, quinto comma, del<strong>la</strong> legge<br />
575/1965, i seguenti periodi: «Per i beni immobili sequestrati in quota indivisa, o gravati da<br />
diritti reali di godimento o di garanzia, i tito<strong>la</strong>ri dei diritti stessi possono intervenire nel<br />
procedimento con le medesime modalità al fine dell’accertamento di tali diritti, nonché<br />
del<strong>la</strong> loro buona fede e dell’inconsapevole affidamento nel<strong>la</strong> loro acquisizione. Con <strong>la</strong><br />
decisione di confisca, il tribunale può, con il consenso dell’amministrazione interessata,<br />
determinare <strong>la</strong> somma spettante per <strong>la</strong> liberazione degli immobili dai gravami ai soggetti<br />
per i quali siano state accertate le predette condizioni. Si applicano le disposizioni per gli<br />
indennizzi re<strong>la</strong>tivi alle espropriazioni per pubblica utilità. Le disposizioni di cui al terzo e<br />
quarto periodo trovano applicazione nei limiti delle risorse disponibili per tale finalità a<br />
legis<strong>la</strong>zione vigente».<br />
162
oggetto di misure di prevenzione. La stessa legge 31 marzo 2010 n. 50, di<br />
conversione del d.l. n. 10 del 4 febbraio 2010, pure recependo talune<br />
indicazioni del<strong>la</strong> Cassazione penale e civile in materia, <strong>la</strong>scia aperti,<br />
riteniamo, parecchi punti critici.<br />
La problematica del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei terzi e dei rapporti tra esecuzione forzata<br />
civile, individuale o concorsuale, e misure di prevenzione è stata ampiamente<br />
163
dibattuta in dottrina 25 e in giurisprudenza, ed ha generato un ventaglio di<br />
opinioni, ricostruzioni, inquadramenti dogmatici, (proposte di) soluzioni<br />
applicative assolutamente variegato e contraddittorio. Al<strong>la</strong> contraddittorietà<br />
delle opinioni, come spesso avviene, corrisponde una incertezza di fondo nel<strong>la</strong><br />
legis<strong>la</strong>zione; o, meglio sarebbe dire, nelle legis<strong>la</strong>zioni, dal momento che le<br />
normative in materia di procedimento per confisca antimafia ex lege 575/1965<br />
25 AGUGLIA, Misure patrimoniali antimafia ed oppressione dei creditori, in dir. fall., 1990,<br />
II, p. 613; AIELLO, La tute<strong>la</strong> civilistica dei terzi nel sistema del<strong>la</strong> prevenzione patrimoniale<br />
antimafia, Mi<strong>la</strong>no, 2005, p. 1 ss; AJELLO, Le misure di prevenzione patrimoniali di cui al<strong>la</strong><br />
legge 575/65 e <strong>la</strong> sorte dei diritti personali di godimento, in Foro it., I, 2002, p. 291;<br />
BONGIORNO, Misure di prevenzione e procedimenti concorsuali: gli ultimi sviluppi del<strong>la</strong><br />
giurisprudenza, Riv. cur. fall., 1999, p.19; ID., Tecniche di tute<strong>la</strong> dei creditori nel sistema<br />
del<strong>la</strong> legge antimafia, in Riv. dir. proc., 1988, p.445; ID., Note a margine di una recente<br />
ordinanza in tema di effetti civili del<strong>la</strong> confisca nel sistema del<strong>la</strong> legge 646/1982,<br />
Fallimento, 1986, p.1136; ID., proposte per una urgente modifica delle norme sul sequestro<br />
e <strong>la</strong> confisca dei beni dell’imprenditore mafioso, Foro it., 1984, V, p.267; ID.,<br />
L’espropriazione dei beni confiscati, Studi in onore di Carmine Punzi, Vol.1, Torino, 2008;<br />
CASSANO, Azioni esecutive su beni oggetto di sequestro antimafia e buone fede dei creditori,<br />
Fallimento, 2002, p.661; ID., Il fallimento dell’imprenditore mafioso: effettività del<strong>la</strong><br />
prevenzione patrimoniale e garanzia dei diritti dei terzi in buona fede, ivi, 1999, p.1354;<br />
COSTA, Il fallimento dell’imprenditore sottoposto a misure di prevenzione, in Dir. fall., 1996,<br />
I, p.10; FARINA, Sul<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei creditori ipotecari e dell'aggiudicatario nell'espropriazione<br />
dei beni confiscati in Il diritto fallimentare e delle società commerciali, 2008, p.493 ss.;<br />
GAITO, Sui rapporti tra fallimento e sequestro antimafia in funzione di confisca, in Riv. dir.<br />
proc., 1996, p.393; ID., Fallimento, sequestro in funzione di confisca e tute<strong>la</strong> dei terzi nel<strong>la</strong><br />
repressione del fenomeno mafioso, in Giur. it. 1985, II, p.397; GIALANELLA, Il punto su<br />
misure di prevenzione patrimoniali e tute<strong>la</strong> dei terzi: nuovi passi del<strong>la</strong> lunga marcia verso<br />
un orizzonte di riforma, in Atti Convegno CSM 24-26 novembre 2003 su Le misure di<br />
prevenzione patrimoniali «Rosario Livatino»; GRIMALDI, Misure patrimoniali antimafia e<br />
tute<strong>la</strong> dei creditori, in Dir. fall., 2001, II, p.1066; INZERILLO, La tute<strong>la</strong> dei terzi nelle misure<br />
di prevenzione patrimoniali, in Giur. it., 1999, p.1712; LO CASCIO, Misure di prevenzione<br />
antimafia: lo stato attuale dell’interpretazione normativa, in Fallimento, 1998, p. 437; ID.,<br />
Ancora sul<strong>la</strong> illegittimità costituzionale del<strong>la</strong> normativa antimafia, ivi, 1995, p. 583;<br />
MAISANO, Misure patrimoniali antimafia e tute<strong>la</strong> dei creditori, in Giur. comm., 1986, II, p.<br />
889; ID., Profili commercialistici del<strong>la</strong> nuova legge antimafia, in Rivista diritto penale,<br />
1984, p.430; MANGANO, La confisca nel<strong>la</strong> legge Rognoni-La Torre ed i diritti dei terzi, in<br />
Dir. fall., 1988, I, p.684; MOLINARI, Tute<strong>la</strong> del terzo creditore di un diritto reale di garanzia<br />
nel procedimento di prevenzione con riferimento al sequestro e al<strong>la</strong> confisca antimafia, in<br />
Cass. pen., 2000, p. 2771 ss.; MONTELEONE, Effetti ultra partes delle misure patrimoniali<br />
antimafia, in Riv. trim. dir. proc. civ., 1988, p. 574; NORELLI, Misure patrimoniali antimafia,<br />
tute<strong>la</strong> esecutiva dei creditori e fallimento, in AA.VV., Imprenditori anomali e fallimento,<br />
Padova, 1997, p. 343; RAGUSA MAGGIORE, Confisca penale di beni dei mafiosi e tute<strong>la</strong> dei<br />
terzi, in Diritto fallimentare, 1994, II, p.869; L.A.RUSSO, La sorte delle imprese sottoposte<br />
al sequestro secondo <strong>la</strong> legge n. 646/1982: un singo<strong>la</strong>re intervento regionale, in Fallimento,<br />
1986, p.485; ID., La gestione dei patrimoni sequestrati e <strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei terzi nel sistema del<strong>la</strong><br />
legge n.646/1982, in Fallimento, 1985, p. 1008; ID., Confisca antimafia e tute<strong>la</strong> dei terzi: un<br />
importante revirement del<strong>la</strong> cassazione che smentisce i giudici di merito, in Dir. fall., 2004,<br />
p.1; RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in materia di confisca<br />
antimafia in Rivista <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, 2-3/2008, p. 584 ss; TORRE, Confisca ex legge<br />
Rognoni-La Torre e tute<strong>la</strong> dei diritti dei terzi, in Dir. fall., 1989, I, p. 404.<br />
164
ed esecuzione forzata civile più che essere scarsamente coordinate tra loro,<br />
paiono ignorarsi reciprocamente 26 . Sintomatica, del resto, di tale caos<br />
normativo è <strong>la</strong> totale incoerenza e contraddittorietà del<strong>la</strong> giurisprudenza, che<br />
tra posizioni di principio, levate di scudi tra opposte fazioni e scuole di<br />
pensiero civilistiche e penalistiche, veri e propri misunderstanding<br />
interpretativi ha affermato letteralmente ogni cosa e il suo contrario 27 .<br />
Volendo Individuare un'origine comune delle cose, è consuetudine fare<br />
riferimento al<strong>la</strong> ben nota decisione delle sezioni unite penali n. 9 del 1999,<br />
sentenza pronunciata – è bene ricordarlo – in tema di reato di usura e di pegno<br />
(e dunque in pendenza di un tipo di esecuzione forzata nel<strong>la</strong> quale ridotta al<br />
minimo è <strong>la</strong> presenza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> e che è caratterizzata dal<br />
diritto di ritenzione – che connota <strong>la</strong> garanzia – e dal<strong>la</strong> vendita in autotute<strong>la</strong>,<br />
che caratterizza il momento satisfattivo <strong>dell'esecuzione</strong> medesima 28 ) su titoli.<br />
Anteriormente a questa data <strong>la</strong> giurisprudenza penale del<strong>la</strong> Suprema Corte<br />
aveva comunemente affermato che <strong>la</strong> confisca incontra il limite costituito<br />
dall'appartenenza dei beni a soggetti estranei al reato, dei quali il reo non<br />
abbia <strong>la</strong> disponibilità diretta o per interposta persona. Si riteneva, in<br />
partico<strong>la</strong>re, che <strong>la</strong> presunzione di pericolosità che giustifica <strong>la</strong> confisca<br />
inerisce non al<strong>la</strong> cosa in sé, ma al<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione in cui essa si trova con il<br />
criminale, sicché, qualora il diritto di quest'ultimo fosse stato ridotto o<br />
compresso dai diritti che terzi possono vantare sul<strong>la</strong> cosa, per realizzare il fine<br />
specifico del<strong>la</strong> misura di sicurezza sarebbe stato sufficiente privarlo dei residui<br />
diritti che egli ha sul bene confiscato, senza necessità di sacrificare anche i<br />
diritti che sul<strong>la</strong> cosa hanno i terzi, «<strong>la</strong> cui tute<strong>la</strong>, oltre che in un generale<br />
precetto dell'ordinamento giuridico, trova, dunque, una partico<strong>la</strong>re<br />
26 RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in materia di confisca<br />
antimafia, cit. ibidem.<br />
27 Per una disamina cfr. RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in<br />
materia di confisca antimafia, cit. ibidem.<br />
28 Aspetti, che le Sezioni unite tennero ben presenti per formu<strong>la</strong>re <strong>la</strong> soluzione ermeneutica.<br />
165
giustificazione nel<strong>la</strong> inutilità del sacrificio dei loro diritti per il perseguimento<br />
dei fini propri del<strong>la</strong> confisca» 29 .<br />
Di analoga opinione <strong>la</strong> giurisprudenza civile, che in materia di confisca<br />
amministrativa, aveva sempre ritenuto che <strong>la</strong> confisca non potesse sacrificare i<br />
diritti reali costituiti da terzi sul<strong>la</strong> cosa 30 .<br />
La richiamata sentenza n.9/1999 delle sezioni unite penali creò una<br />
discontinuità con gli orientamenti precedenti; in partico<strong>la</strong>re <strong>la</strong> Corte, dopo<br />
avere ribadito il carattere derivativo e non originario dell'acquisto da parte<br />
dello Stato a seguito del<strong>la</strong> confisca 31 , affermava che essa non è idonea ad<br />
intaccare i diritti reali di godimento o garanzia vantati da terzi, ma solo a<br />
condizione che essi fossero da considerare estranei al reato 32 . Sul concetto di<br />
29 Così Cass. pen. 20 dicembre 1962, Stringari; conf. Cass., sez. un. pen., 18 maggio 1994,<br />
Comit Leasing s.p.a. in proc. Longarini; Cass. pen. 15 maggio 1992, Tosarelli; Cass. pen. 8<br />
luglio 1991, Mendel<strong>la</strong>; Cass. pen. 30 novembre 1978, Giorgi; Cass. pen. 9 ottobre 1970,<br />
Cassa Risparmio di Roma; Lo stesso principio era stato affermato, rispetto al<strong>la</strong> confisca<br />
prevista dall'art. 12-sexies del d. l. n. 306/92, con riferimento all'ipoteca iscritta<br />
sull'immobile confiscato, da Cass. pen. 10 giugno 1994, Moriggi; e, per <strong>la</strong> confisca ex art.<br />
240 c.p., con riguardo al privilegio automobilistico di cui al r.d. 15 marzo 1927, n. 436 da<br />
Cass. pen. 7 marzo 1985.<br />
30 Cass. sez. un. 30 maggio 1989, n. 2635; Cass. 17 dicembre 1987, n. 9399; Cass. 20<br />
febbraio 1978, n. 811; Cass. 30 maggio 1967, n. 1207. Deve, dunque, riconoscersi che <strong>la</strong><br />
giurisprudenza di legittimità, sia penale che civile, era consolidata nel senso che nessuna<br />
forma di confisca potesse determinare l'estinzione dei diritti reali di garanzia costituiti sul<strong>la</strong><br />
cosa, in puntuale sintonia col principio generale di giustizia distributiva per cui <strong>la</strong> misura<br />
sanzionatoria non può ritorcersi in ingiustificati sacrifici delle posizioni giuridiche<br />
soggettive di chi sia rimasto estraneo all'illecito.<br />
31 La Corte pone l'accento sul<strong>la</strong> circostanza che lo Stato – comunque - non può<br />
legittimamente acquisire facoltà di cui il soggetto passivo del<strong>la</strong> confisca aveva già perduto <strong>la</strong><br />
tito<strong>la</strong>rità. Tali notazioni trovano inequivoca conferma – sempre a detta del<strong>la</strong> Suprema Corte -<br />
nel<strong>la</strong> funzione del<strong>la</strong> confisca, <strong>la</strong> cui causa giuridica non è costituita dall'acquisizione del<br />
bene al patrimonio dello Stato, con il sacrificio dei diritti dei terzi, ma è identificabile,<br />
invece, nell'esigenza, tipicamente preventiva, di interrompere <strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione del bene stesso<br />
con l'autore del reato e di sottrarlo al<strong>la</strong> sfera di disponibilità di quest'ultimo. Va riconosciuto,<br />
pertanto, che l'acquisizione del bene allo Stato è una conseguenza del<strong>la</strong> sottrazione, non già<br />
l'obiettivo del<strong>la</strong> confisca, il cui "fine primario e immediato è <strong>la</strong> spoliazione del reo nei diritti<br />
che egli ha sul<strong>la</strong> cosa (…) e l'acquisto di tali diritti da parte dello Stato costituisce soltanto<br />
una conseguenza necessaria di tale spoliazione" (Cass. sez. un. pen. 8 giugno 1999 n.9;<br />
conf., tra le precedenti, Cass. pen. 20 dicembre 1962, Stringari).<br />
32 Sul concetto di estraneità, <strong>la</strong> Corte, dopo una rapida rassegna degli orientamenti in<br />
materia, fornisce una definizione a contrario dell'estraneità, concludendo che non può<br />
considerarsi estraneo al reato il soggetto che da esso abbia ricavato vantaggi e utilità, a meno<br />
che egli non versasse in buona fede, id est che non conoscesse o che - con l'uso del<strong>la</strong><br />
diligenza richiesta dal<strong>la</strong> situazione concreta- non fosse in grado di conoscere «il predetto<br />
rapporto di derivazione del<strong>la</strong> propria posizione soggettiva dal reato commesso dal<br />
condannato».<br />
166
estraneità <strong>la</strong> Corte formu<strong>la</strong>va, innanzitutto, una definizione sul piano<br />
oggettivo, affermando che può considerarsi estranea al reato <strong>la</strong> posizione<br />
soggettiva in capo al terzo (diritto reale di godimento, di garanzia) che non<br />
abbia alcun rapporto di derivazione dal reato commesso dal condannato. A<br />
questo punto introduceva, però, un temperamento di tipo soggettivo a tale<br />
nozione di estraneità. Affermava, in partico<strong>la</strong>re, che anche in presenza del<strong>la</strong><br />
derivazione di un vantaggio dall'altrui attività criminosa, il terzo sarebbe stato<br />
da considerare estraneo al reato, se in buona fede. Buona fede che, a detta<br />
del<strong>la</strong> Corte, era identificabile nel<strong>la</strong> non conoscibilità – in capo al terzo e con<br />
l'uso del<strong>la</strong> diligenza richiesta dal<strong>la</strong> situazione concreta - del predetto rapporto<br />
di derivazione del<strong>la</strong> propria posizione soggettiva dal reato commesso dal<br />
condannato.<br />
Precisava, infine, che incombe sui terzi l'onere di provare i fatti costitutivi<br />
del<strong>la</strong> pretesa fatta valere sul<strong>la</strong> cosa confiscata, e dunque l'esistenza di un titolo<br />
documentato da un atto di data certa anteriore al sequestro, come pure <strong>la</strong> loro<br />
buona fede, id est al<strong>la</strong> mancanza di collegamento del proprio diritto con<br />
l'altrui condotta delittuosa o, nell'ipotesi in cui un simile nesso fosse invece<br />
configurabile, all'affidamento incolpevole ingenerato da una situazione di<br />
apparenza che rendeva scusabile l'ignoranza o il difetto di diligenza. Le<br />
sezioni unite affermavano, inoltre, che sarebbe spettato, appunto, al giudice<br />
penale assicurare l’intera tute<strong>la</strong> al creditore munito di diritto reale di<br />
garanzia 33 .<br />
Con <strong>la</strong> sopra richiamata decisione delle sezioni unite, <strong>la</strong> tute<strong>la</strong>bilità del<br />
diritto del terzo tito<strong>la</strong>re di un diritto reale di garanzia o godimento veniva,<br />
dunque, veniva subordinata non solo al<strong>la</strong> sussistenza di un elemento<br />
oggettivo, quale l'anteriorità del<strong>la</strong> trascrizione, ma anche ad uno soggettivo, id<br />
est: l'accertamento del<strong>la</strong> sua buona fede.<br />
A partire dal<strong>la</strong> sentenza delle Sezioni unite del 1999, ed in partico<strong>la</strong>re a<br />
seguito dell'affermazione del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> del terzo creditore ipotecario solo se in<br />
buona fede, <strong>la</strong> giurisprudenza di merito incominciava a porsi il problema delle<br />
sorti delle eventuali esecuzioni forzate, con pignoramento trascritto<br />
anteriormente al sequestro.<br />
33 La fattispecie in esame – va nuovamente ribadito – riguardava però un'ipotesi di pegno<br />
su titoli, e dunque era pressoché inesistente <strong>la</strong> figura del giudice civile.<br />
167
Dopo alcune pronunzie iniziali, nelle quali cui si era arrivati ad affermare <strong>la</strong><br />
totale improseguibilità <strong>dell'esecuzione</strong> forzata 34 <strong>la</strong> giurisprudenza di merito<br />
giunse ad e<strong>la</strong>borare un meccanismo piuttosto artico<strong>la</strong>to; meccanismo che ha<br />
retto, in linea di principio, fino ad oggi. In sintesi se, nel corso <strong>dell'esecuzione</strong><br />
forzata, emerge l'esistenza di un provvedimento di sequestro,<br />
all'amministratore giudiziario debbono essere notificati gli avvisi.<br />
L'amministratore, informato dell'esistenza di una procedura esecutiva, ha<br />
facoltà di proporre opposizione all'esecuzione (il discrimine tra opposizione<br />
ex art. 615 e 619 c.p.c. viene individuato nel fatto che, se è già intervenuta <strong>la</strong><br />
confisca l'amministratore giudiziario è «terzo», in quanto agisce in nome e per<br />
conto dell'Agenzia delle Entrate, divenuto proprietario dei beni, mentre in<br />
caso contrario agisce come amministratore dei beni – e dunque rappresentante<br />
- del debitore). Nel<strong>la</strong> fase c.d. caute<strong>la</strong>re, davanti al giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, <strong>la</strong><br />
procedura va sospesa, finché il terzo non abbia fatto accertare in sede penale,<br />
attraverso lo strumento dell'incidente di esecuzione, <strong>la</strong> sua «buona fede»,<br />
fermo restando che, una volta accertata <strong>la</strong> buona fede del terzo, l'esecuzione<br />
potrà senz'altro proseguire e <strong>la</strong> vendita sarà (almeno nelle intenzioni dei<br />
tribunali) opponibile all'Erario 35 . Si accantonino, in questa sede 36 , le<br />
problematiche connesse al<strong>la</strong> buona fede: su cosa essa sia e su quale sia <strong>la</strong> sede<br />
idonea - se il giudizio di opposizione all’esecuzione civile, ovvero il<br />
procedimento penale - e ci si soffermi un momento sulle sorti del<strong>la</strong> procedura<br />
esecutiva civile «sospesa».<br />
Una prima riflessione merita il fatto che l'opposizione proposta<br />
dall'Amministrazione giudiziaria viene, solitamente, rigettata nel merito, e ciò<br />
– si badi bene – nonostante si sia ribadita <strong>la</strong> necessità che il giudice<br />
<strong>dell'esecuzione</strong>, nel<strong>la</strong> fase del c.d. merito caute<strong>la</strong>re, disponga <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong><br />
<strong>dell'esecuzione</strong>.<br />
34 Trib. Palermo, 23 giugno 2001, in Fallimento, 2002, p. 659; con nota di CASSANO,<br />
Azioni esecutive su beni oggetto di sequestro antimafia e buone fede dei creditori, cit.,<br />
ibidem.<br />
35 V. Trib. Palermo, 4 febbraio 2008, n. 424 in Rivista <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, 2-3/2008, p.<br />
584 ss con nota di RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in materia<br />
di confisca antimafia.<br />
36 Si rinvia ancora a RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in<br />
materia di confisca antimafia, cit., ibidem.<br />
168
L'apparente contraddittorietà delle decisioni (da un <strong>la</strong>to si subordina <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> del giudizio al fatto storico del<strong>la</strong> proposizione dell'opposizione da<br />
parte dell'amministratore, dall'altro, però, si rigetta l'opposizione medesima<br />
senza revocare in alcun modo <strong>la</strong> statuizione di <strong>sospensione</strong> a suo tempo<br />
adottata) si spiega, probabilmente, con un duplice ordine di ragioni.<br />
In primo luogo pare che si voglia evitare ogni automatismo del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> (che ben potrebbe essere disposta anche ex officio qualora nel<br />
corso <strong>dell'esecuzione</strong> venisse rilevata l'esistenza del<strong>la</strong> confisca), che<br />
provocherebbe un non sempre necessario aggravamento dei tempi del<strong>la</strong><br />
procedura esecutiva, ed al tempo stesso una eccessiva compressione dei diritti<br />
dei creditori procedenti e intervenuti nell'esecuzione.<br />
Si rimette, insomma, all'amministratore giudiziario <strong>la</strong> scelta se accettare <strong>la</strong><br />
possibilità che il bene venga venduto all'incanto, anche in assenza di un<br />
preventivo controllo sul<strong>la</strong> buona fede dei creditori ipotecari e/o pignoranti,<br />
ovvero se opporsi a tale possibilità e richiedere che il controllo sul<strong>la</strong> buona<br />
fede dei terzi venga eseguito in sede penale. In tale seconda ipotesi<br />
l'amministratore giudiziario dovrà proporre opposizione all'esecuzione per<br />
ottenere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> procedura medesima.<br />
L'esigenza e <strong>la</strong> logica pratiche al<strong>la</strong> base di questo orientamento sono<br />
evidenti: premesso che l'amministratore giudiziario deve essere messo nelle<br />
condizioni di conoscere l'esistenza del<strong>la</strong> procedura esecutiva (ed infatti, nel<strong>la</strong><br />
prassi, viene sovente ordinato che gli vengano comunicati e/o notificati gli<br />
avvisi e gli atti del procedimento) e deve – dunque – essere posto in<br />
condizione di richiedere l'accertamento del<strong>la</strong> buona fede dei terzi, <strong>la</strong> sua<br />
eventuale successiva inerzia non può che essere letta come un assenso tacito<br />
al<strong>la</strong> prosecuzione del procedimento esecutivo. L'amministratore, del resto,<br />
potrebbe essere già consapevole dello stato soggettivo di buona fede dei<br />
creditori procedenti (in ipotesi, l'autorizzazione a proporre l'opposizione<br />
potrebbe essere stato perfino negato dal giudice penale); di tal che potrebbe<br />
non ritenere necessario un inutile appesantimento del<strong>la</strong> procedura di confisca<br />
(che verrebbe gravata degli incidenti di esecuzione), come di quel<strong>la</strong> di<br />
esecuzione civile (che subirebbe un inutile arresto, nelle more che venga<br />
accertata – in sede penale – <strong>la</strong> buona fede dei terzi).<br />
169
L'interpretazione giurisprudenziale, però, non sembra ben coordinata con il<br />
testo dell'art. 624 c.p.c., come novel<strong>la</strong>to nel 2005-2006 e nel 2009.<br />
La norma di cui si discorre, come si è visto nei precedenti capitoli, prevede<br />
che, proprio per l’ipotesi di <strong>sospensione</strong> disposta a seguito dell’opposizione,<br />
l’esecuzione dovrebbe estinguersi (nel caso di stabilizzazione del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong> e di mancata introduzione del giudizio di<br />
merito).<br />
Non vi è chi non veda le conseguenze devastanti – e francamente eccessive<br />
– per i creditori procedenti, ipotecari e non. Ci si domanda, francamente,<br />
come si muoveranno i tribunali nell'ipotesi in cui nessuno abbia introdotto il<br />
giudizio di merito e l'amministratore giudiziario depositi, invece, istanza di<br />
estinzione ex art. 624 c.p.c.<br />
Forse sarebbe più ragionevole rinunciare a far ricorso agli schemi<br />
dell'opposizione all'esecuzione forzata, e consentire – invece –<br />
all'amministratore giudiziario di depositare una semplice istanza diretta a far<br />
sospendere il processo esecutivo 37 .<br />
Un'alternativa potrebbe essere quel<strong>la</strong> di adoperare l'art. 295 c.p.c. Ma, per<br />
come si è detto, né il dato normativo, né l’analisi delle due fattispecie di<br />
<strong>sospensione</strong> (del processo di cognizione e del processo esecutivo) autorizzano<br />
tale soluzione.<br />
Ad ogni modo l'esistenza di un accertamento ritenuto – almeno secondo <strong>la</strong><br />
giurisprudenza – pregiudiziale al<strong>la</strong> proseguibilità <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, può<br />
rientrare tra i «gravi motivi» richiesti dagli artt. 615 e 624 c.p.c. Tale<br />
soluzione, però, riporta immancabilmente <strong>la</strong> fattispecie sotto le forche caudine<br />
dell’art. 624 c.p.c. Se le parti non introducono il giudizio di merito, dopo <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, il processo esecutivo potrà essere dichiarato<br />
estinto.<br />
Per quanto concerne, di contro, i creditori pignoranti non privilegiati, questi<br />
avrebbero perduto ogni tute<strong>la</strong>, dal momento che sarebbe loro precluso far<br />
valere ogni ragione in sede di misure di prevenzione, mentre dovrebbero<br />
subire comunque le conseguenze del<strong>la</strong> sottoposizione del bene a sequestro.<br />
37 Contra: Cass. civ. n. 14361 del 19 giugno 2009.<br />
170
Una volta, allora, sospesa l’esecuzione, il creditore ipotecario - secondo il<br />
percorso interpretativo fin qui tracciato dal<strong>la</strong> giurisprudenza di merito - dovrà<br />
fare accertare <strong>la</strong> propria buona fede in sede penale, attraverso lo strumento<br />
dell’incidente di esecuzione. Ottenuto tale accertamento, potrà far proseguire<br />
il processo esecutivo sospeso, sul<strong>la</strong> base di una semplice istanza.<br />
L’esecuzione, dunque, procederà per il suo binario, fino al<strong>la</strong> vendita del bene<br />
(opponibile, dunque, all’erario). A questo punto sorge, però, un’ulteriore<br />
complicazione.<br />
Se <strong>la</strong> giurisprudenza di merito, infatti, ha delineato in questo decennio i<br />
contorni - invero assai poco nitidi - di una <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione,<br />
sempre a partire dal<strong>la</strong> decisione delle sezioni unite n. 9/1999, le sezioni penali<br />
e civili del<strong>la</strong> Cassazione hanno intrapreso percorsi ermeneutici sotto certi<br />
aspetti assai diversi.<br />
I giudici penali, innanzitutto, hanno affermato che il bene oggetto di misure<br />
di prevenzione, a seguito dell’avvenuta confisca, viene assoggettato ad un<br />
regime patrimoniale assimi<strong>la</strong>bile a quello del patrimonio indisponibile, di<br />
modo che esso, neppure a seguito di esecuzione forzata civile, può essere<br />
sottratto a tale vincolo di destinazione 38 .<br />
La Cassazione civile, per contro, con una prima pronuncia del 2003 39 aveva<br />
affermato che «il provvedimento di confisca pronunciato ai sensi dell'art.2 ter<br />
del<strong>la</strong> legge 575/1965 nei confronti di un indiziato di appartenenza a<br />
consorteria mafiosa, camorristica o simi<strong>la</strong>re, non può pregiudicare i diritti<br />
reali di garanzia costituiti sui beni oggetto del provvedimento ab<strong>la</strong>tivo, in<br />
epoca anteriore all'instaurazione del procedimento di prevenzione, in favore<br />
di terzi estranei ai fatti che abbiano dato luogo al procedimento medesimo,<br />
senza che possa farsi distinzione in punto di competenza del giudice adito, tra<br />
giudice penale e giudice civile, essendo il diritto reale limitato "de quo" un<br />
diritto che si estingue per le sole cause indicate dall'art.2878 c.c.».<br />
38 Cass. pen. 21 marzo 2003, n. 13081; Cass. pen. 31 marzo 2005; Cass. pen. 12 aprile<br />
2005; Cass. pen., 10 giugno 2005; Cass. pen. 30 marzo 2005.<br />
39 Cass. 29 ottobre 2003, n. 16227, cit.<br />
171
Nel 2007, poi, <strong>la</strong> Cassazione civile è tornata sull’argomento 40 affermando<br />
tre principi in apparente contraddizione tra loro. Nel<strong>la</strong> motivazione – in uno<br />
dei suoi passaggi più oscuri - <strong>la</strong> Corte dapprima richiama, affermando di<br />
condivider<strong>la</strong>, <strong>la</strong> precedente statuizione del<strong>la</strong> Cassazione civile n. 16227 del 29<br />
ottobre 2003 41 , che aveva escluso <strong>la</strong> applicabilità dell'incidente di esecuzione<br />
penale, per consentire al terzo creditore ipotecario di fare accertare <strong>la</strong> propria<br />
buona fede e l'anteriorità del proprio titolo rispetto al sequestro. Subito dopo,<br />
però, <strong>la</strong> Corte invoca e ritrascrive (affermando di condividere anch'essa) <strong>la</strong><br />
decisione del<strong>la</strong> Cassazione penale n. 12317 dell'11 febbraio 2005, che aveva<br />
affermato l'esatto contrario, id est che il terzo ove non fosse potuto intervenire<br />
nel procedimento per misure di prevenzione dovrebbe fare accertare in sede di<br />
esecuzione (penale: e dunque proprio attraverso l'incidente di esecuzione)<br />
«l'esistenza delle condizioni di permanente validità di detti diritti, costituite<br />
essenzialmente dall'anteriorità del<strong>la</strong> trascrizione dei re<strong>la</strong>tivi titoli rispetto al<br />
provvedimento di sequestro cui ha fatto seguito <strong>la</strong> confisca e da una<br />
situazione soggettiva di buona fede» 42 .<br />
In ogni caso, quale che sia <strong>la</strong> sede deputata all’accertamento del<strong>la</strong> buona<br />
fede: se il procedimento penale o il giudizio di opposizione civile, <strong>la</strong> Corte<br />
precisa comunque che gli aggiudicatari nel<strong>la</strong> vendita forzata di un bene<br />
oggetto di sequestro (poco importa se trascritto anteriormente o<br />
successivamente al pignoramento) e successiva confisca conoscono o sono<br />
comunque «in grado di conoscere, l'esistenza del sequestro e del<strong>la</strong> confisca di<br />
prevenzione, essendo stati tali provvedimenti trascritti sui pubblici registri<br />
immobiliari: di talché non può certamente profi<strong>la</strong>rsi a loro favore una<br />
situazione di buona fede e di affidamento incolpevole per il fatto di avere<br />
40 FARINA, Sul<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei creditori ipotecari e dell'aggiudicatario nell'espropriazione dei<br />
beni confiscati, cit., ibidem; RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in<br />
materia di confisca antimafia, cit. ibidem.<br />
41 Cfr. L.A.RUSSO, Confisca antimafia e tute<strong>la</strong> dei terzi: un importante revirement del<strong>la</strong><br />
cassazione che smentisce i giudici di merito, cit., ibidem.<br />
42 La motivazione del<strong>la</strong> sentenza del 2007 è, sul punto, di così difficile interpretazione da<br />
fare sorgere il dubbio che <strong>la</strong> Corte abbia voluto proporre una interpretazione additiva di<br />
Cass. pen. 12317/2005, trasformando il concetto di esecuzione esposto dal Giudice penale<br />
(riferito, come detto, all'esecuzione penale) in concetto universale di esecuzione,<br />
comprensivo sia <strong>dell'esecuzione</strong> penale che di quel<strong>la</strong> civile.<br />
172
erroneamente ritenuto che il trasferimento dell'immobile non fosse<br />
pregiudicato dal<strong>la</strong> disposta confisca antimafia».<br />
L'affermazione di un siffatto principio pare aprire scenari ben più complessi<br />
ed artico<strong>la</strong>ti di quelli che ne sembra trarre <strong>la</strong> Corte. Innanzitutto il terzo,<br />
qualificato di «ma<strong>la</strong> fede» per avere acquistato un bene sul quale era trascritto<br />
il vincolo di sequestro, non potrà evidentemente fare valere il proprio diritto<br />
nei confronti dell’Erario.<br />
Inoltre, per ciò che maggiormente rileva, <strong>la</strong> Corte aggiunge che comunque,<br />
anche qualora sia stata accertata, in sede di incidente di esecuzione o in sede<br />
civile, <strong>la</strong> buona fede del creditore procedente «rimane comunque esclusa <strong>la</strong><br />
possibilità che i beni confiscati possano essere oggetto di espropriazione<br />
forzata immobiliare, atteso il loro avvenuto assoggettamento, in conseguenza<br />
del<strong>la</strong> confisca, ad un regime assimi<strong>la</strong>bile a quello dei beni facenti parte del<br />
demanio o del patrimonio indisponibile dello Stato, per cui il credito<br />
garantito di cui i terzi di buona fede sono portatori potrà essere fatto valere<br />
soltanto dinanzi al giudice civile con i residui mezzi di tute<strong>la</strong> offerti dal<strong>la</strong><br />
legge» 43 .<br />
Anche a seguito di tale, non chiarissima, presa di posizione delle sezioni<br />
unite del<strong>la</strong> Cassazione, comunque, i giudici di merito pare abbiano continuato<br />
a far sospendere le esecuzioni civili, nelle more che venga accertata <strong>la</strong> buona<br />
fede del creditore ipotecario, in sede di incidente di esecuzione penale.<br />
Ottenuto dal giudice penale il riconoscimento del<strong>la</strong> buona fede il creditore<br />
potrà, finalmente, riassumere il processo sospeso.<br />
Solo che, per come si è visto e stando a quanto affermato dal<strong>la</strong> Cassazione<br />
civile e penale, non si ha alcuna garanzia che, anche una volta terminato l’iter<br />
sopra descritto, si addivenga ad una vendita forzata e ad una aggiudicazione<br />
opponibile all’Erario, stante l’avvenuto assoggettamento del bene ad un<br />
regime di indisponibilità (abbia carattere originario o derivato).<br />
43 Cass.16 gennaio 2007, n.845, in Rivista <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, 2-3/2008, p. 584 ss. con<br />
nota di RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in materia di confisca<br />
antimafia; e in Il diritto fallimentare e delle società commerciali, 2008, p.493 con nota di<br />
FARINA, Sul<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei creditori ipotecari e dell'aggiudicatario nell'espropriazione dei beni<br />
confiscati.<br />
173
L’aggiudicatario, allora, dovrebbe fare ricorso ai «residui mezzi di tute<strong>la</strong>»<br />
offerti dal<strong>la</strong> legge, come affermato dal<strong>la</strong> Cassazione civile con <strong>la</strong> sentenza n.<br />
845/2007 sopra citata, e dal<strong>la</strong> Cassazione penale, in precedenza 44 .<br />
Non è chiaro, a dire il vero, quali siano questi «residui mezzi di tute<strong>la</strong>».<br />
Tutto <strong>la</strong>scerebbe pensare al<strong>la</strong> possibilità di proporre azione di ingiustificato<br />
arricchimento o di repetitio indebiti contro l'Erario.<br />
Si osservi semplicemente che qualora si riconoscesse al creditore ipotecario<br />
il diritto di avere rimborsato il proprio credito dall'Erario, le conseguenze<br />
sarebbero paradossali: l'ipoteca originaria concessa dal mafioso verrebbe<br />
sostituita da una sorta di fideiussione statale, con <strong>la</strong> differenza che mentre con<br />
l'ipoteca, a seguito del<strong>la</strong> vendita forzata, il soggetto potrebbe ben ricavare un<br />
importo inferiore al proprio credito (si pensi all'ipotesi di bene deteriorato, o<br />
in condizioni tali da essere difficilmente vendibile), dallo Stato avrebbe pagato<br />
sempre e comunque l'intero. Non pare che tale soluzione sia socialmente<br />
accettabile. Peraltro nessuna riforma o progetto di riforma paiono interessarsi<br />
delle sorti del creditore chirografario, che potrebbe avere portato avanti per<br />
anni un pignoramento immobiliare, e che dovrebbe - secondo l’interpretazione<br />
oggi dominante - subire in toto le conseguenze del<strong>la</strong> confisca.<br />
Anche <strong>la</strong> soluzione introdotta dal<strong>la</strong> legge n. 50/2010, in sede di conversione<br />
del d.l. 10/2010 non pare risolvere i problemi, dal momento che, pur avendo<br />
inserito - al novel<strong>la</strong>to testo dell’art. 2 ter comma 5 del<strong>la</strong> legge n. 575/1965 -<br />
una sorta di indennizzo statale per l’avvenuta destinazione del bene, da un <strong>la</strong>to<br />
lo subordina al consenso dell’Amministrazione interessata (nonostante, si<br />
ribadisce, il creditore sia già stato, in quel<strong>la</strong> fase, riconosciuto come in buona<br />
fede), dall’altro ne subordinerà l’effettiva erogazione ai «limiti delle risorse<br />
disponibili per tale finalità a legis<strong>la</strong>zione vigente». Il che pare, francamente,<br />
eccessivo: <strong>la</strong> tute<strong>la</strong> del terzo, al quale pure è stata riconosciuta <strong>la</strong> buona fede,<br />
viene subordinata e limitata sul<strong>la</strong> base del<strong>la</strong> copertura finanziaria del<strong>la</strong> legge.<br />
De iure condendo una soluzione ragionevole, senza discostarsi troppo dal<strong>la</strong><br />
normativa vigente, dovrebbe seguire i seguenti criteri: - il sequestro (con <strong>la</strong><br />
conseguente nomina dell'amministratore giudiziario) dovrebbe potere essere<br />
eseguito anche su un bene ipotecato (mentre gli altri diritti reali – quelli di<br />
44 Cass. 16 gennaio 2007 n. del 16 gennaio 2007 cit.; Cass. pen. n. 12317 del 31 marzo<br />
2005.<br />
174
godimento – potrebbero continuare ad essere esercitati, purché non a carattere<br />
fittizio, sui beni confiscati); - una volta perfezionata <strong>la</strong> confisca, il re<strong>la</strong>tivo<br />
provvedimento dovrebbe essere comunicato al creditore ipotecario; - questi<br />
dovrebbe disporre, quindi, di un termine ragionevole per optare tra due<br />
soluzioni; ed in partico<strong>la</strong>re per proseguire il proprio rapporto con il prevenuto,<br />
ottenendo <strong>la</strong> sostituzione del bene in garanzia con altro non sottoposto a<br />
vincoli, ovvero per risolvere ex lege il rapporto di credito garantito, e<br />
procedere quindi ad esecuzione forzata sul bene. In questo caso <strong>la</strong> confisca<br />
dovrebbe rimanere sospesa fino al perfezionamento del<strong>la</strong> vendita forzata,<br />
ovvero dell'estinzione, per qualunque motivo, <strong>dell'esecuzione</strong> civile. Lo Stato,<br />
a questo punto potrebbe soddisfarsi sul residuo e/o invocare <strong>la</strong> disposizione di<br />
cui all'art. 2 ter comma 10 e d eseguire un nuovo sequestro su un eventuale<br />
altro bene, anche lecitamente acquisito dal mafioso. Ciò, naturalmente, fatta<br />
salva <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> generale che se l'ipoteca risulti fittizia, non potrà essere<br />
opponibile allo Stato 45 .<br />
Una simile soluzione avrebbe, probabilmente, il pregio di non rivoluzionare<br />
eccessivamente l'attuale assetto normativo. Sarebbe, comunque, una soluzione<br />
pur sempre di c.d. second best, mentre – probabilmente – per conseguire<br />
l'ottimo paretiano occorrerebbe riscrivere da capo le regole oggi vigenti.<br />
In tal senso <strong>la</strong> soluzione ideale dovrebbe passare per l'introduzione di una<br />
procedura concorsuale di amministrazione straordinaria dei beni tutti del<br />
mafioso, analoga, sotto certi aspetti, all'amministrazione straordinaria del<strong>la</strong><br />
grande impresa in crisi. Una tal procedura dovrebbe prevedere il doppio<br />
controllo da parte del giudice penale, per quanto concerne l'accertamento dei<br />
presupposti per <strong>la</strong> sua dichiarazione e per l'accertamento delle condizioni<br />
soggettive per il soddisfacimento dei creditori (i.e.: carattere non fittizio del<br />
credito o del diritto reale e/o buona fede del creditore / tito<strong>la</strong>re del diritto<br />
medesimo), e del giudice civile per quanto concerne <strong>la</strong> vera e propria<br />
amministrazione dei beni, <strong>la</strong> loro assegnazione ai fini di legge, ovvero <strong>la</strong><br />
45 Dovrebbe, inoltre, essere previsto un meccanismo ragionevolmente rapido, per<br />
consentire al creditore ipotecario – qualora ne fosse sprovvisto – di munirsi di un titolo<br />
esecutivo. Ritengo che, in mancanza di soluzioni alternative, potrebbe essere invocata <strong>la</strong><br />
tute<strong>la</strong> monitoria (con il correttivo, eventualmente, del<strong>la</strong> provvisoria esecutorietà ex lege del<br />
l'emittendo decreto), ovvero il ricorso – ove praticabile – a un provvedimento ex art. 700<br />
c.p.c., sempre che si riconosca a tale provvedimento, l'efficacia di titolo esecutivo.<br />
175
liquidazione del patrimonio del mafioso ecc. La liquidazione e/o assegnazione<br />
dovrebbe riguardare l'intero patrimonio del mafioso, al quale potrebbero<br />
essere restituiti – solo al termine del<strong>la</strong> procedura e solo dopo avere assegnato i<br />
beni di illecita provenienza e soddisfatti integralmente i creditori – gli<br />
eventuali beni residui.<br />
In caso di mafioso imprenditore, inoltre, dovrebbe essere rego<strong>la</strong>ta<br />
l'eventuale successione e/o concorso tra <strong>la</strong> procedura sopra descritta e<br />
l'eventuale fallimento. In ogni caso l'eventuale prevalenza dell'una o dell'altra<br />
procedura dipenderebbe dal<strong>la</strong> discrezionalità del legis<strong>la</strong>tore, a seconda del<strong>la</strong><br />
finalità che il legis<strong>la</strong>tore riterrà – nello specifico momento storico –<br />
prevalente. Resta fermo che il mafioso imprenditore, tornato – per così dire –<br />
in bonis dopo <strong>la</strong> chiusura del<strong>la</strong> procedura, potrebbe essere sottoposto a<br />
falimento secondo le ordinarie regole.<br />
VII.4. La <strong>sospensione</strong> delle esecuzioni dei concessionari e l'estinzione dei<br />
crediti per confusione<br />
Un'ultima osservazione meritano due nuove norme aggiunte nel 2009 al<strong>la</strong><br />
legge 575/1965, ed in partico<strong>la</strong>re i commi 14 e 15 46 .<br />
La prima delle due norme prevede una ipotesi di <strong>sospensione</strong> - questa volta<br />
tipica – di tutte le procedure esecutive, degli atti di pignoramento e dei<br />
provvedimenti caute<strong>la</strong>ri in corso da parte di Equitalia S.p.A. o di altri<br />
concessionari di riscossione pubblica, nelle ipotesi di «sequestro di aziende o<br />
società disposto ai sensi del<strong>la</strong> presente legge con nomina di un<br />
amministratore giudiziario».<br />
In questo caso, il rapporto tra esecuzione forzata e procedimento per misura<br />
di prevenzione viene risolto ex lege, in favore del<strong>la</strong> seconda.<br />
L'esecuzione, proposta dal concessionario o da Equitalia, verrà, però,<br />
sospesa solo se ad essere sequestrata sia l'azienda o «<strong>la</strong> società».<br />
46 I commi, introdotti con <strong>la</strong> legge 15 luglio 2009, n. 94, erano stati numerati inizialmente<br />
come 4 quinquies e 4 sexies. Sono stati mantenuti, sia pure previa rinumerazione dei commi,<br />
anche a seguito del<strong>la</strong> modifica, in sede di conversione in legge del d.l. 10/2010, dell’art. 2<br />
sexies citato (legge n. 50/2010).<br />
176
Non è del tutto chiaro cosa avesse in mente il legis<strong>la</strong>tore quando ha previsto<br />
l'ipotesi del sequestro di società 47 . È certo però che <strong>la</strong> norma – sia pure nel<strong>la</strong><br />
sua non del tutto felice formu<strong>la</strong>zione - sembra ispirata ad una finalità<br />
condivisibile, i.e. quel<strong>la</strong> di dare un po' di respiro alle amministrazioni<br />
giudiziarie, fornendo loro una sorta di agevo<strong>la</strong>zione fiscale. Agevo<strong>la</strong>zione<br />
comprensibile, ove si consideri del difficile contesto in cui si vengono a<br />
trovare le società ex mafiose e neoamministrate che rischierebbero, altrimenti,<br />
il fallimento immediato 48 . Ratio legis, in sintesi, sembra quel<strong>la</strong> di evitare che<br />
l'impresa – non più mafiosa – finisca per schiacciata, per così dire, sotto il<br />
peso del<strong>la</strong> legalità.<br />
La norma si chiude con <strong>la</strong> previsione – invero di non agevole comprensione<br />
– che, durante <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong>, restano sospesi anche i re<strong>la</strong>tivi<br />
termini di prescrizione.<br />
Forse l'introduzione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> di un termine quale quello<br />
prescrizionale che, a norma dell'art. 2943 c.c., è (già) interrotto dall'atto con il<br />
quale è stato iniziato un processo esecutivo, avrebbe meritato una maggiore<br />
ponderazione da parte del legis<strong>la</strong>tore.<br />
Ad ogni modo pare che – almeno in linea teorica – <strong>la</strong> norma in esame<br />
potrebbe mantenere un limitato campo di applicazione nell'ipotesi in cui, nelle<br />
more o (più probabilmente) successivamente al decorso del periodo di<br />
<strong>sospensione</strong>, l'esecuzione forzata si estingua 49 .<br />
In tale caso, infatti, ai sensi dell'art. 2945 c.c. dovrebbe iniziare a decorrere<br />
un nuovo termine di prescrizione, a far data dall'atto interruttivo. La norma di<br />
cui si discorre, però, consentirebbe di far sospendere il (nuovo) termine di<br />
prescrizione, per tutto il periodo in cui l'esecuzione forzata è rimasta sospesa.<br />
47 Non è chiaro se <strong>la</strong> norma possa essere riferita al sequestro del 100% del capitale sociale,<br />
ovvero del<strong>la</strong> maggioranza delle quote, ovvero ancora al patrimonio sociale; a ben vedere<br />
non sembra potersi escludere neppure che il legis<strong>la</strong>tore abbia voluto introdurre una nuova<br />
fattispecie di reato, e segnatamente il sequestro di persona... giuridica.<br />
48 Si pensi, meramente a titolo di esempio: al venir meno degli introiti illeciti dell'impresa<br />
mafiosa; al venir meno di clientele e commesse corre<strong>la</strong>te al carattere mafioso dell'impresa;<br />
all'impossibilità di avvalersi di <strong>la</strong>voro nero; all'impossibilità di adottare condotte elusive o<br />
evasive degli oneri tributari e previdenziali.<br />
49 L'ipotesi che pare più concreta è quel<strong>la</strong> in cui <strong>la</strong> confisca sia stata revocata, l'esecuzione<br />
forzata sia quindi proseguita ma, successivamente, a seguito di opposizione all'esecuzione<br />
del debitore o di altra causa, sia stata dichiarata estinta.<br />
177
La norma in esame colpisce anche i diritti dei terzi intervenuti (che<br />
subiscono gli effetti del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>); si tratta, però, di una soluzione tutto<br />
sommato accettabile, considerato che i terzi decidono liberamente di<br />
intervenire in un'esecuzione proposta da Equitalia, e sono, quindi,<br />
perfettamente in grado di valutare ogni rischio connesso al<strong>la</strong> loro istanza.<br />
Non è del tutto chiaro, però, che sorte abbia il pignoramento sospeso – e<br />
sopratutto il diritto dei terzi intervenuti - , una volta che <strong>la</strong> confisca sia<br />
divenuta definitiva.<br />
La formu<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong> legge, infine, suggerisce una interpretazione<br />
restrittiva del<strong>la</strong> norma, che non dovrebbe essere ritenuta applicabile a tutte<br />
quelle ipotesi in cui il concessionario o Equitalia siano semplicemente<br />
intervenuti nel processo esecutivo; e ciò anche nell'ipotesi in cui l'originario<br />
creditore procedente avesse rinunziato all'esecuzione forzata, e i singoli atti<br />
esecutivi fossero stati provocati proprio dal concessionario o da Equitalia<br />
medesimi.<br />
Altra novità introdotta con <strong>la</strong> legge n. 94 del 2009 è quel<strong>la</strong> di cui al<br />
successivo comma 4 sexies dell'art. 2 sexies del<strong>la</strong> legge 575/1965, a norma del<br />
quale nelle ipotesi «di confisca dei beni, aziende o società sequestrati» i<br />
crediti erariali si estinguono per confusione ai sensi dell'articolo 1253 del<br />
codice civile.<br />
Se è chiaro, in linea generale, cosa volesse dire il legis<strong>la</strong>tore, un po' più<br />
complicata diventa l'esegesi delle due norme.<br />
La norma, innanzitutto, pare in stretta corre<strong>la</strong>zione con <strong>la</strong> precedente<br />
disposizione di cui all'art. 4 quinquies, di cui si è detto. Il comma 4 sexies,<br />
però, menziona anche le ipotesi di confisca dei beni, ipotesi non prevista,<br />
invece, dal precedente comma.<br />
Escluso, dunque, che fra le due fattispecie vi sia identità – per così dire, di<br />
parti, petitum e causa petendi - deve però escludersi anche che esse siano in<br />
rapporto di continenza. Se il comma 4 quinquies, infatti, contrariamente al<br />
comma 4 sexies non prevede le ipotesi di confisca di «beni», <strong>la</strong> seconda<br />
disposizione limita il proprio campo di applicazione ai soli crediti erariali (che<br />
si estingueranno, giusta l'infelice previsione di cui al comma 4 sexies dell'art.<br />
2 ter), <strong>la</strong>ddove le esecuzioni proposte dai concessionari (sospese ai sensi del<br />
comma 4 quinquies) potrebbero avere ad oggetto anche crediti di enti locali<br />
178
(emblematico il caso delle sanzioni amministrative per vio<strong>la</strong>zioni del codice<br />
del<strong>la</strong> strada) o comunque di altri soggetti distinti dallo Stato.<br />
Si pone, allora, il problema del<strong>la</strong> sorte delle esecuzioni forzate proposte dai<br />
concessionari, per quanto concerne i crediti non erariali. Tutto <strong>la</strong>scia<br />
presumere che le procedure esecutive, comunque, potranno proseguire solo in<br />
caso di revoca del<strong>la</strong> misura di prevenzione, mentre non potranno utilmente<br />
essere proseguite, una volta perfezionato l'iter del<strong>la</strong> confisca e aggiudicato il<br />
bene ai sensi del<strong>la</strong> legge 575/1965 50 .<br />
Analogamente deve, a contrario, concludersi che non dovranno essere<br />
sospese le esecuzioni forzate, anche se proposte dai concessionari per <strong>la</strong><br />
riscossione, aventi ad oggetto, però, non aziende o «società», ma<br />
semplicemente «beni» del mafioso 51 .<br />
La previsione in esame, a ben vedere, potrebbe costituire un argomento, per<br />
così dire, tranchant contro <strong>la</strong> tesi del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> generalizzata delle<br />
esecuzioni forzate in pendenza di sequestro – confisca. Se <strong>la</strong> legge – si<br />
potrebbe dire – prevede <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> per le sole esecuzioni forzate proposte<br />
dai concessionari, deve dedursi, a contrario, che non vi è alcuna <strong>sospensione</strong><br />
per tutte le altre esecuzioni, id est: per quelle, sempre proposte dai<br />
concessionari, ma non aventi ad oggetto «aziende o società», e per quelle<br />
ulteriori proposte da soggetti diversi dai concessionari medesimi.<br />
Tale obiezione sarebbe, però, superabile sul rilievo che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex<br />
art. 2 sexies comma 4 quinquies opererebbe ex lege e per il solo fatto che è<br />
stato disposto un sequestro, mentre <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> di matrice<br />
giurisprudenziale troverebbe origine, pur sempre, nell'art. 624 c.p.c. e nel fatto<br />
che è stata proposta opposizione all'esecuzione, da parte dell'amministratore<br />
giudiziario. Si rinvia, sul punto, a quanto detto supra.<br />
50 Anche l'ente locale, dunque, avrebbe diritto ai residui strumenti di tute<strong>la</strong> offerti dal<strong>la</strong><br />
legge, menzionati da Cass.16 gennaio 2007 n. 845 cit., e da Cass. pen. n. 12317 del 31<br />
marzo 2005.<br />
51 La soluzione è – tutto sommato – logica, ove si consideri che ratio del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> è,<br />
come detto, quel<strong>la</strong> di tute<strong>la</strong>re l'azienda (e, conseguentemente, i rapporti di <strong>la</strong>voro etc.)<br />
sottoposta ad amministrazione giudiziaria; sicché non avrebbe alcuna giustificazione <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> di una esecuzione forzata, re<strong>la</strong>tivamente a semplici beni, non afferenti<br />
un'azienda.<br />
179
Il vero dubbio che suscita <strong>la</strong> norma in esame, invece, attiene proprio sul<strong>la</strong><br />
opportunità di una estinzione per confusione dei crediti erariali vantati nei<br />
confronti del mafioso.<br />
Premesso, infatti, che ad essere debitore è il mafioso, e non –<br />
evidentemente – il bene, <strong>la</strong> norma in esame conduce a conseguenze<br />
inaccettabili dal punto di vista sociale.<br />
Innanzitutto <strong>la</strong> norma non può che riguardare il caso di confisca di tutti<br />
indistintamente i beni del mafioso, e non solo taluni di essi. In caso contrario,<br />
infatti, non si comprenderebbe perché il credito dell'erario dovrebbe<br />
estinguersi per confusione, anziché essere fatto valere attraverso l'escussione<br />
di altri beni, rimasti nel<strong>la</strong> disponibilità del prevenuto.<br />
Addirittura <strong>la</strong> norma finirebbe per agevo<strong>la</strong>re il mafioso, che beneficerebbe<br />
di un inatteso bonus fiscale.<br />
Per gli stessi motivi l'estinzione dovrebbe verificarsi solo fino a<br />
concorrenza con il valore del bene. Non pare proprio accettabile che un<br />
credito di diversi milioni di euro possa estinguersi per confusione, nel caso di<br />
confisca, ad esempio, di una baracca di legno e <strong>la</strong>miera. Solo che – in assenza<br />
di criteri normativamente predeterminati – è prevedibile che <strong>la</strong> norma<br />
provocherà un non indifferente contenzioso, in ordine al valore del bene, ed ai<br />
criteri per determinarlo (valore venale, valore di stima, valore catastale).<br />
Anche adottando le soprarichiamate cautele ermeneutiche, però, <strong>la</strong><br />
previsione non risulta ugualmente felice.<br />
L'estinzione del credito erariale per confusione, infatti, sembra comportare<br />
che lo Stato perderà definitivamente il proprio credito nei confronti del<br />
mafioso; e ciò anche qualora, dopo <strong>la</strong> confisca, il mafioso conseguisse<br />
lecitamente un bene o una somma di denaro (si pensi all'ipotesi del mafioso<br />
che vinca al superenalotto, ovvero che riceva semplicemente in eredità un<br />
bene).<br />
Lo scopo voluto dal<strong>la</strong> norma si sarebbe potuto raggiungere con maggiore<br />
razionalità ed efficacia, prevedendo semplicemente l'improponibilità delle<br />
esecuzioni per crediti erariali sui beni oggetto di misure di prevenzione,<br />
<strong>la</strong>sciando così salva, per l'Erario <strong>la</strong> possibilità di soddisfarsi sugli eventuali<br />
beni sopravvenuti del mafioso, successivamente al<strong>la</strong> chiusura delle confische.<br />
180
La disposizione, del tutto inopinatamente, offre al mafioso un inatteso<br />
quanto socialmente inaccettabile condono fiscale, che dovrebbe essere il più<br />
rapidamente possibile eliminato dal legis<strong>la</strong>tore.<br />
181
VIII. I «rec<strong>la</strong>mi» avverso i provvedimenti di <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione.<br />
VIII.1. Sul concetto di rec<strong>la</strong>mo e sul suo utilizzo (ipertrofico) nel<strong>la</strong><br />
legis<strong>la</strong>zione vigente.<br />
Il concetto e <strong>la</strong> natura del «rec<strong>la</strong>mo» hanno subito una innegabile<br />
evoluzione nei circa settant’anni di vita del codice di rito. Nel<strong>la</strong> sua originaria<br />
impostazione il codice di procedura prevedeva lo strumento del rec<strong>la</strong>mo,<br />
essenzialmente, in due ipotesi. La prima era quel<strong>la</strong> del rec<strong>la</strong>mo avverso talune<br />
ordinanze: si trattava, in partico<strong>la</strong>re, di quei provvedimenti che – pur se<br />
emessi nell'ambito di un procedimento <strong>la</strong> cui cognizione era riservata, nel suo<br />
complesso, ad un giudice collegiale – erano pronunziati dall'istruttore. Si<br />
pensi, e.g., al rec<strong>la</strong>mo al collegio, previsto in fase di appello, nel codice di rito<br />
fino al<strong>la</strong> riforma del 1990, avverso il provvedimento dell'istruttore (o del<br />
presidente del collegio) che aveva deciso sull'inibitoria ex artt. 351-357<br />
c.p.c. 1 .<br />
Una siffatta specie di rec<strong>la</strong>mo, dunque, non costituiva un mezzo di<br />
impugnazione in senso proprio; esso era piuttosto lo strumento con il quale si<br />
richiedeva un controllo, da parte dell'organo (collegiale) demandato del<strong>la</strong><br />
decisione del<strong>la</strong> causa, sui provvedimenti adottati dal suo componente 2 . Con <strong>la</strong><br />
proposizione del rec<strong>la</strong>mo – in un certo senso – il giudice collegiale si<br />
riappropriava di una sua potestà demandata provvisoriamente a un suo<br />
componente e ribadiva il principio del<strong>la</strong> collegialità del<strong>la</strong> trattazione del<strong>la</strong><br />
1 Si rinvia a RUSSO, L'Inibitoria processuale e <strong>la</strong> sua rec<strong>la</strong>mabilità: problemi vecchi (e<br />
nuovi?) in un travaglio normativo di quasi settant'anni, in Il giusto processo civile, 2009, p<br />
601 ss.; RUSSO, Le "impugnazioni" avverso il provvedimento che definisce <strong>la</strong> procedura<br />
prefallimentare, in APICE (a cura di), Trattato di diritto delle procedure concorsuali, vol. 1,<br />
La dichiarazione e gli effetti del fallimento, Torino, 2010, p. 124 ss.<br />
2 Ciò si deduce dal<strong>la</strong> stretta connessione tra il rec<strong>la</strong>mo di cui al<strong>la</strong> norma in esame e il<br />
generale potere di controllo del collegio disciplinato dal primo comma dell'art. 178 c.p.c.<br />
(testualmente: «le parti, senza bisogno di mezzi di impugnazione, possono proporre al<br />
collegio quando <strong>la</strong> causa è rimessa a questo a norma dell'art.189»). Esso, almeno<br />
nell'impianto codicistico del 1950, costituiva piuttosto una estrinsecazione di quel principio<br />
di collegialità «spuria» prescelto dal legis<strong>la</strong>tore del 1940, a norma del quale <strong>la</strong> decisione<br />
del<strong>la</strong> causa avrebbe dovuto essere collegiale, mentre determinate attività sarebbero state<br />
demandate ad un istruttore. Per un esame compiuto sull'evoluzione del rito ordinario di<br />
cognizione dal codice del 1865 ai giorni nostri cfr. MONTELEONE, Manuale di diritto<br />
processuale civile, V ed., vol. II, Padova, 2009, p. 335 ss.<br />
182
causa, principio solo prima facie derogato dall'introduzione del<strong>la</strong> figura<br />
dell'istruttore 3 .<br />
Il rec<strong>la</strong>mo era, poi, previsto come rimedio generale, giusta l'art. 739 c.p.c.,<br />
per i provvedimenti di giurisdizione volontaria. Nell'ambito, dunque, di quei<br />
procedimenti a carattere non contenzioso, in re<strong>la</strong>zione ai quali il concetto di<br />
impugnazione in senso proprio sarebbe stato non perfettamente adattabile (se<br />
non proprio concettualmente errato).<br />
Dunque, in linea di principio, il rec<strong>la</strong>mo non era uno strumento di<br />
impugnazione, succedaneo dell’appello e distinto da esso per quanto concerne<br />
il rito e <strong>la</strong> forma, ma un istituto assai diverso sul piano sostanziale: un mezzo<br />
diretto ad ottenere un riesame di un provvedimento ordinatorio e comunque<br />
non decisorio. Sia nell'uno che nell'altro caso, quindi, esu<strong>la</strong>va – probabilmente<br />
– dal concetto di impugnazione in senso stretto.<br />
La coerenza del<strong>la</strong> scelta del legis<strong>la</strong>tore è stata messa in crisi da un certo<br />
disordine legis<strong>la</strong>tivo, che ha caratterizzato gli oltre sessant'anni di vita del<br />
codice, e da un utilizzo ipertrofico del mezzo del rec<strong>la</strong>mo, probabilmente<br />
sviato dall’originario impianto concettuale. Che poi tale sviamento sia da<br />
imputare ad una certa - absit iniuria verbis - superficialità del legis<strong>la</strong>tore nel<br />
richiamare ed utilizzare istituti in ambiti nuovi, o sia piuttosto <strong>la</strong> naturale<br />
evoluzione darwiniana, di una specie giuridica, è questione che non rileva ai<br />
fini del<strong>la</strong> presente indagine. Ciò che qui interessa è prendere atto che l’attuale<br />
«rec<strong>la</strong>mo» (recte: gli attuali «rec<strong>la</strong>mi») paiono spesso discostarsi da tale<br />
modello dogmatico, che pertanto, come ogni modello che si rispetti, una volta<br />
che viene smentito (o, a seconda dei punti di vista, superato) dal<strong>la</strong> prassi, deve<br />
essere anch’esso oggetto di revisione.<br />
Il codice di rito infatti – nel testo oggi vigente a seguito delle numerose<br />
novelle che si sono succedute nei suoi circa settant'anni di vita - menziona<br />
3 In dottrina si veda <strong>la</strong> definizione di SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, XII ed.,<br />
Padova, 1996, p. 357 secondo cui, con specifico riferimento al rec<strong>la</strong>mo avverso le ordinanze<br />
istruttorie, introdotto con <strong>la</strong> legge 581/1950 e successivamente abolito con <strong>la</strong> legge<br />
353/1990, si verificava «un vero e proprio trasferimento dell'istruttoria, per quel dato atto,<br />
al collegio». Anche da un punto di vista etimologico, del resto, <strong>la</strong> paro<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mo fa pensare<br />
non tanto ad una impugnazione in senso proprio, ma piuttosto a una richiesta di revisione,<br />
da riproporsi al medesimo organo che ha emesso il provvedimento rec<strong>la</strong>mato: dal <strong>la</strong>tino<br />
rec<strong>la</strong>mare: protestare, opporre, obiettare, opporsi gridando.<br />
183
l'istituto del rec<strong>la</strong>mo in venticinque articoli 4 ; a queste disposizioni vanno ad<br />
aggiungersi le ulteriori ipotesi di rec<strong>la</strong>mo disciplinate dalle leggi speciali<br />
4 Si tratta degli artt. 91, 177, 178, 179, 308, 534 ter, 591 ter, 624, 630, 669 decies, 669<br />
terdecies, 703, 708, 720 bis, 736 bis, 739, 740, 741, 747, 749, 750, 778, 779, 814, 825 c.p.c.<br />
Le ipotesi di rec<strong>la</strong>mo previste dal codice di procedura civile sono, rispettivamente, i rec<strong>la</strong>mi<br />
– decisi nel<strong>la</strong> forma delle correzioni di cui agli artt. 287 e 288 c.p.c. - contro i provvedimenti<br />
di liquidazione delle spese effettuati dal cancelliere e dall'ufficiale giudiziario (art. 91); il<br />
rec<strong>la</strong>mo avverso il provvedimento del giudice istruttore che dichiara l'estinzione del giudizio<br />
(art.178 ed art. 308); il rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza di condanna al pagamento di pene<br />
pecuniarie (art.179); il rec<strong>la</strong>mo – abolito a seguito del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 1990 – avverso le<br />
ordinanze dell'istruttore in grado di appello (art. 357); il rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto del<br />
giudice <strong>dell'esecuzione</strong> in caso di difficoltà nelle operazioni di vendita (art. 534 ter e art.591<br />
ter); il rec<strong>la</strong>mo avverso gli atti del professionista delegato (art. 534 ter e art.591 ter); il<br />
rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> che provvede sull'istanza di<br />
<strong>sospensione</strong> del processo esecutivo in caso di opposizione all'esecuzione (art.624); il<br />
rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza del giudice <strong>dell'esecuzione</strong> che sospende <strong>la</strong> distribuzione del<strong>la</strong><br />
somma ricavata (art.624 ed art. 512); il rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza che dichiara o rigetta<br />
l'estinzione del processo esecutivo per inattività delle parti (art.630); il rec<strong>la</strong>mo contro le<br />
ordinanze che concedono o negano provvedimenti caute<strong>la</strong>ri (art. 669 terdecies); il rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso l'ordinanza che accoglie o respinge <strong>la</strong> domanda di spoglio e di manutenzione nel<br />
possesso (art. 703); il rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti presidenziali nel procedimento di<br />
separazione personale dei coniugi (art.708); il rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto del giudice tute<strong>la</strong>re<br />
in materia di amministrazione di sostegno (art. 720 bis); il rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto del<br />
giudice che adotta, rigetta, modifica, conferma revoca l'ordine di protezione contro gli abusi<br />
familiari (art. 736 bis); il rec<strong>la</strong>mo contro i decreti pronunciati dal tribunale in camera di<br />
consiglio (art. 739); il rec<strong>la</strong>mo del pubblico ministero contro i decreti del giudice tute<strong>la</strong>re e<br />
del tribunale (art. 740); il rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto del tribunale di autorizzazione al<strong>la</strong><br />
vendita di beni ereditari (art. 747); il rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza del giudice che decide<br />
sul<strong>la</strong> fissazione di un termine , sempre in materia di successioni (art. 749); il rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso il provvedimento del presidente del tribunale che impone una cauzione e avverso il<br />
provvedimenti re<strong>la</strong>tivi agli esecutori testamentari (art. 750); il rec<strong>la</strong>mo contro lo stato di<br />
graduazione (art. 778); il rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza del presidente del tribunale che<br />
determina l'ammontare delle spese e dell'onorario (art. 814); il rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto<br />
che nega o concede l'esecutorietà del lodo arbitrale (art. 825).<br />
184
(prime fra tutti <strong>la</strong> legge fallimentare 5 e <strong>la</strong> legge, ormai abrogata, sul rito<br />
societario 6 ).<br />
Al riguardo si è detto 7 che nelle linee guida delle recenti riforme, già attuate<br />
o incipienti, è dato ravvisare una tendenza al<strong>la</strong> «sommarizzazione» dei riti,<br />
nel<strong>la</strong> convinzione, probabilmente, che il modello del processo di cognizione<br />
ordinario non sia in grado di assicurare una definizione del giudizio in tempi<br />
ragionevoli.<br />
Questa tendenza ha portato il legis<strong>la</strong>tore da un <strong>la</strong>to ad attribuire una<br />
maggiore «persistenza» agli effetti, ad esempio, dei provvedimenti caute<strong>la</strong>ri<br />
anticipatori (oggi svinco<strong>la</strong>ti dal<strong>la</strong> necessaria proposizione del giudizio di<br />
merito), dall'altro ad applicare le regole del procedimento camerale –<br />
5 Approvata con RD n.267 del 16 marzo 1942 e successive modifiche. si tratta,<br />
segnatamente: del rec<strong>la</strong>mo avverso <strong>la</strong> sentenza dichiarativa di fallimento (art.18; art. 147 per<br />
quanto concerne il fallimento delle società e l'estensione ai soci illimitatamente<br />
responsabili); del rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto che respinge il ricorso per dichiarazione di<br />
fallimento (art. 22 (art.18; art. 147 per quanto concerne <strong>la</strong> domanda di fallimento delle<br />
società e l'estensione ai soci illimitatamente responsabili); dei rec<strong>la</strong>mi avverso i<br />
provvedimenti del giudice delegato e del tribunale fallimentare (artt.23, 25, 26); del rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso gli atti del curatore e del comitato dei creditori (art. 36); del rec<strong>la</strong>mo avverso il<br />
provvedimento di revoca del curatore (art. 37); del rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto del tribunale<br />
fallimentare in caso previsione di insufficiente realizzo (art. 102); del rec<strong>la</strong>mo contro il<br />
progetto di riparto (artt. 110 e 36); del rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto di chiusura del fallimento<br />
(artt.119 e 26; art. 153 per l'ipotesi di fallimento del socio); del rec<strong>la</strong>mo avverso <strong>la</strong> sentenza<br />
che dichiara <strong>la</strong> riapertura del fallimento (art. 121); del<strong>la</strong> richiesta di omologazione del<br />
concordato fallimentare e del<strong>la</strong> re<strong>la</strong>tiva opposizione (che si propongono, giusto il disposto<br />
dell'art. 129, nelle forme del rec<strong>la</strong>mo di cui all'art .26); del rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto di<br />
omologazione del concordato (art. 131); del rec<strong>la</strong>mo avverso le sentenze che risolvono o<br />
annul<strong>la</strong>no il concordato e riaprono <strong>la</strong> procedura di fallimento (artt.137, 138); del rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso il decreto di esdebitazione (art. 143); del rec<strong>la</strong>mo avverso i decreti del giudice<br />
delegato nel concordato preventivo (art. 164); del rec<strong>la</strong>mo avverso <strong>la</strong> sentenza che dichiara<br />
il fallimento in caso di revoca dell'ammissione al concordato preventivo (art. 173); del<br />
rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto del tribunale che decide sull'omologazione degli accordi di<br />
ristrutturazione (art.182 bis); del rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto che decide sull'omologazione e<br />
avverso l'eventuale sentenza dichiarativa di fallimento, contestualmente pronunciata in caso<br />
di rigetto del<strong>la</strong> proposta di concordato (art.183); del rec<strong>la</strong>mo avverso <strong>la</strong> sentenza che<br />
dichiara lo stato di insolvenza in caso di liquidazione coatta amministrativa o avverso il<br />
decreto che rigetta il re<strong>la</strong>tivo ricorso (art. 195).<br />
6 Per quanto riguarda <strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione speciale si rammentano le ipotesi di rec<strong>la</strong>mo e le<br />
re<strong>la</strong>tive regole processuali nel c.d. rito societario introdotto con d.lgs. 5/2003, ed in<br />
partico<strong>la</strong>re il rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza del giudice re<strong>la</strong>tore che dichiara l'estinzione del<br />
giudizio (art.12); il rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza che decide sull'ammissibilità dell'intervento<br />
(art.14); il rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti caute<strong>la</strong>ri (art. 23); il rec<strong>la</strong>mo avverso il decreto<br />
emesso in camera di consiglio (art.27).<br />
7 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, cit. ibidem; RUSSO, L'inibitoria<br />
processuale e <strong>la</strong> sua rec<strong>la</strong>mabilità., cit., ibidem.<br />
185
originariamente concepito essenzialmente per procedimenti di giurisdizione<br />
c.d. volontaria – a giudizi in contraddittorio tra le parti ed a carattere<br />
marcatamente contenzioso 8 .<br />
Non è questa, evidentemente, <strong>la</strong> sede per una disamina approfondita di tutte<br />
le ipotesi di rec<strong>la</strong>mo oggi esistenti e per una indagine compita su quali rec<strong>la</strong>mi<br />
abbiano natura di mezzo di impugnazione 9 e quali, invece, questa natura non<br />
abbiano. Basti, al momento, osservare che il quadro complessivo del<strong>la</strong><br />
disciplina dell'istituto rappresenta un insieme non sempre organico di norme e<br />
fattispecie che da tali norme dovrebbero essere rego<strong>la</strong>te. Nell'impianto<br />
concettuale del rec<strong>la</strong>mo, ad oggi, è ravvisabile un'ambiguità di fondo;<br />
incertezza che si ripercuote, inevitabilmente, in oscil<strong>la</strong>zioni interpretative su<br />
specifiche questioni finali.<br />
Per quel che qui rileva, è opportuno prendere atto che <strong>la</strong> soprarichiamata<br />
tendenza evolutiva del legis<strong>la</strong>tore ha comportato uno sdoppiamento<br />
dell'istituto del rec<strong>la</strong>mo: da un <strong>la</strong>to vi sono le ipotesi previste dall'art. 178<br />
c.p.c. e dalle altre norme nelle quali esso costituisce esclusivamente (ancora)<br />
un mezzo di raccordo tra istruttore e collegio; dall'altro vi sono talune<br />
differenti fattispecie, in cui esso ha una indiscutibile funzione di mezzo di<br />
impugnazione 10 .<br />
Non hanno, per i motivi sopra esposti, natura di mezzo di impugnazione ad<br />
esempio le ipotesi di rec<strong>la</strong>mo previste nel codice di rito dagli artt.178 e 308<br />
(rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza dell'istruttore che dichiara l'estinzione del<br />
giudizio); dall'abrogato art. 357, dall’art. 630 c.p.c.<br />
Tutte le soprarichiamate fattispecie sono caratterizzate dal fatto che il<br />
rec<strong>la</strong>mo: a) ha ad oggetto un provvedimento non avente natura decisoria (ma,<br />
8 Per un esame sull'evoluzione normativa v. MONTELEONE, Manuale di diritto processuale<br />
civile, cit., ibidem.<br />
9 Per un esame specifico su talune nuove ipotesi di rec<strong>la</strong>mo e sul<strong>la</strong> sua caratterizzazione<br />
come mezzo di impugnazione, sostitutivo dell'appello, cfr. RASCIO, Note sull'impiego del<br />
rec<strong>la</strong>mo (in luogo dell'appello) come mezzo per impugnare le sentenze con devoluzione<br />
automatica piena, in Riv. dir. proc., 2008, p.955.<br />
10 Cfr. RASCIO, Note sull'impiego del rec<strong>la</strong>mo, cit. ibidem.. In giurisprudenza v., con<br />
riferimento al rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti in materia di cessazione degli effetti civili<br />
del matrimonio, Cass. 25.10.2000 n. 14022, in Giur. it. 2001, p.1366 con nota di SABATINI;<br />
in Famiglia e diritto 2001, 4, p. 393 con nota di CARRATTA.<br />
186
appunto, un provvedimento ordinatorio 11 ) e comunque interinale, i cui effetti<br />
sono da considerare transitori, in attesa del<strong>la</strong> definizione del giudizio: b) viene<br />
proposto davanti a un giudice che non è di grado superiore a quello che ha<br />
emesso il provvedimento, ma che ne costituisce, piuttosto, una differente<br />
composizione (rectius: che costituisce <strong>la</strong> composizione che l'organo avrà<br />
quando deciderà <strong>la</strong> causa). La giurisprudenza, sul punto, ha avuto modo di<br />
precisare che tali ipotesi di rec<strong>la</strong>mo costituiscono, più che un mezzo di<br />
impugnazione, uno strumento (abbia esso natura amministrativa o<br />
giurisdizionale), assimi<strong>la</strong>bile alle opposizioni, diretto ad impedire <strong>la</strong><br />
definitività del provvedimento rec<strong>la</strong>mato, sollecitandone il riesame da parte<br />
dello stesso organo che lo ha emesso 12 .<br />
Non sembra avere natura di impugnazione neppure il rec<strong>la</strong>mo previsto<br />
dall'art.179 (rec<strong>la</strong>mo avverso l'ordinanza al pagamento a pene pecuniarie), che<br />
pare avere una natura amministrativa, più che giurisdizionale.<br />
Hanno, invece, probabilmente natura di mezzo di impugnazione le ipotesi<br />
di rec<strong>la</strong>mo disciplinate dall'art. 669 terdecies c.p.c., i rec<strong>la</strong>mi avverso i<br />
provvedimenti camerali, qualora detti provvedimenti vertano su diritti<br />
soggettivi e si inseriscano in un procedimento avente natura marcatamente<br />
11 Secondo <strong>la</strong> definizione che ne viene data: un provvedimento che «dispone per consentire<br />
lo svolgimento del processo in vista di determinati atti processuali»: MONTELEONE,<br />
Manuale di diritto processuale civile., cit., Vol. I, p. 296.<br />
12 Così Cass. 31 marzo 2006, n. 7633.<br />
187
contenziosa 13 , il rec<strong>la</strong>mo previsto dall’art. 18 del<strong>la</strong> legge fallimentare 14 .<br />
Proprio su tali ultime affermazioni è bene soffermarsi un attimo, per il<br />
prosieguo del<strong>la</strong> trattazione.<br />
Al riguardo, pare ravvisarsi, nel<strong>la</strong> legis<strong>la</strong>zione degli ultimi anni, una certa<br />
tendenza a qualificare il rec<strong>la</strong>mo come una sorta di «appello dei procedimenti<br />
camerali», con ciò determinando una discontinuità tra l’istituto attuale e<br />
quello originariamente previsto dal codice.<br />
Ciò si evince, a nostra opinione, dall’estrema disinvoltura con <strong>la</strong> quale, ad<br />
esempio <strong>la</strong> riforma al<strong>la</strong> legge fallimentare del 2007, ha introdotto una ipotesi<br />
di «rec<strong>la</strong>mo» avverso <strong>la</strong> sentenza dichiarativa di fallimento; probabilmente,<br />
come detto, una vera e propria impugnazione, preferita all’appello solo per<br />
13 Con riferimento al rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti caute<strong>la</strong>ri <strong>la</strong> natura di mezzo di<br />
impugnazione è stata ribadita da Corte cost. 16 maggio 2008 n. 144, in Il giusto processo<br />
civile, 2008, p. 905 con nota di DE LUCA. La Consulta, in partico<strong>la</strong>re, nel dichiarare<br />
l'illegittimità costituzionale dell'art. 669 quaterdecies e 695 c.p.c., nel<strong>la</strong> parte in cui non<br />
prevedono che il rigetto dell'istanza per l'assunzione preventiva dei mezzi di prova di cui<br />
agli artt. 692 e 696 c.p.c. possano essere «impugnati» con rec<strong>la</strong>mo ha affermato che <strong>la</strong> mera<br />
riproponibilità del<strong>la</strong> domanda caute<strong>la</strong>re allo stesso giudice non assicura lo stesso livello di<br />
tute<strong>la</strong> fornita dal<strong>la</strong> possibilità di impugnare <strong>la</strong> decisione negativa «innanzi ad un giudice<br />
diverso». Per quanto riguarda l'evoluzione normativa e giurisprudenziale sul rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso i provvedimenti ex art. 708 c.p.c. e sul<strong>la</strong> sua natura di impugnazione v. CIPRIANI, La<br />
nuova disciplina dei provvedimenti nell'interesse dei coniugi e del<strong>la</strong> prole, in Il giusto<br />
processo civile, 2008, p.191 ss. V. anche DANOVI, Rec<strong>la</strong>mo, revoca e modifica dei<br />
provvedimenti sommari nel<strong>la</strong> separazione e nel divorzio, in Il giusto processo civile, 2008,<br />
p.203 ss. il quale, limitando il campo dell'indagine al rec<strong>la</strong>mo dei in materia di separazione e<br />
divorzio afferma testualmente che «dal punto di vista del<strong>la</strong> funzione (…) il rec<strong>la</strong>mo di<br />
rego<strong>la</strong> viene utilizzato al<strong>la</strong> stregua di (si licet) gravame in senso proprio nei confronti di<br />
determinate c<strong>la</strong>ssi di provvedimenti» . Per quanto riguarda il rec<strong>la</strong>mo ex art. 26 l.fall.<br />
occorre ricordare che esso viene indifferentemente utilizzato come rimedio contro<br />
provvedimenti gestionali o processuali del giudice delegato e come vera e propria<br />
impugnazione di provvedimenti aventi contenuto decisorio, come in materia di vendita o di<br />
ripartizione dell'attivo, con le ulteriori conseguenze in termini di impugnabilità con ricorso<br />
(straordinario) per cassazione del decreto che decide sul rec<strong>la</strong>mo stesso.<br />
14 RUSSO, Le "impugnazioni" avverso il provvedimento che definisce <strong>la</strong> procedura<br />
prefallimentare, cit., p. 124 ss.<br />
188
questioni di rito (camerale, anziché ordinario) 15 . Che poi non esistesse<br />
nell'ordinamento – anteriormente al 2007 – alcuna altra ipotesi di rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso una sentenza è un problema sul quale il legis<strong>la</strong>tore non sembra essersi<br />
soffermato.<br />
Del<strong>la</strong> scelta operata dal legis<strong>la</strong>tore conviene, dunque, prendere atto e tenere<br />
a mente che – a dispetto del nomen – si è in presenza, in questa come in altre<br />
ipotesi, pur sempre di un appello speciale, che realizza comunque un secondo<br />
grado di giudizio (sebbene con regole diverse dall'appello disciplinato dal<br />
codice di procedura civile).<br />
In tutte le richiamate ipotesi di rec<strong>la</strong>mo mezzo di impugnazione pare<br />
individuarsi un trait d'union nel fatto che: a) esse hanno ad oggetto un<br />
provvedimento avente carattere decisorio, a carattere non interinale e idoneo<br />
ad incidere, comunque, su diritti soggettivi 16 ; b) il rec<strong>la</strong>mo viene proposto<br />
dinanzi ad un giudice di grado superiore e comunque diverso da quello che ha<br />
emesso il provvedimento; c) sono previste regole processuali specifiche, quali<br />
<strong>la</strong> rego<strong>la</strong>mentazione dei motivi sopravvenuti al<strong>la</strong> proposizione del rec<strong>la</strong>mo,<br />
che accentuano il carattere di impugnazione.<br />
Quando si par<strong>la</strong> di uno specifico rec<strong>la</strong>mo, nel diritto processuale civile,<br />
occorre dunque stabilire se si è in presenza o meno di un mezzo di<br />
15 Ciò risulta, probabilmente, confermato dal fatto: a) che esso abbia sostituito, rispetto al<strong>la</strong><br />
prima novel<strong>la</strong> del 2006, un rimedio qualificato come «appello»; b) che esso venga proposto<br />
dinanzi ad un giudice diverso, di grado superiore, rispetto a quello che ha emesso <strong>la</strong><br />
sentenza; c) dal<strong>la</strong> frequenza con <strong>la</strong> quale, nell'art.18, ricorre <strong>la</strong> paro<strong>la</strong> «impugnazione»; d)<br />
dal richiamo dell'art. 327 c.p.c. , in materia di decadenza dalle impugnazioni; e) dal<strong>la</strong> rigida,<br />
ai limiti del bizantinismo, rego<strong>la</strong>mentazione processuale, inserita dell'art. 18 medesimo; f)<br />
dalle ragioni, indicate nel<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione al decreto correttivo, che hanno indotto al<strong>la</strong><br />
sostituzione dell'appello (originariamente previsto nel 2006) col rec<strong>la</strong>mo: cfr. Re<strong>la</strong>zione al<br />
decreto correttivo, sub art. 18: «è coerente con il rito camerale, adottato non solo per <strong>la</strong><br />
decisione di primo grado, ma anche per <strong>la</strong> fase del gravame: il rec<strong>la</strong>mo è, infatti, il mezzo<br />
tipico di impugnazione dei provvedimenti pronunciati in camera di consiglio , quale che ne<br />
sia <strong>la</strong> forma. La modifica vale ad escludere l'applicabilità del<strong>la</strong> disciplina dell'appello<br />
dettata dal codice di rito ed assicurare l'effetto pienamente devolutivo dell'impugnazione,<br />
com'è necessario, attesi il carattere indisponibile del<strong>la</strong> materia controversa e gli effetti del<strong>la</strong><br />
sentenza di fallimento, che incide su tutto il patrimonio e sullo status del fallito».<br />
16 Un simile carattere pare oggi ravvisabile in numerosi procedimenti camerali e nei<br />
procedimenti caute<strong>la</strong>ri, considerata <strong>la</strong> scelta legis<strong>la</strong>tiva di svinco<strong>la</strong>re l'efficacia del<br />
provvedimento emesso dal<strong>la</strong> successiva proposizione del giudizio di merito. Con specifico<br />
riferimento al rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti camerali e sui numerosi aspetti problematici<br />
creati dal<strong>la</strong> nuova disciplina v. CECCHELLA, Rec<strong>la</strong>mo, revoca e modifica dei provvedimenti<br />
provvisori e urgenti nei processi di separazione e divorzio, in Il giusto processo civile, 2008,<br />
p.229 ss.<br />
189
impugnazione. Una importante conseguenza del prendere atto dell'esistenza di<br />
due tipi distinti di rec<strong>la</strong>mo è che nelle ipotesi di rec<strong>la</strong>mo - impugnazione il<br />
giudice che ha emesso il provvedimento non potrà, ovviamente, fare parte del<br />
collegio investito del rec<strong>la</strong>mo. Viceversa ogniqualvolta il rec<strong>la</strong>mo non avrà<br />
tale natura non dovrebbe sussistere alcuna preclusione ad una partecipazione<br />
al collegio da parte dello stesso giudice che ha emesso l’atto<br />
«rec<strong>la</strong>mato» (partecipazione che potrebbe, anzi, essere opportuna).<br />
VIII.2. Il rec<strong>la</strong>mo ex art. 624 c.p.c.<br />
Sul<strong>la</strong> base di quanto si è detto al paragrafo precedente è possibile ricostruire<br />
<strong>la</strong> natura del rec<strong>la</strong>mo previsto dall’art. 624 c.p.c., e provare a risolvere i<br />
principali problemi applicativi ed interpretativi che si sono posti nei primi<br />
anni di applicazione dell’istituto.<br />
Il dato normativo, innanzitutto, è abbastanza conciso, in parte qua. Dopo<br />
avere previsto che il giudice dell’esecuzione, in caso di opposizione<br />
all’esecuzione ovvero di terzo concorrendo gravi motivi, può sospendere<br />
l’esecuzione, l’art. 624 prevede, al comma secondo, che «contro l'ordinanza<br />
che provvede sull'istanza di <strong>sospensione</strong> è ammesso rec<strong>la</strong>mo ai sensi dell’art.<br />
669 terdecies c.p.c.».<br />
La scelta del rec<strong>la</strong>mo, innanzitutto, come mezzo per «impugnare» il<br />
provvedimento del giudice dell’esecuzione sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> può avere, in<br />
astratto, due giustificazioni concettuali.<br />
In primo luogo potrebbe derivare dall’adozione del modello camerale.<br />
L’art. 185 disp. att., come novel<strong>la</strong>to dal<strong>la</strong> riforma del 2006, infatti, prevede<br />
che per <strong>la</strong> fase davanti al giudice dell’esecuzione - quel<strong>la</strong> del c.d. merito<br />
caute<strong>la</strong>re - si seguano le regole dei procedimenti in camera di consiglio.<br />
Una simile considerazione, il reputare, cioè, l’applicazione del rec<strong>la</strong>mo<br />
quale conseguenza meccanica dell’applicazione del rito camerale, potrebbe<br />
trovare conferma in quel<strong>la</strong> tendenza legis<strong>la</strong>tiva, cui si è dato atto al precedente<br />
paragrafo, di considerare il rec<strong>la</strong>mo una sorta di mezzo di impugnazione<br />
speciale, sostitutivo dell’appello nei procedimenti in camera di consiglio.<br />
Da tale premessa discende che <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento<br />
deriverebbe non tanto dal fatto che esso decide sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, quanto<br />
piuttosto da un dato formale e di rito: si tratta di un provvedimento che chiude<br />
190
<strong>la</strong> fase camerale, ed al<strong>la</strong> stregua di un provvedimento in camera di consiglio è<br />
rec<strong>la</strong>mabile. Come ulteriore corol<strong>la</strong>rio il rec<strong>la</strong>mo ex art. 624 c.p.c. non<br />
dovrebbe trovare applicazione analogica in tutti quei casi di provvedimenti di<br />
«<strong>sospensione</strong>» emessi a seguito di una fase non camerale, ovvero<br />
rego<strong>la</strong>mentata da una disciplina speciale. Non dovrebbe, in altri termini,<br />
aversi luogo a rec<strong>la</strong>mo (sul piano concettuale, e salvo il vaglio di<br />
costituzionalità del<strong>la</strong> norma), ogniqualvolta il provvedimento di <strong>sospensione</strong><br />
venisse emesso secondo regole di un rito diverso da quello di cui agli artt. 737<br />
ss.<br />
Si è già detto 17 , però, che l’art. 624 c.p.c. non fa un generico riferimento ad<br />
un «rec<strong>la</strong>mo», quale potrebbe essere quello di cui all’art. 739 c.p.c., ma,<br />
specificamente, al «rec<strong>la</strong>mo ai sensi dell’articolo 669 terdecies» c.p.c., id est<br />
a quello specifico rimedio che <strong>la</strong> legge ha previsto avverso i provvedimenti<br />
caute<strong>la</strong>ri disciplinati dagli artt. 669 bis ss. c.p.c.<br />
Si è già detto, altresì, che tale scelta legis<strong>la</strong>tiva - sia essa giustificata su un<br />
piano teorico o meno, derivi da una incertezza concettuale e da una<br />
«navigazione a vista» o da una precisa scelta dogmatica 18 - induce ad<br />
17 Supra, par III.4.<br />
18 Anteriormente al<strong>la</strong> riforma avevano affrontato <strong>la</strong> questione del<strong>la</strong> natura caute<strong>la</strong>re del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong>, ex plurimis: DI BENEDETTO, Brevi note sul<strong>la</strong> ammissibilità<br />
del rec<strong>la</strong>mo contro i provvedimenti sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione emessi ai sensi<br />
dell’art. 624 co. 1 c.p.c. in Giur. merito, 1996, p. 217 ss; ORIANI, L’imparzialità del giudice<br />
l’opposizione agli atti esecutivi, in Riv. esec. forz., 2001, p.16 ss; PROTO PISANI, Lezioni di<br />
diritto processuale civile, Napoli, 1996, p. 788; STORTO, Note su alcune questioni in tema di<br />
opposizione all’esecuzione, in Riv. esec. forz., 2000, p. 249; VITTORIA, Il controllo sugli atti<br />
del processo di esecuzione forzata: l’opposizione agli atti esecutivi e i rec<strong>la</strong>mi, in Riv. esec.<br />
forz., 2000, p. 381; contra, tra gli altri: CARPI, Sospensione dell’esecuzione, in Enc. giur.<br />
Treccani, p. 1 ss. 967, p. 3 ss.; MERLIN, Procedimenti caute<strong>la</strong>ri e urgenti, in Digesto civ.,<br />
XIV, Torino, 1996, p. 431. Si segna<strong>la</strong> che l’inquadramento concettuale delle inibitorie quali<br />
provvedimenti caute<strong>la</strong>ri aveva avuto importanti conseguenze, prima delle novelle dei<br />
2005-2006. In partico<strong>la</strong>re, si è fatto cenno al capitolo II di come <strong>la</strong> giurisprudenza che<br />
negava <strong>la</strong> possibilità di ottenere <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione a precetto, si fosse<br />
espressa in senso favorevole al<strong>la</strong> concedibilità, anteriormente all’inizio dell’esecuzione<br />
forzata, a un ricorso ex art. 700 c.p.c. per inibirne l’attivazione: v. Trib. Mantova, 26<br />
febbraio 2005, in Giur. merito, 2006, p. 316, n. GIORDANO. Si osservi che il tribunale<br />
considera un tale rimedio ammissibile, sotto il profilo del<strong>la</strong> residualità del rimedio, stante<br />
inesistenza di «strumenti caute<strong>la</strong>ri tipici» (con riguardo, ovviamente, a titoli stragiudiziali).<br />
Se ne deduce peraltro che, <strong>la</strong> espressa previsione, ad opera del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2006, del<strong>la</strong><br />
possibilità per il giudice dell’opposizione a precetto di sospendere l’efficacia esecutiva del<br />
precetto dovrebbe avere reso inammissibile tale rimedio.<br />
191
affermare <strong>la</strong> natura caute<strong>la</strong>re del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 624 c.p.c., e del<br />
subprocedimento nel quale essa viene pronunziata.<br />
La natura caute<strong>la</strong>re, si è detto, è confermata altresì dal<strong>la</strong> re<strong>la</strong>zione di<br />
accompagnamento al<strong>la</strong> riforma del 2005: «le modifiche all’art. 624 del codice<br />
di procedura civile si propongono di assicurare una maggiore stabilità<br />
all’ordinanza di <strong>sospensione</strong>, con effetti dunque di efficacia estintiva del<br />
pignoramento, quando ad essa sia stata fatta acquiescenza dal<strong>la</strong> parte<br />
opposta, eliminando <strong>la</strong> necessità di promuovere un giudizio di merito. La<br />
norma è esplicitamente analoga al nuovo regime introdotto anche per i<br />
procedimenti caute<strong>la</strong>ri dal<strong>la</strong> legge n. 80 del 2005 e dunque è improntata ad<br />
un principio di evidente economicità. Viene fatta salva <strong>la</strong> possibilità che altri<br />
interessati possano tuttavia promuovere il giudizio di opposizione anche per<br />
<strong>la</strong> fase di merito» 19 .<br />
Tale seconda considerazione, come si vedrà infra, giustificherebbe<br />
un’applicazione estensiva del rec<strong>la</strong>mo ex art. 624 c.p.c., a tutte le ipotesi di<br />
sospensioni qualificabili come «caute<strong>la</strong>ri». Partico<strong>la</strong>rmente problematica, sul<br />
punto, è <strong>la</strong> questione del<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento di inibitoria in<br />
appello 20 . Se causa efficiente di tale rimedio è <strong>la</strong> natura caute<strong>la</strong>re del<br />
provvedimento (e non solo o non tanto <strong>la</strong> sua forma camerale) allora esso<br />
potrebbe essere esteso a tutte le altre ipotesi di <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione,<br />
pena <strong>la</strong> possibile incostituzionalità del<strong>la</strong> norma.<br />
Tornando al campo di applicazione letterale del<strong>la</strong> norma - al rec<strong>la</strong>mo,<br />
dunque, avverso il provvedimento di <strong>sospensione</strong> emesso a seguito di<br />
opposizione all’esecuzione o di terzo - anteriormente al<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005,<br />
parte del<strong>la</strong> dottrina aveva affermato <strong>la</strong> sua ammissibilità, pure in assenza di<br />
una specifica previsione di legge. E ciò proprio in virtù del<strong>la</strong> natura<br />
asseritamente caute<strong>la</strong>re del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> de qua 21 .<br />
19 Re<strong>la</strong>zione al<strong>la</strong> proposta di legge n. 6232 presentata al<strong>la</strong> Camera dei deputati il 15<br />
dicembre 2005.<br />
20 Su cui infra, par. VIII.5.<br />
21 CECCHELLA, Il rec<strong>la</strong>mo avverso le ordinanze di <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione ex art. 624<br />
c.p.c., in Riv. esec. forz., 2000, p. 351 ss.; DI BENEDETTO, Brevi note sul<strong>la</strong> ammissibilità del<br />
rec<strong>la</strong>mo contro i provvedimenti sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione emessi ai sensi dell’art.<br />
624 co. 1 c.p.c., cit.,ibidem; ORIANI, L’imparzialità del giudice l’opposizione agli atti<br />
esecutivi, in Riv. esec. forz., 2001, p.16 ss; STORTO, Note su alcune questioni in tema di<br />
opposizione all’esecuzione, in Riv. esec. forz., 2000, p. 249.<br />
192
La giurisprudenza quasi unanime, tuttavia, aveva escluso l’applicabilità di<br />
tale rimedio, precisando, di contro, che esso avrebbe potuto essere modificato<br />
o revocato dallo stesso giudice che lo aveva emesso. Si era negata, altresì, <strong>la</strong><br />
proponibilità del ricorso per cassazione ex art. 111 Cost., in quanto<br />
provvedimento privo di contenuto decisorio, come pure del rego<strong>la</strong>mento di<br />
competenza ex artt. 42 e 43 c.p.c. In conclusione si riteneva esperibile<br />
esclusivamente il rimedio dell’opposizione agli atti esecutivi, <strong>la</strong> cui decisione<br />
sarebbe stata ricorribile per cassazione ex art.111 Cost. 22 .<br />
Con l’espressa previsione del rec<strong>la</strong>mo il legis<strong>la</strong>tore ha preso una netta<br />
posizione sul punto, confermando implicitamente, per un verso, <strong>la</strong> non<br />
esperibilità del rego<strong>la</strong>mento di competenza, come pure del ricorso diretto ex<br />
art. 111 Cost., per altro verso superando <strong>la</strong> scelta giurisprudenziale del<strong>la</strong><br />
opposizione agli atti esecutivi.<br />
La scelta del rec<strong>la</strong>mo, come detto, pare avere una doppia, possibile,<br />
giustificazione concettuale. Da un <strong>la</strong>to costituisce <strong>la</strong> conseguenza del<strong>la</strong> scelta<br />
camerale del rito, dall’altro del<strong>la</strong> natura almeno <strong>la</strong>tamente caute<strong>la</strong>re del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong>, sotto altro profilo ancora (<strong>la</strong> conseguenza) di<br />
ambedue le premesse unitamente considerate. Le due spiegazioni, infatti, del<strong>la</strong><br />
forma camerale e del<strong>la</strong> natura <strong>la</strong>tamente caute<strong>la</strong>re non vanno considerate<br />
come alternative, ma possono ben coesistere: si è in presenza, in un certo<br />
senso, di un provvedimento caute<strong>la</strong>re, emesso nell’ambito di un procedimento<br />
in camera di consiglio.<br />
Tornando all’esegesi del<strong>la</strong> norma, nel suo testo attuale, essa prevede <strong>la</strong><br />
rec<strong>la</strong>mabilità del<strong>la</strong> «ordinanza che provvede sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>». Il che porta,<br />
innanzitutto, ad escludere <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del decreto emesso inaudita altera<br />
parte, con il quale il giudice ha eventualmente sospeso l’esecuzione 23 .<br />
Per altro verso <strong>la</strong> formu<strong>la</strong>zione è tale da consentire il rec<strong>la</strong>mo non solo<br />
avverso l’ordinanza che accoglie l’istanza di <strong>sospensione</strong>, ma anche contro<br />
22 Stante, anche in questo caso, il suo carattere non decisorio: cfr., ex plurimis, Cass. 11<br />
luglio 2007 n. 15467; Cass. 2 agosto 2000 n. 10121.<br />
23 Il che pare una scelta comprensibile, atteso che si tratta di un provvedimento destinato ad<br />
essere confermato o revocato con l’ordinanza «rec<strong>la</strong>mabile».<br />
193
quel<strong>la</strong> che <strong>la</strong> rigetta 24 . Come si è segna<strong>la</strong>to supra 25 , però, il rec<strong>la</strong>mo avverso il<br />
provvedimento che rigetta <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> potrebbe avere conseguenze<br />
differenti da quello avverso il provvedimento che <strong>la</strong> accoglie. È molto dubbio,<br />
in partico<strong>la</strong>re, se l’accoglimento del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, per <strong>la</strong> prima volta in sede<br />
di rec<strong>la</strong>mo, possa avere come conseguenza l’estinzione del processo<br />
esecutivo. Si rinvia, sul punto, alle considerazioni sopra svolte. La differente<br />
disciplina, come si è detto, potrebbe avere una sua giustificazione 26 , ove si<br />
consideri che, al momento del<strong>la</strong> decisione del rec<strong>la</strong>mo, potrebbe essere già<br />
ampiamente scaduto il termine per introdurre il giudizio di merito.<br />
Conseguentemente il creditore, anche se vittorioso nel<strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re,<br />
potrebbe essere costretto ad introdurre ugualmente il merito dell’opposizione,<br />
per non ritrovarsi sotto <strong>la</strong> spada di Damocle dell’estinzione, qualora il<br />
provvedimento del giudice dell’esecuzione fosse riformato in sede di rec<strong>la</strong>mo.<br />
Il che darebbe luogo ad una superfetazione processuale: in caso di rigetto<br />
dell’istanza caute<strong>la</strong>re, infatti, il debitore soccombente potrebbe non avere<br />
alcun interesse ad introdurre il giudizio di merito. A maggior ragione non<br />
avrebbe tale interesse neppure il creditore procedente, che vuole - nel<strong>la</strong><br />
maggior parte dei casi - esclusivamente portare avanti l’esecuzione forzata.<br />
Costringere il creditore, nonostante il primo rigetto dell’istanza di<br />
<strong>sospensione</strong>, ad introdurre ugualmente il giudizio di merito, sarebbe alquanto<br />
irrazionale, atteso che comporterebbe l’instaurazione di una fase che può non<br />
interessare a nessuno e che potrebbe, pertanto, essere evitata. Una simile<br />
interpretazione (nel senso, dunque, che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disposta per <strong>la</strong> prima<br />
volta in sede di rec<strong>la</strong>mo non abbia effetti estintivi), dunque, pare coerente con<br />
<strong>la</strong> scelta del legis<strong>la</strong>tore del<strong>la</strong> riforma dei 2005-2009, che è, appunto, quel<strong>la</strong> di<br />
rendere meramente eventuale - e non certo surrettiziamente necessaria - <strong>la</strong><br />
fase di merito.<br />
Per quanto concerne le regole processuali del rec<strong>la</strong>mo, <strong>la</strong> norma rinvia al<br />
rec<strong>la</strong>mo ex art. 669 terdecies e, dunque, ancora una volta alle norme sui<br />
procedimenti camerali.<br />
24 LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel processo esecutivo, in MICCOLIS-PERAGO, L'esecuzione<br />
forzata riformata, Torino, 2009, p. 685.<br />
25 Par. III.9.<br />
26 LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel processo esecutivo., cit., p. 739.<br />
194
Il rec<strong>la</strong>mo non sospende, dunque, l’esecuzione, salva <strong>la</strong> possibilità per il<br />
presidente del tribunale, di disporre con ordinanza non impugnabile <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dell’esecuzione del provvedimento impugnato, quando, per<br />
motivi sopravvenuti, detto provvedimento possa arrecare grave danno; il tutto<br />
con o senza cauzione. Sul punto deve segna<strong>la</strong>rsi un orientamento del<strong>la</strong><br />
giurisprudenza di merito, secondo cui, proprio in virtù di tale norma, e del<br />
generale rinvio alle regole dell’art. 669 terdecies, il giudice del rec<strong>la</strong>mo, una<br />
volta che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> sia stata rigettata dal giudice dell’esecuzione, non<br />
avrebbe il potere di dispor<strong>la</strong> egli stesso in via caute<strong>la</strong>re, ma solo all’esito del<br />
rec<strong>la</strong>mo. E ciò per via del richiamo integrale - senza adattamenti - al<strong>la</strong><br />
disciplina del rec<strong>la</strong>mo caute<strong>la</strong>re. Nel caso di rec<strong>la</strong>mo avverso l’ordinanza di<br />
rigetto del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, infatti, il «provvedimento rec<strong>la</strong>mato» (quello che<br />
potrebbe essere sospeso in sede di rec<strong>la</strong>mo) non è l’esecuzione, ma<br />
l’ordinanza di rigetto medesima emessa dal giudice dell’esecuzione. In sede di<br />
rec<strong>la</strong>mo, dunque, il tribunale potrebbe sospendere so<strong>la</strong>mente il provvedimento<br />
che ha rigettato <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, cosa che non comporterebbe effetti<br />
corrispondenti ad una <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione. Detto risultato sarebbe,<br />
infatti, conseguibile so<strong>la</strong>mente a seguito dell’accoglimento definitivo del<br />
rec<strong>la</strong>mo 27 .<br />
VIII.3. Il rec<strong>la</strong>mo avverso il «provvedimento di cui all’art. 512, secondo<br />
comma» c.p.c.<br />
L’art. 624 c.p.c. prevede, ancora, <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del «provvedimento di cui<br />
all’art. 512 c.p.c.». Si è già visto, nel<strong>la</strong> sezione del<strong>la</strong> presente indagine<br />
dedicata all’esegesi di tale disposizione, che essa pare introdurre tre tipi di<br />
<strong>sospensione</strong>. La prima, più che una <strong>sospensione</strong>, costituisce uno stato di<br />
arresto del<strong>la</strong> procedura, nel senso che il giudice non potrà approvare il<br />
progetto di distribuzione, finché non avrà risolto, sia pure con ordinanza, le<br />
controversie sorte.<br />
La seconda <strong>sospensione</strong> è quel<strong>la</strong> che dovrebbe disporre il giudice<br />
l’ordinanza medesima, e nelle more che essa venga «impugnata» con<br />
l’opposizione agli atti esecutivi (qualora si accolga tale interpretazione del<strong>la</strong><br />
27 Trib. Belluno, 12 febbraio 2010, G.I. dott. Zanon, inedito.<br />
195
non chiara formu<strong>la</strong>zione dell’art. 512 c.p.c.). La terza è quel<strong>la</strong> che potrebbe<br />
essere disposta in seno all’opposizione agli atti esecutivi medesima. Avverso<br />
<strong>la</strong> prima delle «sospensioni» - posto che non di <strong>sospensione</strong> in senso stretto si<br />
tratta - non pare proponibile alcun rec<strong>la</strong>mo: non vi è, a ben vedere, alcun<br />
provvedimento, ma il semplice sviluppo di una fase processuale, che preclude<br />
in radice l’approvazione del progetto di distribuzione.<br />
Avverso <strong>la</strong> terza <strong>sospensione</strong> saranno applicabili, giusta il rinvio alle norme<br />
dell’opposizione agli atti, le regole proprie di detto strumento, al<strong>la</strong> cui<br />
trattazione si rinvia.<br />
Avverso <strong>la</strong> seconda <strong>sospensione</strong>, quel<strong>la</strong>, cioè, pronunziata dal giudice nel<br />
definire le controversie sorte in sede di distribuzione, è proponibile, per<br />
espressa previsione di legge, il rec<strong>la</strong>mo ex art. 624 c.p.c.<br />
Si è già detto che tale soluzione ermeneutica sembra postu<strong>la</strong>re <strong>la</strong><br />
proponibilità di due distinti rimedi contro l’ordinanza in questione:<br />
l’opposizione agli atti esecutivi, per quanto concerne <strong>la</strong> statuizione che decide<br />
sul<strong>la</strong> controversia, ed il rec<strong>la</strong>mo, re<strong>la</strong>tivamente al capo sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> 28 .<br />
Per <strong>la</strong> disciplina di tale rec<strong>la</strong>mo e per i problemi connessi, si rinvia al<br />
paragrafo precedente.<br />
VIII.4. Il rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti di <strong>sospensione</strong> emessi in sede<br />
di opposizione ex art. 617 c.p.c.<br />
Nel richiamare, in materia di opposizione agli atti esecutivi, le regole<br />
dell’art. 624 c.p.c., il terzo comma del<strong>la</strong> norma medesima, rinvia al<strong>la</strong><br />
«disposizione di cui al terzo comma», in quanto compatibile.<br />
La formu<strong>la</strong>zione prescelta dal legis<strong>la</strong>tore presenta qualche aspetto<br />
problematico. In primo luogo ad essere richiamata, sul piano letterale, non è -<br />
come detto - l’intero gruppo di regole dell’art. 624 c.p.c., ma esclusivamente<br />
«<strong>la</strong> previsione di cui al terzo comma», e, dunque, <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> dell’estinzione.<br />
Per altro verso, il primo comma dell’art. 624 c.p.c. fa esclusivo riferimento<br />
al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disposta in caso di opposizione all’esecuzione o di terzo.<br />
Conseguentemente il secondo comma del<strong>la</strong> norma, nel<strong>la</strong> parte in cui prevede<br />
il rec<strong>la</strong>mo avverso «ordinanza che provvede sull’istanza di <strong>sospensione</strong>», pare<br />
28 ZIINO, Le innovazioni in tema di pignoramento e di distribuzione del ricavato, in<br />
www.judicium.it..<br />
196
fare riferimento al<strong>la</strong> istanza menzionata nel comma precedente e, dunque,<br />
ancora una volta, al<strong>la</strong> so<strong>la</strong> istanza di <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione ex<br />
artt. 615 e 619 c.p.c. (oltre che ai provvedimenti di cui all’art. 512 c.p.c.<br />
secondo comma).<br />
Sul piano letterale, pertanto, l’articolo sembra avere <strong>la</strong> seguente struttura: il<br />
primo comma prevede <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, ad opera del giudice<br />
del<strong>la</strong> stessa procedura, per il caso in cui sia stata proposta opposizione<br />
all’esecuzione o di terzo; il secondo comma prevede, per le medesime ipotesi,<br />
<strong>la</strong> proponibilità del rec<strong>la</strong>mo (rimedio che, giusta <strong>la</strong> disposizione medesima,<br />
viene esteso anche al provvedimento ex art. 512 comma secondo); il terzo<br />
comma detta, per le sole sospensioni in caso di opposizione all’esecuzione o<br />
di terzo (con esclusione, quindi, delle sospensioni al<strong>la</strong> distribuzione), <strong>la</strong> rego<strong>la</strong><br />
dell’estinzione; l’ultimo comma rende applicabili le disposizioni<br />
sull’estinzione, «in quanto compatibili», al caso di «<strong>sospensione</strong> del processo<br />
disposta ai sensi dell’articolo 618».<br />
Ad un’esegesi letterale, pertanto, paiono esu<strong>la</strong>re dal campo di applicazione<br />
dell’art. 624 c.p.c. sia le sospensioni disposte in sede di opposizione a precetto<br />
(non previste dall’art. 624, ma dall’art. 615 comma primo; sul punto,<br />
diffusamente, infra), sia le sospensioni di cui all’art. 618. Le sospensioni in<br />
caso di opposizioni agli atti, dunque, sembrerebbero rego<strong>la</strong>te: dall’art. 618,<br />
per quanto concerne il procedimento, dall’art. 624 comma terzo, per quanto<br />
riguarda le conseguenze (estinzione, in caso di mancata introduzione del<br />
giudizio di merito).<br />
La lettura sopra proposta porterebbe ad escludere - salvo il vaglio di<br />
compatibilità del<strong>la</strong> norma con <strong>la</strong> costituzione - che il «rec<strong>la</strong>mo» previsto dal<br />
secondo comma dell’art. 624 c.p.c. possa essere sic et sempliciter applicato<br />
al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 618 c.p.c. La stessa lettera dell’art. 624 ultimo comma:<br />
«si applica (…) anche al caso di <strong>sospensione</strong> del processo disposta ai sensi<br />
dell’art. 618», parrebbe confermare che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione<br />
agli atti esu<strong>la</strong> dal campo di applicazione dell’art. 624, per quanto non<br />
espressamente richiamata.<br />
A risultati opposti, naturalmente, si potrebbe giungere qualora, anche sul<br />
piano letterale, si ritenesse <strong>la</strong> disposizione di cui all’art. 624 secondo comma<br />
espressione di una rego<strong>la</strong> generale, nel senso che sarebbe rec<strong>la</strong>mabile ogni<br />
197
istanza di <strong>sospensione</strong>, e non solo di quel<strong>la</strong> prevista dal primo comma del<strong>la</strong><br />
stessa disposizione.<br />
La dottrina e <strong>la</strong> giurisprudenza, per altro verso, sembrano orientate a dare<br />
una lettura estensiva del richiamo operato dall’art. 624 ultimo comma al<br />
«terzo comma» del<strong>la</strong> medesima disposizione. Detta norma, si osserva,<br />
commina l’estinzione del<strong>la</strong> procedura esecutiva, per il caso che il<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong> non sia stato rec<strong>la</strong>mato o sia stato confermato<br />
in sede di rec<strong>la</strong>mo (e, naturalmente, non sia stato introdotto il giudizio di<br />
merito) 29 . Dal che si deduce che il legis<strong>la</strong>tore avrebbe implicitamente voluto<br />
richiamare anche <strong>la</strong> rego<strong>la</strong> del rec<strong>la</strong>mo, dal momento che, appunto,<br />
l’estinzione del<strong>la</strong> procedura esecutiva, è subordinata al<strong>la</strong> conferma del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> in sede di rec<strong>la</strong>mo, ovvero al<strong>la</strong> mancata proposizione di siffatto<br />
rimedio. Siffatta soluzione estensiva sarebbe, secondo tale seconda<br />
impostazione, preferibile sotto il profilo sistematico, oltre che autorizzata dal<strong>la</strong><br />
lettera del<strong>la</strong> legge. Si sarebbe in presenza, pur sempre, di una <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione disposta dal giudice del<strong>la</strong> procedura medesima; sicché non vi<br />
sarebbe una valida ragione per applicare a fattispecie analoghe regole diverse.<br />
Avverso una simile soluzione, tuttavia, sono astrattamente opponibili<br />
diversi ordini di argomenti. In primo luogo, sul piano letterale, il quarto<br />
comma dell’art. 624 c.p.c., nel dettare le regole del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 618,<br />
non utilizza una formu<strong>la</strong> ampia del tipo: «le disposizioni di cui al presente<br />
articolo», bensì quel<strong>la</strong> «<strong>la</strong> disposizione di cui al terzo comma». La norma pare<br />
volere, dunque, limitare le disposizioni applicabili al<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong>,<br />
e non richiamare in blocco l’intero sistema di regole dell’art. 624 c.p.c.<br />
Il comma che prevede il rec<strong>la</strong>mo, in partico<strong>la</strong>re, non è espressamente<br />
richiamato, di modo che <strong>la</strong> sua esclusione pare indice di una precisa scelta<br />
legis<strong>la</strong>tiva, piuttosto che di una incerta formu<strong>la</strong>zione del<strong>la</strong> norma.<br />
Anche l’espresso riferimento al rec<strong>la</strong>mo, contenuto nel terzo comma<br />
dell’art. 624 c.p.c., potrebbe non risultare, a ben vedere, del tutto dirimente.<br />
29 Cfr., per tutti, ARIETA - DE SANTIS, L’esecuzione forzata, in MONTESANO – ARIETA,<br />
Trattato di diritto processuale civile, Vol. III, Tomo II, Padova, 2007, I, 2., p.1866 ss.;<br />
LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel processo esecutivo, in MICCOLIS-PERAGO, L'esecuzione forzata<br />
riformata, Torino, 2009, p. 688 ss; PETRILLO, Art. 624 - <strong>sospensione</strong> per opposizione<br />
all’esecuzione, in BRIGUGLIO - CAPPONI, Commentario alle riforme del processo civile,<br />
Padova, 2007, p. 622 ss.; PUNZI, Il processo civile, Sistema e problematiche, Vol. IV, Torino,<br />
2010, p. 262. In giurisprudenza v. Trib. Pavia, 23 marzo 2007, in www.ilcaso.it..<br />
198
La rego<strong>la</strong> dell’estinzione, infatti, viene richiamata e trova applicazione al<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> ex art. 618 c.p.c. so<strong>la</strong>mente «in quanto compatibile». La<br />
valutazione sul<strong>la</strong> «compatibilità», allora, potrebbe avere un significato proprio<br />
in re<strong>la</strong>zione al<strong>la</strong> mancata previsione del rec<strong>la</strong>mo. Sicché il significato del<strong>la</strong><br />
norma potrebbe essere: nel caso venga concessa <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 618<br />
c.p.c. il creditore dovrà necessariamente, per evitare l’estinzione, introdurre il<br />
giudizio di merito, atteso che non può proporre rec<strong>la</strong>mo avverso tale<br />
provvedimento.<br />
Quanto alle ragioni di sistematicità, <strong>la</strong> lettura restrittiva del<strong>la</strong> disposizione<br />
potrebbe trovare una sua giustificazione teorica nel<strong>la</strong> differente natura e<br />
disciplina dell’opposizione agli atti.<br />
Essa, a ben vedere, ha ad oggetto per lo più contestazioni formali che -<br />
nel<strong>la</strong> maggior parte dei casi - non dovrebbero richiedere una istruttoria<br />
partico<strong>la</strong>rmente complessa (al contrario dell’opposizione all’esecuzione o di<br />
terzo, nelle quali viene messa in discussione l’esistenza del diritto, <strong>la</strong><br />
pignorabilità del bene, ovvero ancora l’appartenenza di quest’ultimo al<br />
debitore); di modo che anche <strong>la</strong> prognosi sul<strong>la</strong> fondatezza o infondatezza<br />
dell’opposizione dovrebbe potere essere valutata con un certo grado di<br />
attendibilità anche nel<strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re (sia pure nell’ambito di una valutazione<br />
sommaria).<br />
Peraltro <strong>la</strong> sentenza che decide sull’opposizione agli atti, al contrario di<br />
quel<strong>la</strong> che chiude i giudizi di opposizione ex artt. 615 30 e 619 c.p.c., non è<br />
soggetta ad appello. Sicché <strong>la</strong> dimidiazione dei mezzi di «gravame» nel<strong>la</strong> fase<br />
caute<strong>la</strong>re troverebbe riscontro specu<strong>la</strong>re nel<strong>la</strong> fase di merito. Nell’opposizione<br />
agli atti si sarebbe sempre in presenza, tanto nel<strong>la</strong> fase caute<strong>la</strong>re che in quel<strong>la</strong><br />
di merito, di un provvedimento non impugnabile 31 (salva, per quanto concerne<br />
il secondo, stante il suo carattere decisorio, l’esperibilità del ricorso per<br />
cassazione ex art. 111 Cost.).<br />
Va poi ribadito che, concettualmente, <strong>la</strong> bifasicità dell’opposizione ex art.<br />
617 c.p.c. appare più debole di quel<strong>la</strong> delle opposizioni all’esecuzione e<br />
30 Divenuta inappel<strong>la</strong>bile nel breve interregno tra il 1° marzo 2006 e il 4° luglio 2009.<br />
31 Inimpugnabilità che avrebbe, dunque, in ambedue i provvedimenti il medesimo<br />
fondamento: da un <strong>la</strong>to muoverebbe dal<strong>la</strong> natura maggiormente endoprocedimentale<br />
dell’opposizione ex art. 617 c.p.c., dall’altro avrebbe una sua giustificazione nel carattere<br />
tendenzialmente documentale dell’accertamento.<br />
199
poggia, probabilmente, su premesse dogmatiche almeno in parte diverse.<br />
Nelle opposizioni ex art. 615 e 619 c.p.c. è, in partico<strong>la</strong>re, possibile, anche sul<br />
piano teorico, separare l’esecuzione dal giudizio di accertamento del diritto<br />
che con l’opposizione si introduce 32 . L’opposizione ex art. 617 c.p.c. ha,<br />
invece, ad oggetto <strong>la</strong> rego<strong>la</strong>rità formale di un determinato atto<br />
dell’esecuzione; sicché il giudizio di merito non è perfettamente distinguibile<br />
dall’esecuzione stessa. La struttura bifasica dell’opposizione agli atti è, in un<br />
certo senso, lo strumento tute<strong>la</strong>re l’imparzialità del giudice; per evitare che il<br />
giudice che ha posto in essere o conosciuto un atto irrego<strong>la</strong>re sia poi lo stesso<br />
chiamato a decidere su tale irrego<strong>la</strong>rità. Si rinvia, sul punto, alle<br />
considerazioni sopra svolte, circa le probabili corre<strong>la</strong>zioni tra l’attuale<br />
struttura dell’opposizione ex art. 617 c.p.c. e il nuovo art. 186 bis disp.att 33 .<br />
In questa sede è sufficiente osservare che le due opposizioni - alle<br />
esecuzioni e agli atti - pur essendo disciplinate, sotto certi aspetti, in modo<br />
affine, sono tuttora molto diverse sul piano concettuale. Ne deriva che una<br />
differente rego<strong>la</strong>mentazione, anche sotto il profilo del<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del<br />
provvedimento di <strong>sospensione</strong>, potrebbe rientrare nei margini di<br />
discrezionalità del legis<strong>la</strong>tore, senza comportare significativi dubbi di<br />
costituzionalità delle norme.<br />
Il differente regime di impugnazione delle sospensioni corrisponderebbe<br />
alle diversità esistenti tra le due opposizioni, diversità che permangono anche<br />
ove è stata data loro una disciplina apparentemente analoga.<br />
In ogni caso resta il problema del<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità degli altri «provvedimenti<br />
indi<strong>la</strong>zionabili» previsti dall’art. 618 c.p.c., e diversi dal<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in<br />
senso stretto. Se si esclude, ovviamente, <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento di<br />
<strong>sospensione</strong> ex art. 618 c.p.c. dovrà a maggior ragione escludersi quel<strong>la</strong><br />
avverso i provvedimenti de quibus.<br />
32 Specialmente qualora si accolgano le premesse di questa indagine, e segnatamente che il<br />
legis<strong>la</strong>tore delle riforme dei 2005-2006 e 2009 si sia collocato nel punto di vista del debitore<br />
che propone l’opposizione (piuttosto che, come il legis<strong>la</strong>tore del 1940, in quel<strong>la</strong> del<br />
creditore procedente), che abbia conseguentemente configurato l’esecuzione, rispetto al<br />
giudizio di opposizione, come un mero fatto giuridico, che abbia, quindi, come ulteriore<br />
corol<strong>la</strong>rio e<strong>la</strong>borato un modello di <strong>sospensione</strong> - opposizione concettualmente affine a<br />
quello intercorrente tra provvedimento caute<strong>la</strong>re anticipatorio - giudizio di merito. Si rinvia,<br />
per siffatta ricostruzione, al par. III.4.<br />
33 Par. III.11.<br />
200
Qualora si aderisse al<strong>la</strong> tesi contraria, maggioritaria, e si ammettesse il<br />
rec<strong>la</strong>mo avverso il provvedimento di <strong>sospensione</strong> ex art. 618 c.p.c., tuttavia, <strong>la</strong><br />
soluzione non sarebbe altrettanto agevole. Ed invero <strong>la</strong> lettera dell’art. 624<br />
c.p.c. pare limitare espressamente il rec<strong>la</strong>mo ai soli provvedimenti di<br />
<strong>sospensione</strong>; gli unici che, come detto, possono dar luogo ad estinzione. La<br />
corre<strong>la</strong>zione, che si è ravvisata tra esperibilità del rec<strong>la</strong>mo ed estinzione porta<br />
a preferire <strong>la</strong> tesi restrittiva, che non sia, cioè, proponibile alcun rec<strong>la</strong>mo<br />
avverso i provvedimenti «indi<strong>la</strong>zionabili» diversi dall’estinzione 34 .<br />
VIII.5. Il rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti di <strong>sospensione</strong> disposti dal<br />
giudice dell’impugnazione.<br />
Seguendo <strong>la</strong> sistematica adottata nel<strong>la</strong> presente indagine, sono state<br />
qualificate «sospensioni disposte dal giudice dell’impugnazione» tutte quelle<br />
sospensioni che siano state disposte in seno ad una impugnazione in senso <strong>la</strong>to<br />
(i.e., nel corso di un giudizio che - abbia o meno natura di impugnazione vera<br />
e propria - sia diretto a mettere in discussione l’esistenza del titolo) da un<br />
giudice diverso da quello dell’esecuzione stessa.<br />
Si è già detto che tutte queste ipotesi di <strong>sospensione</strong> esu<strong>la</strong>no da almeno<br />
parte delle regole dell’art. 624 c.p.c. Non si ha, nel caso delle sospensioni de<br />
quibus, alcuna stabilizzazione del provvedimento inibitorio, che non potrà<br />
dare luogo ad alcuna estinzione del processo esecutivo, <strong>la</strong>ddove iniziato.<br />
Ancora, in tutte queste ipotesi, il giudizio «di merito» - quello, cioè,<br />
sull’esistenza, <strong>la</strong>to sensu, del titolo - preesiste al provvedimento inibitorio, il<br />
quale non è un giudizio separato da quello «caute<strong>la</strong>re». Non vi è, nelle<br />
inibitorie, una fase da trattarsi dinanzi al giudice dell’esecuzione, ma tutto si<br />
svolge davanti al giudice del<strong>la</strong> «impugnazione».<br />
Tanto premesso il codice di rito, in talune fattispecie di inibitoria disposta<br />
dal giudice «dell’impugnazione» (nel senso sopra indicato), aveva<br />
espressamente escluso <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità dei re<strong>la</strong>tivi provvedimenti. È il caso<br />
del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione provvisoria disposta dall’art. 649 c.p.c., per<br />
il caso di opposizione a decreto ingiuntivo, del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ex art. 669<br />
c.p.c., per l’ipotesi di opposizione allo sfratto dopo <strong>la</strong> convalida.<br />
34 In tal senso v. Trib. Brindisi, 12 luglio 2006, in Giur. merito, 2006, 12, p. 2673.<br />
201
In ambedue le ipotesi <strong>la</strong> «non impugnabilità» dell’ordinanza di <strong>sospensione</strong><br />
è espressamente prevista dal<strong>la</strong> legge. Essa discende, probabilmente,<br />
innanzitutto dal carattere sommario del rito, che suggerisce di sacrificare<br />
sull’altare delle garanzie un ulteriore controllo del collegio sul provvedimento<br />
caute<strong>la</strong>re. Dall’altro esso dipende probabilmente dallo stretto nesso funzionale<br />
che lega <strong>la</strong> statuizione sull’inibitoria a quel<strong>la</strong> sul merito del<strong>la</strong> causa; di modo<br />
che non deve essere parso conveniente attribuire ad un giudice diverso da<br />
quello del<strong>la</strong> decisione finale il controllo sul provvedimento caute<strong>la</strong>re.<br />
In altre fattispecie, al contrario, il legis<strong>la</strong>tore aveva originariamente previsto<br />
<strong>la</strong> esperibilità, avverso il provvedimento inibitorio, di un rec<strong>la</strong>mo.<br />
È il caso dell’inibitoria in appello, oggetto di un recentemente ravvivato<br />
dibattito dottrinario 35 .<br />
È noto che il codice di rito, nel testo in vigore dal 1950 fino al<strong>la</strong> riforma del<br />
1990, disponeva (all'art.351) che sull'istanza inibitoria provvedesse l'istruttore<br />
al<strong>la</strong> prima udienza, ovvero, nel caso di «giusti motivi di urgenza», il<br />
presidente del collegio 36 o il pretore 37 , anteriormente al<strong>la</strong> prima udienza.<br />
L'art.357 prevedeva, inoltre, che le ordinanze con le quali l'istruttore avesse<br />
dichiarato a norma dell'art. 350 secondo comma l'inammissibilità o<br />
l'improcedibilità dell'appello ovvero l'estinzione del procedimento d'appello, e<br />
le ordinanze sul<strong>la</strong> esecuzione provvisoria previste dall'art 351, potessero<br />
essere impugnate con rec<strong>la</strong>mo al collegio nel termine perentorio di dieci<br />
giorni dal<strong>la</strong> notificazione.<br />
35 BARBIERI, Sospensione del<strong>la</strong> sentenza e ricorribilità contro il provvedimento inibitorio,<br />
in Immobili & diritto, 2007, p. 112 ss.; CAPONI-MERLIN, Sul<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità delle ordinanze<br />
sul<strong>la</strong> provvisoria esecutorietà del decreto ingiuntivo ex art. 648 c.p.c., in Corr. giur., 2005 p.<br />
705 ss.; CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, Mi<strong>la</strong>no, 2006, sub art.<br />
283; IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, Mi<strong>la</strong>no,<br />
2008, p .19 ss. e 393 ss.; IMPAGNATIELLO, in CIPRIANI -MONTELEONE, La riforma del<br />
processo civile, Padova, 2007, p.171 ss.; ID. Provvisoria esecuzione senza inibitoria? in<br />
Foro it., 2005, p. 547 ss.; PUNZI, Il processo civile, cit., p.222.; SPACCAPELO, Brevi note<br />
sull'inibitoria in appello del<strong>la</strong> sentenza di rigetto dell'opposizione d.i., in Giur. it., 2006, p.<br />
1010 ss.<br />
36 Rispettivamente del tribunale, che decideva in composizione collegiale, in caso di<br />
appello avverso le sentenze del pretore, ovvero del<strong>la</strong> corte di appello, in caso di<br />
impugnazione delle sentenze decise in primo grado dal tribunale.<br />
37 Che a norma dell'art. 341 era competente in caso di appello avverso le sentenze emesse<br />
dal conciliatore e che era organo monocratico.<br />
202
La rec<strong>la</strong>mabilità era innanzitutto – sul<strong>la</strong> base del dato letterale del<strong>la</strong> norma -<br />
limitata alle sole ordinanze dell'istruttore e non anche a quelle del pretore; non<br />
erano mancati tuttavia, sia nel<strong>la</strong> prassi applicativa che in dottrina, tentativi di<br />
interpretare estensivamente <strong>la</strong> disposizione 38 . Si riteneva, in partico<strong>la</strong>re, che<br />
fosse possibile riproporre dinanzi allo stesso pretore una sorta di istanza di<br />
revoca-rec<strong>la</strong>mo dell'ordinanza precedentemente adottata.<br />
La novel<strong>la</strong> del 1990 riformò profondamente il rito dell'appello,<br />
introducendo (testo del 1990) il principio del<strong>la</strong> collegialità del<strong>la</strong> trattazione in<br />
appello. Nel breve interregno, dunque, compreso tra l'entrata in vigore del<strong>la</strong><br />
riforma del 1990 (30 aprile 1995) e l'ulteriore riforma introdotta con il d.lgs.<br />
n.51 del 19 febbraio 1998 (2 giugno 1999) gli appelli proposti avverso le<br />
sentenze del giudice di pace e del pretore andavano proposti davanti al<br />
tribunale che decideva in composizione collegiale; gli appelli avverso le<br />
sentenze emesse dal tribunale venivano decisi dal<strong>la</strong> corte d'appello, anch'essa<br />
in composizione collegiale «piena», senza, cioè, <strong>la</strong> figura dell'istruttore. Il<br />
pretore, a far data dall'istituzione del giudice di pace, avvenuta con legge n.<br />
399 del 30 luglio 1984, aveva perduto <strong>la</strong> sua residua funzione di giudice di<br />
appello (avverso le sentenze del conciliatore), attribuitagli dal<strong>la</strong> previgente<br />
normativa.<br />
Per quel che in questa sede rileva, il risultato di questo artico<strong>la</strong>to restyling<br />
del giudizio di secondo grado fu che (dall'entrata in vigore del<strong>la</strong> legge del<br />
1990 e prima degli ulteriori ritocchi del 1998) <strong>la</strong> trattazione dell'appello venne<br />
riservata al collegio, mentre scomparve <strong>la</strong> figura dell'istruttore. Il<br />
provvedimento sull'inibitoria, in partico<strong>la</strong>re, venne attribuito direttamente al<br />
collegio che avrebbe dovuto provvedere nel corso del<strong>la</strong> prima udienza a<br />
decidere sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> ovvero a confermare, modificare o revocare «con<br />
ordinanza non impugnabile» il decreto precedente emesso dal presidente del<br />
collegio in caso di «giusti motivi di urgenza».<br />
Eliminata <strong>la</strong> competenza dell'istruttore a decidere sull'inibitoria, e attribuita<br />
siffatta potestà direttamente al collegio (del tribunale o del<strong>la</strong> corte di appello)<br />
38 VELLANI, Appello (dir. proc. civ.), in ANDRIOLI, Commentario, II, p. 488, sosteneva che il<br />
rec<strong>la</strong>mo fosse comunque proponibile al medesimo pretore che aveva emesso il<br />
provvedimento; cfr. anche CARPI - COLESANTI - TARUFFO, Commentario breve al codice di<br />
procedura civile, Padova, 1984, p.498. Si noti sin d'ora che si trattava comunque di una<br />
riproposizione incompatibile con una presunta natura di mezzo di impugnazione.<br />
203
sembrò logico ai compi<strong>la</strong>tori del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 1990 abrogare il precedente art.<br />
357. Ed infatti <strong>la</strong> potestà di decidere sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> era stata già prima<br />
facie attribuita al collegio, id est all'organo che avrebbe successivamente<br />
deciso il merito del<strong>la</strong> causa 39 . Non si rendeva pertanto necessario un ulteriore<br />
momento di collegamento tra istruttore – organo che aveva deciso l'inibitoria e<br />
collegio – organo che avrebbe successivamente deciso il merito.<br />
La situazione rimase sostanzialmente immutata con il d.lgs. n.51 del 19<br />
febbraio 1998, entrato in vigore il 2 giugno 1999. Con l'ennesima novel<strong>la</strong><br />
venne istituito il giudice unico di primo grado. Contestualmente venne anche<br />
abrogato l'art. 48 dell'ordinamento giudiziario (che disciplinava<br />
compiutamente <strong>la</strong> composizione dell'organo giudicante) e introdotto nel<br />
codice di procedura civile <strong>la</strong> sezione VI bis (artt. 50 bis ss.) rubricata: del<strong>la</strong><br />
composizione del tribunale; venne, ancora, introdotta una disciplina organica<br />
del procedimento davanti al tribunale in composizione monocratica (capo III<br />
bis, artt. 281 bis ss.) e abrogata <strong>la</strong> vecchia figura del pretore.<br />
Per quel che in questa sede rileva <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 1998 eliminò <strong>la</strong> riserva di<br />
collegialità – originariamente prevista dal citato art. 48 ord.giud. - per le cause<br />
che il tribunale avrebbe dovuto decidere in grado di appello. Allo stesso tempo<br />
venne novel<strong>la</strong>to l'art. 350 c.p.c., con <strong>la</strong> previsione che <strong>la</strong> trattazione dei giudizi<br />
di appello sarebbe stata collegiale davanti alle corti di appello e monocratica<br />
davanti al tribunale.<br />
In conseguenza a questo travagliato iter normativo (a seguito<br />
dell'abolizione del pretore, dell'introduzione degli artt. 50 bis ss. c.p.c.,<br />
dell'abrogazione dell'art.48 ord.giud. e del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> dell'art. 350 c.p.c.) i<br />
giudizi di appello avverso le sentenze del giudice di pace vengono oggi decisi<br />
dal tribunale in composizione monocratica. Permane, invece, <strong>la</strong> composizione<br />
collegiale per i procedimenti in camera di consiglio disciplinati dagli artt. 737<br />
ss c.p.c. Con l'ulteriore conseguenza che i rec<strong>la</strong>mi avverso i provvedimenti<br />
camerali vengono tuttora trattati dal collegio.<br />
Dal punto di vista del<strong>la</strong> disciplina dell'inibitoria, e del<strong>la</strong> sua (non)<br />
rec<strong>la</strong>mabilità, <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 1998 non introdusse cambiamenti significativi,<br />
39 Il che costituisce un'ulteriore riprova del fatto che il potere di inibitoria attribuito al<br />
giudice dell'appello è funzionalmente connesso al potere (recte: ne costituisce una<br />
manifestazione) di decidere <strong>la</strong> causa nel merito. La scelta del legis<strong>la</strong>tore di abrogare il<br />
rec<strong>la</strong>mo è perfettamente logica, se interpretata in questa chiave.<br />
204
salvo i necessari aggiustamenti linguistici dovuti al fatto che il giudice<br />
dell'appello, contrariamente a quanto accadeva con il codice novel<strong>la</strong>to nel<br />
1990, non era più necessariamente un organo collegiale 40 . L'organo che<br />
provvedeva sull'inibitoria, in ogni caso, rimaneva lo stesso giudice che<br />
avrebbe deciso sul merito dell'appello. La so<strong>la</strong> differenza rispetto al testo del<br />
1990 era che – situazione, questa rimasta immutata a tutt'oggi – si sarebbe<br />
potuto trattare anche un giudice unico di tribunale (monocratico sia al<br />
momento del<strong>la</strong> decisione sull'inibitoria che al momento del<strong>la</strong> emissione del<strong>la</strong><br />
sentenza) e non necessariamente di un organo collegiale (di una collegialità,<br />
comunque, che permaneva sia in fase di provvedimenti sull'inibitoria che nel<strong>la</strong><br />
successiva fase di trattazione del<strong>la</strong> causa e di decisione).<br />
Questa breve indagine storica consente di trarre alcune importanti<br />
conclusioni. Il rec<strong>la</strong>mo al collegio, previsto dal codice di rito fino al<strong>la</strong> riforma<br />
del 1990, avverso il provvedimento dell'istruttore (o del presidente del<br />
collegio) che aveva deciso sull'inibitoria non costituiva un mezzo di<br />
impugnazione in senso proprio; esso era piuttosto lo strumento con il quale si<br />
richiedeva un controllo, da parte dell'organo (collegiale) demandato del<strong>la</strong><br />
decisione del<strong>la</strong> causa, sui provvedimenti adottati dal suo componente.<br />
Tale controllo era stato, invece, escluso, verosimilmente per via del<strong>la</strong><br />
sommarietà del rito, nelle ipotesi di sospensioni ex art. 649 e 668 c.p.c., sopra<br />
richiamate. In ogni caso <strong>la</strong> ratio che aveva indotto ad introdurre <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> nell’un caso era <strong>la</strong> stessa che ne aveva consentito l’esclusione<br />
negli altri. Non di un mezzo di impugnazione si trattava, ma di un raccordo tra<br />
istruttore e collegio, di modo che <strong>la</strong> garanzia del rec<strong>la</strong>mo poteva essere<br />
esclusa in forza del<strong>la</strong> sommarietà del rito.<br />
Si rinvia, per ogni altra considerazione, al paragrafo introduttivo del<br />
presente capitolo.<br />
Conseguenza di quanto si è detto è che proprio perché il rec<strong>la</strong>mo avverso i<br />
provvedimenti ordinatori non costituisce mezzo di impugnazione, ma<br />
40 Si rese necessario esclusivamente prevedere: che competente a decidere sull'istanza<br />
inibitoria fosse «il giudice» genericamente inteso e non «il collegio»; che, in caso di<br />
urgenza, il decreto di comparizione delle parti in camera di consiglio fosse emesso «dal<br />
presidente del collegio» o dal «tribunale» (e non necessariamente dal presidente del<br />
collegio); che, appunto, <strong>la</strong> camera di consiglio si sarebbe potuta svolgesse davanti al<br />
collegio o davanti al tribunale in composizione monocratica («davanti a sé»).<br />
205
piuttosto manifestazione del<strong>la</strong> riespansione del principio di collegialità, esso è<br />
concettualmente incompatibile con <strong>la</strong> trattazione del<strong>la</strong> causa dinnanzi al<br />
giudice unico (e non dinnanzi al giudice istruttore di un tribunale in<br />
composizione collegiale). Coerentemente, infatti, il legis<strong>la</strong>tore del 1998 aveva<br />
escluso <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità dei provvedimenti sull'inibitoria emessi dal giudice<br />
unico, anche quando questi agiva come giudice dell'appello 41 .<br />
In maniera del tutto specu<strong>la</strong>re dovrebbe concludersi che il rec<strong>la</strong>mo sia<br />
altrettanto incompatibile con il vigente sistema processuale, che prevede – nel<br />
rito davanti al<strong>la</strong> corte di appello - una collegialità piena durante tutta <strong>la</strong> fase<br />
del<strong>la</strong> trattazione – e non limitatamente al<strong>la</strong> fase del<strong>la</strong> decisione, come<br />
avveniva anteriormente al 1990 42 .<br />
Le superiori premesse consentono di superare le obiezioni dottrinarie che<br />
ritengono applicabile estensivamente il rec<strong>la</strong>mo di cui all'art. 669 terdecies<br />
c.p.c. al provvedimento sull'inibitoria adottato dal<strong>la</strong> corte di appello o dal<br />
tribunale in sede di giudizio di secondo grado 43 .<br />
Va innanzitutto considerato che <strong>la</strong> giurisprudenza pressoché unanime,<br />
successivamente all'abrogazione dell'art. 357 c.p.c. ha sempre correttamente<br />
escluso <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità dell'ordinanza sull'inibitoria, come pure <strong>la</strong> sua<br />
41 Esclusione, questa, che non avrebbe alcuna ragion d'essere se il rec<strong>la</strong>mo avesse avuto,<br />
invece, natura di mezzo di impugnazione in senso proprio. La soluzione del legis<strong>la</strong>tore<br />
sembrerebbe quindi escludere <strong>la</strong> correttezza del<strong>la</strong> soluzione sopra richiamata – invalsa nel<strong>la</strong><br />
prassi formatasi anteriormente al<strong>la</strong> riforma del 1990, con riferimento ai giudizi di appello<br />
trattati dinanzi al pretore – del<strong>la</strong> proponibilità del rec<strong>la</strong>mo dinanzi allo stesso giudice (unico<br />
o collegiale) che si era pronunciato sull'inibitoria.<br />
42 L'organo che decide l'inibitoria e, dunque, già in prima battuta quello deputato a decidere<br />
il merito del<strong>la</strong> causa. È questa, infatti, come si è visto, <strong>la</strong> scelta adottata dal legis<strong>la</strong>tore nel<br />
1990 e ribadita nel 1998.<br />
43 Cfr. BARBIERI, Sospensione del<strong>la</strong> sentenza., cit., p. 112 ss.; CAPONI-MERLIN, Sul<strong>la</strong><br />
rec<strong>la</strong>mabilità delle ordinanze., cit., ibidem; CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile<br />
commentato, cit. ibidem; IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel<br />
processo civile, cit., p. 393 ss; ID., La riforma del processo civile, cit. p.178 ss.; PUNZI, Il<br />
processo civile, cit., p.222; SPACCAPELO, Brevi note sull'inibitoria in appello del<strong>la</strong> sentenza<br />
di rigetto dell'opposizione d.i., in Giur. it., 2006, p. 1010 ss.<br />
206
impugnabilità per cassazione, ai sensi dell'art. 111 Cost. 44 . Avverso tale<br />
orientamento giurisprudenziale è stato obiettato: che il provvedimento<br />
sull'inibitoria, adottato dal giudice del gravame, avrebbe natura «<strong>la</strong>tamente<br />
caute<strong>la</strong>re» - circostanza, questa, riconosciuta dal<strong>la</strong> stessa giurisprudenza 45 ;<br />
che avverso il provvedimento di <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo sarebbe<br />
esperibile, giusto il novel<strong>la</strong>to disposto di cui all'art. 624 c.p.c., il rec<strong>la</strong>mo ex<br />
art. 669 terdecies; che, per converso, tanto le ordinanze che decidono sul<strong>la</strong><br />
inibitoria del<strong>la</strong> sentenza impugnata, tanto quelle emesse dal giudice<br />
<strong>dell'esecuzione</strong> ai sensi dell’art. 624 c.p.c. sarebbero sostanzialmente analoghe<br />
sotto il profilo strutturale e funzionale, avendo in partico<strong>la</strong>re entrambe lo<br />
scopo di «mediare tra le contrapposte ragioni delle parti in re<strong>la</strong>zione all'inizio<br />
o al<strong>la</strong> prosecuzione dell'attività esecutiva» 46 .<br />
L'assunto pare non considerare che il potere di decidere sull'inibitoria<br />
costituisce, come detto, una estrinsecazione del potere del giudice del giudice<br />
dell'appello di decidere sul merito del gravame; analogamente il rec<strong>la</strong>mo<br />
originariamente previsto dal legis<strong>la</strong>tore avverso l'ordinanza che decideva<br />
sull'inibitoria – al contrario del rec<strong>la</strong>mo previsto dall'art. 624 c.p.c. - non<br />
aveva natura di mezzo di impugnazione ma, come si è detto, costituiva <strong>la</strong><br />
logica conseguenza del<strong>la</strong> collegialità con istruttore prevista dal codice del<br />
1940. Da un <strong>la</strong>to, insomma, veniva attribuito al giudice competente a decidere<br />
il merito dell'appello il potere di sospendere l'efficacia esecutiva del<strong>la</strong><br />
sentenza impugnata; dall'altro questo stretto collegamento funzionale veniva<br />
ulteriormente rafforzato assicurando che l'organo deputato a pronunziarsi – in<br />
44 Cass. 25 febbraio 2005 n. 4060, sul rilievo che si tratterebbe «di provvedimento<br />
endoprocedimentale avente natura <strong>la</strong>tamente caute<strong>la</strong>re e provvisoria, destinato ad essere<br />
assorbito e superato dal provvedimento a cognizione piena che definisce il giudizio,<br />
dovendosi peraltro estendere a questa ordinanza il disposto di cui all'ultimo comma del<br />
citato art. 351, che esclude espressamente l'impugnabilità del provvedimento collegiale di<br />
conferma, revoca o modifica del decreto con il quale il Presidente abbia concesso in via di<br />
urgenza l'inibitoria prima dell'udienza di comparizione, così come l'art. 431, c.p.c., con<br />
riferimento alle sentenze di condanna a favore del datore di <strong>la</strong>voro, nel richiamare l'art. 283<br />
c.p.c. stabilisce che l'ordinanza concessiva dell'inibitoria non è impugnabile»; App. Catania,<br />
10 novembre 2003 (ord.) in Giur. merito, 2004, 2, I; App. Palermo, 5 agosto 1999.<br />
45 IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile., cit., p. 404<br />
ss; ID., La riforma del processo civile, cit. p.178 ss.<br />
46 IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo civile, Mi<strong>la</strong>no,<br />
2008, ibidem; ID. ,La riforma del processo civile, cit., ibidem.<br />
207
ultima battuta – sull'inibitoria avesse <strong>la</strong> stessa composizione che avrebbe<br />
assunto al momento del<strong>la</strong> decisione del merito.<br />
Del resto, si aggiunga, non sembra opportuno incastonare un giudizio di<br />
impugnazione (sul<strong>la</strong> sussistenza dei presupposti dell'inibitoria) all'interno di<br />
un altro giudizio di impugnazione (sul<strong>la</strong> sussistenza dei presupposti<br />
dell'appello). Innanzitutto per evidenti ragioni di ordine funzionale. Il<br />
rec<strong>la</strong>mo, infatti, ai sensi dell'art. 669 terdecies, dovrebbe essere proposto<br />
davanti a un'altra sezione del<strong>la</strong> corte di appello o, in mancanza, al<strong>la</strong> corte<br />
d'appello più vicina. Orbene, atteso che il giudizio sui presupposti<br />
dell'inibitoria altro non è, come si è visto, che un giudizio sul<strong>la</strong> fondatezza<br />
prima facie dell'appello (fumus boni iuris e periculum in mora) ammettendo <strong>la</strong><br />
rec<strong>la</strong>mabilità dell'ordinanza ex art. 283 c.p.c. si verrebbe a creare una<br />
duplicazione di giudizi, che avrebbero entrambi il medesimo oggetto (con <strong>la</strong><br />
so<strong>la</strong> differenza che gli effetti del provvedimento sul rec<strong>la</strong>mo sarebbero<br />
destinati a cadere una volta emessa <strong>la</strong> sentenza di merito). Va ancora<br />
considerato che <strong>la</strong> decisione sull'inibitoria interviene in una fase in cui vi è già<br />
stato un accertamento pieno del diritto, a cognizione piena, da parte di un<br />
giudice di primo grado e deve ancora pronunciato un secondo giudizio da<br />
parte del giudice del gravame 47 . L'introduzione – in assenza di univoche<br />
disposizioni in tal senso - di un ulteriore grado di giudizio sul<strong>la</strong> fondatezza<br />
dell'inibitoria (id est: sul fumus di fondatezza dell'appello, su cui l'inibitoria si<br />
fonda) costituirebbe probabilmente un'inutile ipertrofia del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong>, non<br />
necessaria né opportuna, tenuto anche conto dei ben prevedibili disagi e<br />
aporie che si verrebbero a creare nel sistema 48 .<br />
Dal punto di vista sistematico, del resto, l'esame dell'inibitoria in fase di<br />
appello è, come detto, strettamente connesso all'esame del merito del<br />
gravame 49 , circostanza, questa, che lo rende di per sé indissolubilmente<br />
collegato al giudice che il merito del<strong>la</strong> causa dovrà decidere. Andando di<br />
47 CAPONI-MERLIN, Sul<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità delle ordinanze., cit., p. 705 ss.; CONSOLO-LUISO,<br />
Codice di procedura civile commentato, cit. ibidem.<br />
48 A tacer d'altro i fascicoli di causa dovrebbero viaggiare da una sezione all'altra o, peggio,<br />
da un distretto di corte di appello all'altro, nell'ipotesi – tutt'altro che infrequente – che nel<br />
distretto di corte di appello vi sia un'unica sezione civile.<br />
49 Tant'è che, come si è detto, ai sensi dell'art 283 c.p.c. l'istanza di <strong>sospensione</strong> deve essere<br />
proposta «con l'impugnazione principale o con quel<strong>la</strong> incidentale».<br />
208
contrario avviso, invece, e ammettendo <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento<br />
sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> adottato in sede di appello, ci si verrebbe a trovare in<br />
presenza di un giudice del rec<strong>la</strong>mo <strong>la</strong> cui cognizione sarebbe del tutto<br />
svinco<strong>la</strong>ta dal potere di decidere il merito del<strong>la</strong> causa (ma dovrebbe arrestarsi<br />
al controllo sommario sul<strong>la</strong> fondatezza del gravame). Con l'ennesima aporia<br />
che tale giudice – almeno nel caso di rec<strong>la</strong>mo avverso ordinanza inibitoria<br />
pronunciata dal<strong>la</strong> corte di appello – non avrebbe mai – neppure nell'eventuale,<br />
ulteriore (terzo) grado di giudizio – il potere di decidere sul merito del<strong>la</strong><br />
causa 50 .<br />
In caso di rec<strong>la</strong>mo avverso il provvedimento caute<strong>la</strong>re deciso in sede di<br />
opposizione all'esecuzione (ma un discorso analogo potrebbe essere fatto<br />
anche in caso di rec<strong>la</strong>mo ex art. 669 terdecies c.p.c.), viceversa, specialmente<br />
a seguito del<strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del 2005, tale connessione funzionale tra decisione del<br />
merito e decisione del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> non sussiste. Ed infatti il vigente codice<br />
prevede una netta divisione tra giudizio sul c.d. merito caute<strong>la</strong>re, riservato al<br />
giudice <strong>dell'esecuzione</strong>, e giudizio, eventuale e successivo, sul merito<br />
dell'opposizione di competenza del giudice dell'opposizione 51 .<br />
Si aggiunga ancora che <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> disposta in caso di<br />
opposizione ha conseguenze tendenzialmente definitive, in grado di incidere<br />
su diritti soggettivi, e non ordinatorie ed interinali 52 ; e ciò diversamente<br />
dall'inibitoria in fase di gravame, i cui effetti sono transitori e destinati a<br />
cessare o ad essere assorbiti dal<strong>la</strong> sentenza di appello.<br />
Le distinzioni sopra evidenziate consentono, probabilmente, di superare<br />
anche il sospetto di incostituzionalità dell'art. 351 c.p.c., intravisto da taluni<br />
50 Al contrario di quanto avviene, ad esempio, nel processo amministrativo, ove il<br />
provvedimento del TAR che decide sul<strong>la</strong> sospensiva, ai sensi del<strong>la</strong> legge n. 1034/1971 come<br />
modificata dal<strong>la</strong> legge n. 205/2000, è impugnabile dinnanzi al Consiglio di Stato che è<br />
l'organo competente a decidere, nell'ulteriore grado di giudizio, anche il merito del<strong>la</strong> causa.<br />
E ciò, naturalmente, anche a non tenere conto delle differenze sostanziali esistenti tra<br />
processo civile e processo amministrativo e dell'ulteriore considerazione che il TAR decide<br />
sul<strong>la</strong> sospensiva in prima istanza (e non in sede di gravame) e prima ancora che vi sia stata<br />
qualsivoglia statuizione sul merito.<br />
51 Cfr. gli artt. 615 ss. c.p.c.<br />
52 Non fosse altro per <strong>la</strong> criptica previsione dell'art. 624 c.p.c. che fa derivare <strong>la</strong><br />
conseguenza del<strong>la</strong> estinzione del pignoramento.<br />
209
autori 53 in re<strong>la</strong>zione al principio di eguaglianza di cui all'art. 3 del<strong>la</strong><br />
costituzione. Non pare, al riguardo, che nel caso di specie ad essere<br />
diversamente trattate siano situazioni eguali o anche soltanto assimi<strong>la</strong>bili 54 ,<br />
tenuto conto delle differenti impostazioni concettuali e sostanziali esistenti tra<br />
i differenti tipi di «rec<strong>la</strong>mi».<br />
Per quanto riguarda il provvedimento di <strong>sospensione</strong> in caso di ricorso per<br />
Cassazione <strong>la</strong> questione è leggermente diversa. Si è visto che l’art. 373 c.p.c.<br />
fu oggetto di una sostanziale modifica con <strong>la</strong> riforma del 1950. Nel suo testo<br />
originario <strong>la</strong> norma prevedeva che l’istanza inibitoria dovesse essere proposta<br />
dinanzi al<strong>la</strong> Corte di Cassazione stessa 55 , che avrebbe deciso in camera di<br />
consiglio. Coerentemente, per le medesime ragioni illustrate a proposito<br />
dell’appello, <strong>la</strong> legge non prevedeva alcuna forma di rec<strong>la</strong>mo: l’inibitoria era,<br />
per un verso, disposta dallo stesso giudice che avrebbe dovuto decidere il<br />
grado di giudizio, organo che, per altro verso, manteneva <strong>la</strong> sua forma<br />
collegiale in ambedue le fasi.<br />
La riforma del 1950 modificò <strong>la</strong> norma in questione, prevedendo che il<br />
provvedimento inibitorio sarebbe stato pronunciato dalgiudice che aveva<br />
emesso <strong>la</strong> sentenza impugnata. Nell’introdurre questa modifica, tuttavia,<br />
precisò espressamente che tale provvedimento non sarebbe stato impugnabile.<br />
Il che è coerente, a ben vedere, con <strong>la</strong> concezione del rec<strong>la</strong>mo sopra<br />
evidenziata: non vi era, in questo caso, alcuna collegialità spuria che -<br />
attraverso il rimedio del rec<strong>la</strong>mo - avrebbe dovuto riespandersi.<br />
53 E, trahit sua quemque voluptas, rimbalzato immediatamente in reiterate eccezioni di<br />
incostituzionalità proposte dalle parti nel<strong>la</strong> prassi processuale.<br />
54 App. Palermo, 5 agosto 1999, inedita, che ha evidenziato come i due provvedimenti<br />
«quello di cui all'art. 351 e l'ordinanza di cui all'art. 624 c.p.c. hanno una diversa funzione,<br />
l'ordinanza di cui all'art. 624 c.p.c. incidendo sull'intero processo esecutivo, a differenza del<br />
provvedimento del giudice dell'appello che, invece, quale rimedio interno al processo di<br />
cognizione, riguarda l'esecutorietà del<strong>la</strong> decisione impugnata (sentenza di primo grado) ed<br />
interviene eccezionalmente e in via sommaria su una situazione giuridica oggetto di<br />
accertamento giurisdizionale già completo perché frutto, per l'appunto, di una sentenza resa<br />
all'esito di un procedimento a cognizione piena; (...) pertanto non è ravvisabile<br />
un'ingiustificata disparità di trattamento, trattandosi di due situazioni sostanzialmente<br />
diverse e perciò, a ragione, diversamente disciplinate (...) <strong>la</strong> disciplina dettata dall'art. 351<br />
c.p.c. appare, pertanto, in linea con il principio del<strong>la</strong> ragionevole durata del processo (art.<br />
111 cost.), atteso il rischio, opportunamente sottolineato da taluno (v. App. Bari, ord. 11<br />
settembre 2006), in caso di rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento che provvede sull'inibitoria, di<br />
un'eccessiva frammentazione del processo e di una conseguente di<strong>la</strong>tazione dei suoi tempi».<br />
55 Par. IV.3.<br />
210
La rego<strong>la</strong> del<strong>la</strong> espressa non rec<strong>la</strong>mabilità, si aggiunga, è rimasta anche<br />
nell’attuale formu<strong>la</strong>zione normativa ed è applicabile, giusta i richiami ex artt.<br />
401 e 407 c.p.c., alle ipotesi di revocazione ed opposizione di terzo.<br />
VIII.6. Il «rec<strong>la</strong>mo» in caso di opposizione a precetto.<br />
Nell’affrontare ex professo <strong>la</strong> tematica del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione<br />
(recte: «dell’efficacia esecutiva del titolo») in caso di opposizione ex art. 615<br />
comma primo c.p.c. si è dato conto delle ragioni di ordine sistematico, che ci<br />
hanno portato a trattare l’argomento in questione tra le sospensioni disposte<br />
dal «giudice dell’impugnazione», e non in uno a quel<strong>la</strong> ex art. 615 comma<br />
primo c.p.c.<br />
Si è, altresì, segna<strong>la</strong>to che, a seguito del<strong>la</strong> introduzione espressa, ad opera<br />
del<strong>la</strong> riforma del 2005, del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in paro<strong>la</strong>, le problematiche<br />
applicative principali attengono, essenzialmente, tre aspetti. In primo luogo, ci<br />
si interroga sul<strong>la</strong> applicabilità del regime di cui all’art. 624 c.p.c., ed in<br />
partico<strong>la</strong>re del<strong>la</strong> rego<strong>la</strong> dell’estinzione di cui al secondo comma, e se esso sia<br />
compatibile con <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disposta in sede di opposizione a precetto. In<br />
secondo luogo viene in rilievo <strong>la</strong> questione del limite temporale di siffatta<br />
tute<strong>la</strong> inibitoria, se essa sia utilizzabile anche dopo che l’esecuzione sia già<br />
iniziata, ovvero se occorra, in tal caso, proporre anche opposizione<br />
all’esecuzione e rivolgere l’istanza al giudice del<strong>la</strong> procedura stessa. Di<br />
ambedue le questioni si è par<strong>la</strong>to diffusamente trattando del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in<br />
paro<strong>la</strong>, argomento al quale si rinvia 56 .<br />
La terza questione riguarda <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento di<br />
<strong>sospensione</strong> disposto dal giudice dell’opposizione a precetto.<br />
Trattando, ai paragrafi precedenti, <strong>la</strong> fattispecie delle inibitorie in sede di<br />
impugnazione, non si è nascosto un certo sfavor verso le interpretazioni<br />
estensive. Si è detto che <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità del provvedimento caute<strong>la</strong>re può<br />
trovare una sua giustificazione concettuale nel<strong>la</strong> ideale divisione<br />
dell’opposizione ex art. 615 comma secondo c.p.c. in giudizio caute<strong>la</strong>re e<br />
giudizio di merito. Nel caso dell’opposizione all’esecuzione iniziata si è in<br />
presenza di un provvedimento caute<strong>la</strong>re, che viene emesso da un giudice -<br />
56 Supra, par. IV.9.<br />
211
quello dell’esecuzione stessa - diverso da quello che dovrà decidere il merito<br />
del<strong>la</strong> lite. Nel<strong>la</strong> fattispecie di cui all’art. 615 comma secondo si ha una fase<br />
caute<strong>la</strong>re, che si svolge davanti al giudice dell’esecuzione e che costituisce,<br />
sotto certi aspetti, una specifica fase del<strong>la</strong> procedura stessa. La fase del merito<br />
si svolge, invece, dinanzi ad un giudice diverso, che dovrà poi decidere sul<strong>la</strong><br />
fondatezza o meno dell’opposizione (e dunque: sull’esistenza del diritto, sul<strong>la</strong><br />
pignorabilità del bene, ovvero, nel caso di opposizione di terzo, sul<strong>la</strong> sua<br />
appartenenza al debitore). Da una parte c’è il giudice dell’esecuzione, il cui<br />
sindacato è limitato all’esistenza dei gravi motivi, dall’altra il giudice del<br />
merito, che dovrà dirimere <strong>la</strong> lite sull’esistenza del diritto.<br />
Sotto altro profilo, poi, <strong>la</strong> configurabilità del rec<strong>la</strong>mo in caso di opposizione<br />
all’esecuzione «già iniziata» è, probabilmente, strettamente corre<strong>la</strong>ta agli<br />
effetti <strong>la</strong>to sensu «anticipatori» del provvedimento di <strong>sospensione</strong>. Secondo <strong>la</strong><br />
strategia legis<strong>la</strong>tiva seguita nel 2005-2009 il provvedimento di <strong>sospensione</strong><br />
potrebbe definire l’opposizione e l’esecuzione, dal momento che, se nessuno<br />
introduce il giudizio di merito, <strong>la</strong> procedura esecutiva dovrà essere dichiarata<br />
estinta, anche d’ufficio. L’esperibilità del rec<strong>la</strong>mo, probabilmente, costituisce<br />
il contrappeso al<strong>la</strong> stabilità potenziale del provvedimento di <strong>sospensione</strong>, il<br />
quale - ben potendo determinare <strong>la</strong> chiusura tanto dell’opposizione quanto<br />
dell’esecuzione stessa - è stato ragionevolmente assoggettato ad uno specifico<br />
mezzo di controllo, se non proprio di impugnazione.<br />
L’opportunità di un rec<strong>la</strong>mo avverso il provvedimento di <strong>sospensione</strong> - <strong>la</strong><br />
necessità, dunque, che detta ordinanza sia oggetto di revisione - trova,<br />
pertanto, un duplice fondamento ideologico. Da un <strong>la</strong>to, come detto, <strong>la</strong><br />
potenziale stabilità del provvedimento medesimo, che potrebbe chiudere non<br />
solo l’opposizione e <strong>la</strong> stessa procedura esecutiva; dall’altro l’autonomia del<br />
subprocedimento di <strong>sospensione</strong> rispetto al giudizio di merito, che deve<br />
ancora iniziare. Il giudice chiamato a decidere sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong>, come si<br />
diceva, è diverso da quello che dovrà decidere <strong>la</strong> lite.<br />
Ambedue i presupposti mancano nel caso dell’opposizione a precetto. Da<br />
un <strong>la</strong>to si è, infatti, in presenza di un procedimento complessivamente unitario<br />
(e non bifasico), mentre dall’altro al provvedimento inibitorio non possono far<br />
seguito gli effetti estintivi dell’esecuzione.<br />
212
Sotto altro profilo, riteniamo, analogamente a quanto detto a proposito<br />
dell’inibitoria in appello, che il potere del giudice dell’opposizione a precetto<br />
di sospendere l’esecuzione sia intrinsecamente connesso con il suo potere di<br />
decidere <strong>la</strong> lite. Un rec<strong>la</strong>mo sarebbe, pertanto, teoricamente configurabile solo<br />
nel caso di opposizione a precetto proposta dinanzi ad un giudice collegiale,<br />
con provvedimento di <strong>sospensione</strong> demandato al giudice istruttore. Si<br />
tratterebbe, tuttavia, non del rec<strong>la</strong>mo previsto dall’art. 624 c.p.c., ma di uno<br />
strumento affine a quello di cui all’art. 178 c.p.c., di controllo, dunque, da<br />
parte del collegio, sui provvedimenti adottati dal giudice singolo.<br />
Anche su un piano letterale il rec<strong>la</strong>mo previsto dall’art. 624 c.p.c. sembra<br />
essere riferito al<strong>la</strong> so<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> disposta quando l’esecuzione è iniziata. È<br />
stato, al riguardo, affermato che l'art. 624 c.p.c., nel disciplinare <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> dell’esecuzione in caso di opposizione ex art. 615 c.p.c., parrebbe<br />
fare riferimento alle sole ordinanze di <strong>sospensione</strong> emesse dal «giudice<br />
<strong>dell'esecuzione</strong>». Conseguentemente anche il rec<strong>la</strong>mo disciplinato dal comma<br />
secondo sembra fare riferimento alle sole ipotesi di ordinanze di <strong>sospensione</strong><br />
emesse nell'ambito di opposizione all'esecuzione di cui al comma secondo<br />
dell’art. 615c.p.c., dal momento che un «giudice <strong>dell'esecuzione</strong>» non vi è<br />
ancora quando si propone l'opposizione al precetto. Dunque non sarebbe<br />
soggetta a rec<strong>la</strong>mo ex art. 624 c.p.c. <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’efficacia esecutiva del<br />
titolo disposta dal giudice dell’opposizione a precetto 57 .<br />
Un volta esclusa l’applicabilità del<strong>la</strong> norma speciale, <strong>la</strong> giurisprudenza si è<br />
chiesta se possa trovare applicazione il rec<strong>la</strong>mo generale ex art. 669 terdecies<br />
c.p.c., considerato, oltretutto, che continua ad affermarsi <strong>la</strong> natura caute<strong>la</strong>re<br />
del provvedimento inibitorio. Anche in questo caso è stata data risposta<br />
negativa al quesito, sul rilievo che troverebbe piena applicazione <strong>la</strong><br />
rego<strong>la</strong>mentazione imposta dall'art. 669 quaterdecies c.p.c., ai sensi del quale<br />
l'applicazione del regime caute<strong>la</strong>re uniforme (ivi compreso il meccanismo di<br />
rec<strong>la</strong>mo) è espressamente limitato ai provvedimenti previsti nelle sezioni II,<br />
III e V del capo III del Libro IV del codice di procedura 58 .<br />
57 Trib. Mi<strong>la</strong>no, 28 maggio 2008, in Riv. Esec. Forzata, 2009, p.2 nota di PUCCIARIELLO;<br />
Trib. Mi<strong>la</strong>no, 5 ottobre 2006 in Giur. it., 2007, 5, p. 1214 con nota di CONTE.<br />
58 Trib. Mi<strong>la</strong>no, 28 maggio 2008, cit.<br />
213
Avverso tali considerazioni, tuttavia, è stato osservato che il primo comma<br />
dell’art.624 c.p.c., nel<strong>la</strong> sua vigente formu<strong>la</strong>zione, richiama l’intero art. 615 e<br />
non solo, come in passato, il comma secondo. Di modo che emergerebbe una<br />
esplicita volontà del legis<strong>la</strong>tore di dettare una disciplina unitaria del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> nel suo complesso (ivi compreso, dunque, il rec<strong>la</strong>mo). Negare<br />
l’applicabilità del rec<strong>la</strong>mo, sotto tale profilo, significherebbe svuotare di<br />
significato <strong>la</strong> novel<strong>la</strong> del primo comma dell’art. 624 c.p.c.: se il legis<strong>la</strong>tore ha<br />
voluto espressamente eliminare il riferimento al solo «comma secondo»<br />
dell’art. 615, e richiamare l’intera disciplina dell’opposizione all’esecuzione<br />
nel suo complesso, tale scelta non può che avere un significato ben preciso 59 .<br />
Se si accoglie <strong>la</strong> tesi dell’ammissibilità del rec<strong>la</strong>mo, però, sorgono<br />
immancabilmente dei problemi di coordinamento, corre<strong>la</strong>ti al<strong>la</strong> difficoltà di<br />
individuare - in talune fattispecie - il giudice competente.<br />
L’opposizione a precetto, infatti, va proposta, come noto, al giudice<br />
competente per materia, valore e territorio; conseguentemente detto giudice<br />
potrebbe ben essere il giudice di pace o un organo necessariamente collegiale,<br />
come una sezione specializzata agraria o <strong>la</strong> sezione specializzata sul<strong>la</strong><br />
proprietà industriale 60 .<br />
Nessuno dei predetti casi, però, è contemp<strong>la</strong>to dal rec<strong>la</strong>mo ex art. 669<br />
terdecies c.p.c., sicché - a meno che non si escluda in radice, per come sopra<br />
sostenuto, <strong>la</strong> proponibilità del rec<strong>la</strong>mo - risulta quanto mai complicato<br />
individuare il giudice competente. Sul punto sarebbe quanto mai opportuno un<br />
intervento del legis<strong>la</strong>tore.<br />
59 MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, vol. II, V. ed., cit., p. 291; ID., Art.<br />
615, 624, 624 bis, in CIPRIANI - MONTELEONE, La riforma del processo civile, cit., p.438,<br />
ove si segna<strong>la</strong> che escludere <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità dell’ordinanza in questione esporrebbe <strong>la</strong><br />
norma ad un sospetto di incostituzionalità ex artt. 3 e 24 Cost.; lo stesso provvedimento,<br />
infatti, pur essendo basato su identici presupposti, sarebbe rec<strong>la</strong>mabile se emesso<br />
successivamente all’inizio dell’esecuzione forzata, irrec<strong>la</strong>mabile nel caso contrario. Conf.<br />
PUNZI, Il processo civile, Sistema e problematiche, cit., p. 262. Per una disamina cfr.<br />
LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel processo esecutivo, cit., p. 691.<br />
60 Per <strong>la</strong> configurabilità delle sezioni sul<strong>la</strong> proprietà industriale quali sezioni specializzate<br />
in senso proprio, analogamente a quelle agrarie, cfr. Trib. Mi<strong>la</strong>no 13 luglio 2006; Trib.<br />
Mi<strong>la</strong>no, 3 giugno 2004 in Giur. dir. ind., 2005, p.349; Cass. 9 novembre 2006, n. 23891;<br />
Cass. sez. un. 16 luglio 2008, n. 19512; in dottrina cfr. per una disamina: CASABURI, Il<br />
giudice del<strong>la</strong> proprietà industriale (ed intellettuale). Sezioni specializzate: competenza e rito<br />
dal d.leg. n. 168 del 2003 al codice, in Riv. dir. ind., 2005, I, p.201.<br />
214
Sul<strong>la</strong> base del diritto positivo, il rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti del<br />
giudice di pace potrebbe essere proposto al tribunale, analogamente a quanto<br />
accadeva, giusta <strong>la</strong> previgente formu<strong>la</strong>zione dell’art. 669 terdecies 61 , per i<br />
provvedimenti del pretore.<br />
Per quanto riguarda, invece, i provvedimenti delle sezioni specializzate<br />
potrebbe essere applicato, in via analogica, quanto previsto per il caso di<br />
provvedimento caute<strong>la</strong>re emesso dal<strong>la</strong> corte di appello. Il rec<strong>la</strong>mo,<br />
segnatamente, potrebbe essere proposto dinanzi ad altra sezione dello stesso<br />
tribunale o, più probabilmente, trattandosi di sezioni specializzate, davanti al<strong>la</strong><br />
sezione specializzata più vicina.<br />
In alternativa potrebbe trovare applicazione, sempre in via analogica, il<br />
disposto dell’art. 739 c.p.c., secondo cui contro i provvedimenti pronunciati<br />
dal tribunale in camera di consiglio può essere proposto rec<strong>la</strong>mo al<strong>la</strong> corte di<br />
appello.<br />
Tutte le soluzioni sopra proposte, va detto, sono assolutamente praeter<br />
legem, se non proprio contra legem. Esse, peraltro, comporterebbero<br />
probabilmente complicazioni eccessive, atteso che - analogamente a quanto si<br />
è detto in materia di inibitoria in appello - darebbero luogo ad una<br />
duplicazione dei giudizi: l’uno sul merito caute<strong>la</strong>re ed uno sul merito<br />
dell’opposizione. Si realizzerebbe, dunque, anche nell’opposizione a precetto<br />
una marcata separazione delle fasi, analoga a quel<strong>la</strong> prevista nel caso di<br />
opposizione all’esecuzione già iniziata. Solo che nel<strong>la</strong> fattispecie <strong>la</strong><br />
distinzione delle due fasi non sarebbe del tutto giustificata sul piano<br />
concettuale, posto che non vi è, nell’opposizione a precetto, una fase dinanzi<br />
al giudice dell’esecuzione, ma tutto si svolge davanti al giudice chiamato a<br />
decidere il merito dell’opposizione medesima 62 .<br />
61 Anteriormente al<strong>la</strong> modifica con art. 108 del d.lgs. 19 febbraio 1998 n. 51, recante<br />
l’istituzione del giudice unico.<br />
62 Anche il sospetto di incostituzionalità del<strong>la</strong> norma, sotto il profilo del<strong>la</strong> differente<br />
rego<strong>la</strong>mentazione di fattispecie analoghe - <strong>sospensione</strong> in caso di opposizione a precetto e<br />
all’esecuzione iniziata - potrebbe essere superato sul<strong>la</strong> sua linea di minore resistenza. Non si<br />
sarebbe in presenza di fattispecie omologhe, atteso che solo <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> in caso di<br />
opposizione all’esecuzione iniziata darebbe luogo, come detto, a quegli effetti<br />
tendenzialmente stabili e <strong>la</strong>tamente anticipatori (i.e., possibile estinzione dell’esecuzione),<br />
che hanno giustificato l’introduzione del rec<strong>la</strong>mo.<br />
215
Peraltro una disciplina del rec<strong>la</strong>mo come quel<strong>la</strong> sopra proposta<br />
accosterebbe tale rimedio ai mezzi di impugnazione in senso proprio 63 ,<br />
conseguenza, questa, non del tutto giustificabile (tenuto conto che, ripetesi, <strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> del giudice dell’opposizione a precetto è, probabilmente,<br />
funzionalmente connessa al potere del giudice medesimo di decidere <strong>la</strong> lite).<br />
L’impasse di disciplina, anzi, costituisce probabilmente un ulteriore<br />
argomento per escludere <strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità dell’ordinanza di <strong>sospensione</strong> in caso<br />
di opposizione a precetto.<br />
63 V. supra, par. VIII.1.<br />
216
Bibliografia<br />
AGRIZZI, La <strong>sospensione</strong> del<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze di<br />
primo grado nelle cause di risarcimento dei danni da responsabilità civile<br />
automobilistica ex lege 24 dicembre 1969 n.990, in Arch. circo<strong>la</strong>z., 1998, p.<br />
461 ss.<br />
AGUGLIA, Misure patrimoniali antimafia ed oppressione dei creditori, dir.<br />
fall., 1990, II, p. 613.<br />
AIELLO, La tute<strong>la</strong> civilistica dei terzi nel sistema del<strong>la</strong> prevenzione<br />
patrimoniale antimafia, Mi<strong>la</strong>no, 2005, p. 1 ss.<br />
AJELLO, Le misure di prevenzione patrimoniali di cui al<strong>la</strong> legge 575/65 e <strong>la</strong><br />
sorte dei diritti personali di godimento, in Foro it., I, 2002, p. 291.<br />
ALLORIO, Sospensione dell’esecuzione per consegna o ri<strong>la</strong>scio, in Giur. it.,<br />
1946, I, p. 111.<br />
ANDRIOLI, Commento al Codice di Procedura Civile, 2° ediz., Napoli,<br />
1947, vol. III.<br />
ANDRIOLI, Commento al codice di procedura civile, 3° ediz., Napoli,<br />
1957,vol. III, p. 382.<br />
ANSELMI BLAAS, Il procedimento per convalida di licenza o sfratto,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1966, p. 260.<br />
ARIETA - DE SANTIS, L’esecuzione forzata, in MONTESANO – ARIETA,<br />
Trattato di diritto processuale civile, Vol. III, Tomo II, Padova, 2007, p.1544<br />
ss.<br />
217
BALENA, La nuova pseudo-riforma del<strong>la</strong> giustizia civile (un primo<br />
commento del<strong>la</strong> legge n. 18 giugno 2009, n. 69), in www.judicium.it.<br />
BALENA - BOVE, Le riforme più recenti del processo civile, Bari, 206, p.<br />
300 ss.<br />
BARBIERI, Sospensione del<strong>la</strong> sentenza e ricorribilità contro il<br />
provvedimento inibitorio, in Immobili & diritto, 2007, p. 112 ss.<br />
BARRECA, La riforma del<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo,<br />
www.judicium.it 2006.<br />
BATTAGLIA, Effetti dell'introduzione del giudice unico in tribunale, in Il<br />
giusto processo civile, 2008, p. 1071 ss..<br />
BATTAGLIA, Artt. 615 - 619 c.p.c., 185 disp. att., in CIPRIANI -<br />
MONTELEONE, La riforma del processo civile, Padova, 2007, p. 420 ss.<br />
BIGLIAZZI GERI, Risoluzione per inadempimento, Tomo II, in Commentario<br />
del Codice Civile Scialoja - Branca, Roma Bologna, 1988, p. 1 ss.<br />
BLOCK, La mafia in un vil<strong>la</strong>ggio siciliano, 1860-1960, Torino, 1986, p. 1 ss.<br />
BONGIORNO, Misure di prevenzione e procedimenti concorsuali: gli ultimi<br />
sviluppi del<strong>la</strong> giurisprudenza, Riv. cur. fall., 1999, p.19.<br />
BONGIORNO, Tecniche d i tute<strong>la</strong> dei creditori nel sistema del<strong>la</strong> legge<br />
antimafia, in Riv. dir. proc., 1988, p.445.<br />
BONGIORNO, Note a margine di una recente ordinanza in tema di effetti<br />
civili del<strong>la</strong> confisca nel sistema del<strong>la</strong> legge 646/1982, Fallimento, 1986, p.<br />
1136.<br />
218
BONGIORNO, proposte per una urgente modifica delle norme sul sequestro e<br />
<strong>la</strong> confisca dei beni dell’imprenditore mafioso, Foro it., 1984, V, p.267;<br />
BONGIORNO, L’espropriazione dei beni confiscati, Studi in onore di<br />
Carmine Punzi, Vol.1, Torino, 2008.<br />
BONSIGNORI L'esecuzione forzata, Torino 1996, p. 343.<br />
BORDONALI, Il sistema delle opposizioni matrimoniali, Padova, 1985.<br />
BORGHESI, L'anticipazione <strong>dell'esecuzione</strong> forzata nel<strong>la</strong> riforma del<br />
processo civile, in Riv. trim. dir. e proc. civ., 1991, p. 198.<br />
BORSELLI, Inibitoria (dir. proc. civ.) in Novissimo Dig. it., VIII, Torino,<br />
1962, p. 701 ss.<br />
BRUNORI, Sul<strong>la</strong> inibitoria, in Riv. trim. dir. e proc. civ., 1956, p. 207 ss.<br />
BUCOLO, La <strong>sospensione</strong> nell’esecuzione. La <strong>sospensione</strong> in generale,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1972, p. 283.<br />
BUCOLO, La <strong>sospensione</strong> nell'esecuzione. Le opposizioni esecutive, II,<br />
Mi<strong>la</strong>no 1972, p.1175.<br />
BUCOLO, Il processo esecutivo ordinario, Padova, 1994, p. 705.<br />
CABRINI, in CARPI - TARUFFO, Commentario breve al codice di procedura<br />
civile, sub artt. 615 e 624, Padova, 2010.<br />
CAPONI-MERLIN, Sul<strong>la</strong> rec<strong>la</strong>mabilità delle ordinanze sul<strong>la</strong> provvisoria<br />
esecutorietà del decreto ingiuntivo ex art. 648 c.p.c., in Corr. giur., 2005 p.<br />
705 ss.<br />
219
CAPPONI, Appunti sulle opposizioni esecutive dopo le riforme del<br />
2005-2006, in Riv. esec. forz., 2007, p.606.<br />
CAPPONI, Lineamenti del processo esecutivo, Bologna, 2008, p. 378,<br />
CARNELUTTI, Progetto del codice di procedura civile, presentato al<strong>la</strong><br />
Sottocommissione Reale per <strong>la</strong> riforma del Codice di Procedura Civile, parte<br />
seconda, Del Processo di esecuzione, Padova, 1926.<br />
CARNELUTTI, Lavori per <strong>la</strong> riforma del codice di procedura civile, in Riv.<br />
dir. proc. civ., 1924, I, p. 294 ss.<br />
CARNELUTTI, Istituzioni di Diritto processuale civile, vol. III, Roma, 1956<br />
pp. 98.<br />
CARNEVALE, Appunti sul<strong>la</strong> natura giuridica del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> inibitoria, in Riv.<br />
dir. proc.civ., 2007, p.68 ss.<br />
ss.<br />
CARPI, Sospensione dell’esecuzione, in Enc. giur. Treccani, p. 1 ss. 967, p. 3<br />
CARPI, La provvisoria esecutorietà del<strong>la</strong> sentenza, Mi<strong>la</strong>no, 1979, p. 225 ss.<br />
CARPI, L'inibitoria processuale, in Riv. trim. dir . e proc. civ., 1975, p.93 ss.<br />
CARPI - COLESANTI - TARUFFO, Commentario breve al codice di procedura<br />
civile, Padova, 1984, p.498.<br />
CARRATTA, Le novità in materia di <strong>sospensione</strong> del processo di esecuzione<br />
forzata, in MANDRIOLI - CARRATTA, Come cambia il processo civile, Torino,<br />
2009, p. 109 ss.<br />
220
CASABURI, Il giudice del<strong>la</strong> proprietà industriale (ed intellettuale). Sezioni<br />
specializzate: competenza e rito dal d.leg. n. 168 del 2003 al codice, in Riv.<br />
dir. ind., 2005, I, p.201.<br />
CASSANO, Azioni esecutive su beni oggetto di sequestro antimafia e buone<br />
fede dei creditori, Fallimento, 2002, p.661.<br />
CASSANO, Il fallimento dell’imprenditore mafioso: effettività del<strong>la</strong><br />
prevenzione patrimoniale e garanzia dei diritti dei terzi in buona fede, ivi,<br />
1999, p.1354.<br />
CASTORO, Il processo di esecuzione nel suo aspetto pratico, Mi<strong>la</strong>no, 2006,<br />
p. 895.<br />
CAVALLONE, Il progetto Or<strong>la</strong>ndo, Note introduttive; in TARZIA –<br />
CAVALLONE, I progetti di riforma del processo civile., cit, p. 829 ss.<br />
CECCHELLA, Il rec<strong>la</strong>mo avverso le ordinanze di <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione ex art. 624 c.p.c., in Riv. esec. forz., 2000, p. 351 ss.<br />
CECCHI, Analisi statistica dei procedimenti civili di cognizione in Italia,<br />
Bari, 1975, p 77 ss.<br />
CHIARLONI, Opposizione all’esecuzione a seguito di <strong>sospensione</strong><br />
dell’esecuzione provvisoria di decreto ingiuntivo, in Giur. it., 2004, p. 1869.<br />
CHIARLONI, in TARZIA – CIPRIANI, Provvedimenti urgenti per il processo<br />
civile, Padova, 1993, p. 162.<br />
CHIOVENDA, Sulle inibitorie al<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze<br />
civili e commerciali, in Riv. dir. comm., 1903, II, p.143 ss.<br />
221
CHIOVENDA, Sul<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze e sulle inibitorie,<br />
in Saggi di diritto processuale civile (1894-1937), a cura di PROTO PISANI,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1993, p.301 ss.<br />
CHIOVENDA, Ancora sul<strong>la</strong> provvisoria esecuzione delle sentenze e sulle<br />
inibitorie, in Saggi.,Saggi di diritto processuale civile (1894-1937), a cura di<br />
PROTO PISANI, Mi<strong>la</strong>no, 1993, p.301 ss.<br />
CHIOVENDA, Re<strong>la</strong>zione sul<strong>la</strong> proposta di riforma, in La riforma del<br />
procedimento civile proposta dal<strong>la</strong> Commissione per il dopo guerra.<br />
Redazione e testo annotato per cura di Giuseppe Chiovenda, Napoli, 1920.<br />
CIPRIANI, Storie di processualisti e di oligarchi, Mi<strong>la</strong>no, 1991, p.91 ss.<br />
CIPRIANI, Prefazione a JUAN MONTERO AROCA, I principi politici del<br />
nuovo processo civile spagnolo, Napoli, 2002, p. 1 ss.<br />
CIPRIANI, Autoritarismo e garantismo nel processo civile, in Riv. dir. proc.,<br />
1994, p.24 ss.<br />
CIPRIANI, il codice di procedura civile tra gerarchi e e processualisti,<br />
Napoli, 1992, p.13 ss e p. 38-52.<br />
CIPRIANI, I problemi del processo di cognizione tra passato e presente, in<br />
Riv. dir. civ., 2003, p. 59 ss.<br />
CIPRIANI, La ribellione degli avvocati al c.p.c. del 1942 e il silenzio del<br />
Consiglio Nazionale Forense, in Ideologie e modelli del processo civile,<br />
Napoli, 1997.<br />
CIPRIANI – IMPAGNATIELLO (a cura di), Codice di procedura civile con <strong>la</strong><br />
re<strong>la</strong>zione al Re, Bari, 2007, p.278 ss.<br />
COMMISSIONE PARLAMENTARE DI INCHIESTA DEL FENOMENO DELLA MAFIA<br />
222
E SULLE ALTRE ASSOCIAZIONI CRIMINALI SIMILIARI, Audizione del Presidente<br />
del Comitato del Fondo di solidarietà per le vittime delle estorsioni, avv.<br />
Lorenzo Pallesi, Roma, 20 maggio 1997.<br />
COMMISSIONE REALE PER LA RIFORMA DEI CODICI, SOTTOCOMMISSIONE C,<br />
Codice di procedura civile, Progetto, Roma, 1926, con prefazione scritta da<br />
MORTARA.<br />
COMOGLIO, Abuso del processo e garanzie costituzionali, in Riv. dir. proc.,<br />
2008, p. 329 ss.<br />
COMOGLIO, L'esecuzione provvisoria del<strong>la</strong> sentenza di primo grado, in<br />
TARUFFO, Le riforme del<strong>la</strong> giustizia civile, Torino, 2000, p. 379 ss.<br />
CONSOLO, Il coordinamento tra il nuovo art.183 ed altre disposizioni sul<br />
processo civile. Il mancato ricompattamento dei riti, in Corriere giur.,<br />
2007,12, p. 1757 ss.<br />
CONSOLO, E' sempre grave ed irreparabile - ex art. 373 c.p.c. - il danno<br />
conseguente al ri<strong>la</strong>scio forzato di un immobile (o di un fondo) adibito ad<br />
attività di impresa?, in Giur. it., 1986, I, 2, p. 183.<br />
CONSOLO, L'inibitoria in appello nel (lungo) regime transitorio tra forme<br />
vecchie (art.351) e sostanza nuova (art. 283) e nel confronto col c.p.p., in<br />
Corr. giur.,1996, p. 779.<br />
CONSOLO, Spiegazioni di diritto processuale civile, II, Profili generali,<br />
Padova, 2006, p. 61.<br />
CONSOLO, in CONSOLO-LUISO-SASSANI, Commentario al<strong>la</strong> riforma del<br />
processo civile, Mi<strong>la</strong>no, 1996, p. 274 ss.<br />
CONSOLO-LUISO, Codice di procedura civile commentato, Mi<strong>la</strong>no, 2006, p.<br />
2219 ss.<br />
223
CONVERSO, Il processo di appello dinanzi al<strong>la</strong> Corte di Appello, in Giur.it.,<br />
1999, p.663 ss.<br />
CONTE, La riforma delle opposizioni e dell'intervento nelle procedure<br />
esecutive, con requiem per il sequestro conservativo, in www.judicium.it,<br />
2006.<br />
CORDOPATRI, L'abuso del processo, Padova 2000, p. 3 ss.<br />
CORSARO-BOZZI, Manuale <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, Torino, 1996, p. 524.<br />
COSTA, Il fallimento dell’imprenditore sottoposto a misure di prevenzione,<br />
in Dir. fall., 1996, I, p.10.<br />
D’AMELIO, La codificazione italiana e <strong>la</strong> sua evoluzione storica, conf. del<br />
21 marzo 1942, in CIRCOLO GIURIDICO DI MILANO, Linee fondamentali del<strong>la</strong><br />
nuova legis<strong>la</strong>zione civile italiana sul<strong>la</strong> famiglia, <strong>la</strong> proprietà privata, il <strong>la</strong>voro<br />
e l’impresa, Mi<strong>la</strong>no, 1943, p. 3 ss.<br />
DALFINO, Note a prima lettura di alcuni recenti interventi di riforma del<br />
processo del <strong>la</strong>voro, in Foro it., 2008, V. p. 307 ss.<br />
DANOVI, Rec<strong>la</strong>mo, revoca e modifica dei provvedimenti sommari nel<strong>la</strong><br />
separazione e nel divorzio, in Il giusto processo civile, 2008, p.203 ss.<br />
DE CRISTOFARO, Doveri di buona fede ed abuso degli strumenti<br />
processuali, in Il giusto processo civile, 2009, p.993 ss. ed in part. p.<br />
1005-1007;<br />
DE LUCA, Sul rec<strong>la</strong>mo avverso i provvedimenti di istruzione preventiva, in<br />
Il giusto processo civile, 2008, p.406 ss.<br />
DEMARCHI, Il nuovo processo civile, Mi<strong>la</strong>no, 2009, p.444.<br />
224
DI BENEDETTO, Brevi note sul<strong>la</strong> ammissibilità del rec<strong>la</strong>mo contro i<br />
provvedimenti sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione emessi ai sensi dell’art. 624<br />
co. 1 c.p.c. in Giur. merito, 1996, p. 217 ss.<br />
DIREZIONE INVESTIGATIVA ANTIMAFIA, Re<strong>la</strong>zione semestrale (primo<br />
semestre 1995), in Per aspera ad veritatem, n. 3, 1995, p. 1 ss.<br />
DONDI - GIUSSANI, Appunti sul problema dell’abuso del processo, in Riv.<br />
trim. dir. proc. civ., 2007, p. 197.<br />
FALZONE, L’inibitoria giudiziale del<strong>la</strong> operatività degli atti giuridici,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1967, p. 3 ss.<br />
FARINA, Sul<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei creditori ipotecari e dell'aggiudicatario<br />
nell'espropriazione dei beni confiscati in Il diritto fallimentare e delle società<br />
commerciali, 2008, p.493 ss.<br />
FARINA, in BRIGUGLIO-CAPPONI, Commentario alle riforme del processo<br />
civile, Padova, 2007, p. 131 ss.<br />
FARINA, Caducazione del titolo esecutivo e chiusura anticipata<br />
dell’espropriazione: Quali effetti nei confronti dei creditori intervenuti e<br />
dell’acquirente in vendita forzata?, in Giust. civ., 2010, parte prima, 2033.<br />
FAZZALARI, Il giudizio civile di cassazione, Mi<strong>la</strong>no 1960, p. 115.<br />
FERRI, In tema di esecutorietà del<strong>la</strong> sentenza e inibitoria, in Riv. trim. dir. e<br />
proc. civ., 1993, p. 565 ss.<br />
FINOCCHIARO, L’esercizio dei poteri caute<strong>la</strong>ri implica valutazioni di<br />
merito, in Guida al diritto, 2006, fasc. 14, p.66.<br />
225
FRANCAVILLA, L'art.20 l. n. 44/99 e <strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dei termini dei processi<br />
esecutivi nei confronti delle vittime di attività estorsive ed usurarie: il parere<br />
prefettizio non può vinco<strong>la</strong>re, in Riv. esec. forz., 2006, p. 379 ss.<br />
FRIGNANI, Inibitoria (azione), in Enciclopedia del diritto, XXI, Mi<strong>la</strong>no,<br />
1971, p. 559 ss.<br />
FURNO, La <strong>sospensione</strong> del processo esecutivo, Varese, 1956, p. 19 ss.<br />
FURNO, Disegno sistematico delle opposizioni nel processo esecutivo,<br />
Firenze, 1942, p. 196 ss.<br />
GAITO, Sui rapporti tra fallimento e sequestro antimafia in funzione di<br />
confisca, in Riv. dir. proc., 1996, p.393.<br />
GAITO, Fallimento, sequestro in funzione di confisca e tute<strong>la</strong> dei terzi nel<strong>la</strong><br />
repressione del fenomeno mafioso, in Giur. it. 1985, II, p.397;<br />
GIALANELLA, Il punto su misure di prevenzione patrimoniali e tute<strong>la</strong> dei<br />
terzi: nuovi passi del<strong>la</strong> lunga marcia verso un orizzonte di riforma, in Atti<br />
Convegno CSM 24-26 novembre 2003 su Le misure di prevenzione<br />
patrimoniali “Rosario Livatino”.<br />
GAMBARO, L’abuso del diritto di azione, in Resp. civ. prev., 1983, p. 821 ss;<br />
GHIRGA, La meritevolezza del<strong>la</strong> tute<strong>la</strong> richiesta. Contributo allo studio<br />
sull’abuso dell’azione giudiziale, Mi<strong>la</strong>no, 2004, p.205 ss.<br />
380.<br />
GIUDICEANDREA, Il procedimento per convalida di sfratto, Torino, 1956, p.<br />
GRIMALDI, Misure patrimoniali antimafia e tute<strong>la</strong> dei creditori, in Dir. fall.,<br />
2001, II, p.1066.<br />
226
IMPAGNATIELLO, La provvisoria esecuzione e l'inibitoria nel processo<br />
civile, Mi<strong>la</strong>no, 2008.<br />
IMPAGNATIELLO, in CIPRIANI -MONTELEONE, La riforma del processo<br />
civile, Padova, 2007, p.171 ss.<br />
IMPAGNATIELLO, Provvisoria esecuzione senza inibitoria? in Foro it., 2005,<br />
p. 547 ss.<br />
INZERILLO, La tute<strong>la</strong> dei terzi nelle misure di prevenzione patrimoniali, in<br />
Giur. it., 1999, p.1712.<br />
JAEGER, Diritto processuale civile, Torino, 1944, p.518.<br />
LAZZARO-PREDEN-VARRONE, Il procedimento per convalida di sfratto,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1978, p. 294.<br />
LO CASCIO, Misure di prevenzione antimafia: lo stato attuale<br />
dell’interpretazione normativa, in Fallimento, 1998, p. 437.<br />
LO CASCIO, Ancora sul<strong>la</strong> illegittimità costituzionale del<strong>la</strong> normativa<br />
antimafia, ivi, 1995, p. 583.<br />
LONGO, La <strong>sospensione</strong> nel processo esecutivo, in MICCOLIS-PERAGO,<br />
L'esecuzione forzata riformata, Torino, 2009, p. 643 ss.<br />
LUISO, Processo di esecuzione forzata, in Sospensione del processo civile,<br />
in Enciclopedia del diritto, vol. XLIII, p.59 ss.<br />
LUISO, Diritto processuale civile, vol. II, Mi<strong>la</strong>no 1999 p.428 ss.<br />
LUISO, Diritto processuale civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no 1999, p. 66.<br />
LUISO, Diritto processuale civile, Mi<strong>la</strong>no, 2000, II, p. 379 ss.<br />
227
MACCARRONE, Per un profilo strutturale dell'inibitoria processuale, in Riv.<br />
dir. proc., 1981, p.274 ss.<br />
MAISANO, Misure patrimoniali antimafia e tute<strong>la</strong> dei creditori, in Giur.<br />
comm., 1986, II, p.889.<br />
MAISANO, Profili commercialistici del<strong>la</strong> nuova legge antimafia, in Rivista<br />
diritto penale, 1984, p.430.<br />
460.<br />
MANDRIOLI, Corso di diritto processuale civile, Vol. III, Torino 1997, p.<br />
MANDRIOLI, Diritto processuale civile, Vol. II, Il processo di cognizione,<br />
Torino, 2006, p.308 ss.<br />
MANDRIOLI, Diritto processuale civile, Vol. IV, L'esecuzione forzata. I<br />
procedimenti sommari, caute<strong>la</strong>ri e possessori. Il nuovo procedimento<br />
sommario cognitorio. La giurisdizione volontaria., Torino, 2009, p.223 ss.<br />
MANGANO, La confisca nel<strong>la</strong> legge Rognoni-La Torre ed i diritti dei terzi,<br />
in Dir. fall., 1988, I, p.684.<br />
MATTIROLO, Trattato di diritto giudiziario civile italiano, V, 5° ed., Torino,<br />
1902, pag. 243 ss.; 353 ss.; 711 ss.<br />
MERLIN, Procedimenti caute<strong>la</strong>ri e urgenti, in Digesto civ., XIV, Torino,<br />
1996, p. 431.<br />
ss.<br />
MICHELI, Corso di diritto processuale civile, vol. II, Mi<strong>la</strong>no, 1961, p. 307<br />
228
MICHELI, L’esecuzione forzata, appunti dalle lezioni di diritto processuale<br />
civile, Anno Accademico 1960-1961, in Corso di diritto processuale civile,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 1961, p. 96 ss. (appendice).<br />
MINISTERO DI GRAZIA E GIUSTIZIA, Codice di procedura civile. Progetto<br />
preliminare e Re<strong>la</strong>zione, Roma, 1937, p. I ss.<br />
MINISTERO DI GRAZIA E GIUSTIZIA, Codice di procedura civile. Progetto<br />
definitivo e Re<strong>la</strong>zione del Guardasigilli on. Solmi, Roma, 1939, p.110 ss.<br />
MOLINARI, Tute<strong>la</strong> del terzo creditore di un diritto reale di garanzia nel<br />
procedimento di prevenzione con riferimento al sequestro e al<strong>la</strong> confisca<br />
antimafia, in Cass. pen., 2000, p. 2771 ss.<br />
MONTELEONE, Effetti ultra partes delle misure patrimoniali antimafia, in<br />
Riv. trim. dir. proc. civ., 1988, p. 574.<br />
ss.<br />
MONTELEONE, Diritto processuale civile, III ed., Padova, 2004, p. 1077 ss..<br />
MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, Padova, 2007, p. 562<br />
MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, vol.I, V ed., Padova,<br />
2009, p. 193 ss.<br />
MONTELEONE, Manuale di diritto processuale civile, vol. II, V. ed., Padova,<br />
2009, p. 289 ss.<br />
MONTELEONE, A proposito di una incipiente riforma del processo civile, in<br />
Il giusto processo civile, 2008, p.1105.<br />
621;<br />
MONTELEONE, “La grande illusione, in Il Giusto processo civile, 2008, p.<br />
229
MONTELEONE,, Il processo societario innanzi al<strong>la</strong> Corte costituzionale, in<br />
Il giusto processo civile, 2008, p.169.<br />
MONTELEONE, Postil<strong>la</strong>, in Il giusto processo civile, 2008, p. 169 ss.<br />
MONTELEONE, Il codice di procedura civile italiano del 1865, in Codice di<br />
procedura civile del Regno d'Italia 1865, a cura di PICARDI – GIULIANI,<br />
Mi<strong>la</strong>no, 2004.<br />
MONTELEONE, Intorno al concetto di verità materiale o oggettiva nel<br />
processo civile, in Riv. dir. proc., 2009, p. 1 ss.<br />
MONTELEONE, Esecuzione provvisoria, in Digesto IV ed., Disc. priv. Sez.<br />
civ., Aggiornamento, Torino, 2000, p. 365 ss.<br />
MONTELEONE, Art. 615, 624, 624 bis, in CIPRIANI - MONTELEONE, La<br />
riforma del processo civile, cit., p.432.<br />
MONTESANO-ARIETA, Trattato di diritto processuale civile, Le tutele<br />
sommarie, III, 1, Padova 2005, p. 333.<br />
MORTARA, Per il nuovo codice del<strong>la</strong> procedura civile, riflessioni e<br />
proposte, Torino, 1923.<br />
MORTARA, Qualche osservazione intorno ai poteri del giudice di appello in<br />
tema di esecuzione provvisoria, in Giur. it., 1903, I, 2, p. 469 ss.<br />
NEGRINI, La fondatezza dell'impugnazione come motivo di <strong>sospensione</strong> del<br />
lodo arbitrale, in Nuova giur. civ., 2001, I, p. 53.<br />
NEGRINI, in CHIARLONI, Le recenti riforme del processo civile, Bologna,<br />
2007.<br />
230
NORELLI, Misure patrimoniali antimafia, tute<strong>la</strong> esecutiva dei creditori e<br />
fallimento, in AA.VV., Imprenditori anomali e fallimento, Padova, 1997, p.<br />
343.<br />
OLIVIERI, Opposizione all’esecuzione, <strong>sospensione</strong> interna ed esterna,<br />
poteri officiosi del giudice, in Studi di diritto processuale civile in onore di<br />
Giuseppe Tarzia, II, Mi<strong>la</strong>no, 2005, p. 1271.<br />
ORIANI, La <strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> (sul combinato disposto degli artt.<br />
615 e 624 c.p.c.), www.judicium.it, 2006.<br />
ORIANI, Le modifiche al codice di procedura civile previste dal<strong>la</strong> legge n.<br />
80 del 2005. Titolo esecutivo, opposizioni, <strong>sospensione</strong> dell’esecuzione, in<br />
Foro it., 2005, V, p. 109.<br />
ORIANI, L’imparzialità del giudice l’opposizione agli atti esecutivi, in Riv.<br />
esec. forz., 2001, p.16 ss.<br />
ORIANI, Opposizione all'esecuzione, Digesto Italiano, vol. IV civ., XIII,<br />
Torino 1995, p. 624.<br />
PEPE, Codice civile (1865) Codice di Commercio (1882) del Regno d'Italia,<br />
Napoli, 2008.<br />
PETRILLO, Art. 624 - <strong>sospensione</strong> per opposizione all’esecuzione, in<br />
BRIGUGLIO - CAPPONI, Commentario alle riforme del processo civile, Padova,<br />
2007, p. 625 ss.<br />
PICARDI – GIULIANI, Il codice di procedura civile del Regno d'Italia, 1865,<br />
con introduzione a cura di MONTELEONE, Il codice di procedura civile<br />
italiano del 1865, Mi<strong>la</strong>no, 2004.<br />
PICARDI – GIULIANI, Codice per lo Regno delle Due Sicilie, III. Leggi del<strong>la</strong><br />
procedura ne' giudizj civili, 1819, con introduzione a cura di CIPRIANI, Le<br />
231
Leggi del<strong>la</strong> procedura nei giudizi civili del Regno delle Due Sicilie, Mi<strong>la</strong>no,<br />
2004.<br />
ss.<br />
PROTO PISANI, Lezioni di diritto processuale civile, Napoli, 1996, p. 788.<br />
PROTO PISANi, La nuova disciplina del processo civile, Napoli, 1991, p.197<br />
PUCCIARIELLO, Sul<strong>la</strong> <strong>sospensione</strong> dei termini del processo esecutivo in<br />
favore dei beneficiari del fondo di cui al<strong>la</strong> legge n.44/99 in Riv. esec. forz.,<br />
2007, p. 372 ss.<br />
PUNZI, Il processo civile, Torino, 2008, p. 218 ss.<br />
PUNZI, Il processo civile, Sistema e problematiche, Torino, 2010, p. 259 ss.<br />
RAGUSA MAGGIORE, Confisca penale di beni dei mafiosi e tute<strong>la</strong> dei terzi,<br />
in Diritto fallimentare, 1994, II, p.869.<br />
RASCIO, Note sull'impiego del rec<strong>la</strong>mo (in luogo dell'appello) come mezzo<br />
per impugnare le sentenze con devoluzione automatica piena, in Riv. dir.<br />
proc., 2008, p.955.<br />
RECCHIONI, Il processo caute<strong>la</strong>re uniforme, in CHIARLONI-CONSOLO,<br />
Trattato sui processi speciali, II, Processo caute<strong>la</strong>re, Torino 2005, p. 44 ss.<br />
RECCHIONI, I nuovi articoli 616 e 624 c.p.c. fra strumentalità caute<strong>la</strong>re<br />
"attenuata" ed estinzione del "pignoramento", in Riv. dir. proc., 2006, p.643<br />
ss.<br />
REDENTI, Diritto processuale civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no, 1957, p. 315 ss.<br />
RESCIGNO, L’abuso del diritto, in Riv. dir. civ., 1965, I, p. 205 ss.<br />
232
ROMANO, La nuova opposizione all'esecuzione, www.judicium.it, 2006.<br />
RONDINONE, Storia inedita del<strong>la</strong> codificazione civile, Mi<strong>la</strong>no, 2003, p.686.<br />
L.A.RUSSO, La sorte delle imprese sottoposte al sequestro secondo <strong>la</strong> legge<br />
n. 646/1982: un singo<strong>la</strong>re intervento regionale, in Fallimento, 1986, p.485.<br />
L.A.RUSSO, La gestione dei patrimoni sequestrati e <strong>la</strong> tute<strong>la</strong> dei terzi nel<br />
sistema del<strong>la</strong> legge n.646/1982, in Fallimento, 1985, p. 1008.<br />
L.A.RUSSO, Confisca antimafia e tute<strong>la</strong> dei terzi: un importante revirement<br />
del<strong>la</strong> cassazione che smentisce i giudici di merito, in Dir. fall., 2004, p.1.<br />
RUSSO, Il processo di esecuzione e le interpretazioni additive in materia di<br />
confisca antimafia in Rivista <strong>dell'esecuzione</strong> forzata, 2-3/2008, p. 584 ss.<br />
RUSSO, L'Inibitoria processuale e <strong>la</strong> sua rec<strong>la</strong>mabilità: problemi vecchi (e<br />
nuovi?) in un travaglio normativo di quasi settant'anni, in Il giusto processo<br />
civile, 2009, p 601 ss.<br />
RUSSO, L’iniziativa per <strong>la</strong> dichiarazione di fallimento, in APICE (a cura di),<br />
Trattato di diritto delle procedure concorsuali, vol. 1, La dichiarazione e gli<br />
effetti del fallimento, Torino, 2010, p. 73 ss.<br />
RUSSO, Le "impugnazioni" avverso il provvedimento che definisce <strong>la</strong><br />
procedura prefallimentare, in APICE (a cura di), Trattato di diritto delle<br />
procedure concorsuali, vol. 1, La dichiarazione e gli effetti del fallimento,<br />
Torino, 2010, p. 124 ss.<br />
RUSSO, Il tribunale competente, in APICE (a cura di), Trattato di diritto<br />
delle procedure concorsuali, vol. 1, La dichiarazione e gli effetti del<br />
fallimento, Torino, 2010, p. 52 ss.<br />
233
RUSSO, Difetto di interesse ad agire nelle azioni di mero accertamento di<br />
diritti di credito, in Il giusto processo civile, 2010, p. 541 ss.<br />
SALETTI, Il processo esecutivo, Note introduttive, in TARZIA – CAVALLONE,<br />
I progetti di riforma del processo civile (1865-1935), tomo II, p. 989.<br />
SASSANI, Interesse ad agire, I) Diritto processuale civile, in Enciclopedia<br />
giuridica Treccani, vol XVII, p. 4 ss.<br />
SATTA-PUNZI, , Diritto processuale civile, Padova, 1996, p. 357 ss.<br />
SATTA-PUNZI, Diritto processuale civile, Padova, 2000, p. 379 ss.<br />
SATTA, Commemorazioni del codice di procedura civile del 1865, in<br />
ID., Quaderni del diritto e del processo civile, I, Padova, 1969, p. 94.<br />
SATTA, Storia e “pubblicizzazione” del processo in Soliloqui e colloqui<br />
di un giurista, Padova, 1968, p. 211 ss.<br />
SATTA, Commentario al codice di procedura civile, I, Mi<strong>la</strong>no, 1959 p. 3 ss.<br />
SATTA, Commentario al codice di procedura civile, vol. III, Mi<strong>la</strong>no, 1959,<br />
p. 472 ss.<br />
SIRACUSANO, in VACCARELLA -VERDE, Codice di procedura civile<br />
commentato, Torino, 1997, II, p. 525 ss.<br />
SOLDI, Manuale dell’esecuzione forzata, Padova, 2009, p. 1247.<br />
SPACCAPELO, Brevi note sull'inibitoria in appello del<strong>la</strong> sentenza di rigetto<br />
dell'opposizione d.i., in Giur. it., 2006, p. 1010 ss.<br />
STORTO, Note su alcune questioni in tema di opposizione all’esecuzione, in<br />
Riv. esec. forz., 2000, p. 249; 2000, p. 381.<br />
234
ss.<br />
TARZIA, Lineamenti del processo civile di cognizione, Mi<strong>la</strong>no, 2002, p. 320<br />
TORRE, Confisca ex legge Rognoni-La Torre e tute<strong>la</strong> dei diritti dei terzi, in<br />
Dir. fall., 1989, I, p. 404.<br />
TOTA, Art. 615 - forma dell’opposizione, in BRIGUGLIO - CAPPONI,<br />
Commentario alle riforme del processo civile, Padova, 2007, p. 545.<br />
TRAVI, Espropriazione presso terzi, in Novissimo Digesto It., Vol. VI,<br />
Torino 1960, p. 963.<br />
TRIFONE-CARRATO, Il procedimento per convalida di sfratto, Mi<strong>la</strong>no, 2003,<br />
p. 354.<br />
TRISORIO LIUZZI, I procedimenti sommari e speciali. Procedimenti<br />
sommari, Torino, 2005, p. 751.<br />
VACCARELLA, Opposizioni all'esecuzione, in Enc. giur. Treccani, vol. XXI,<br />
Roma 1990.<br />
VELLANI, Appello (dir. proc. civ.), in ANDRIOLI, Commentario, II, p. 488.<br />
VITTORIA, La <strong>sospensione</strong> esterna del processo esecutivo. La <strong>sospensione</strong><br />
disposta dal giudice dell’esecuzione, in Riv. esec. forz., Torino, 2007, p. 401<br />
ss.<br />
VITTORIA, Il controllo sugli atti del processo di esecuzione forzata:<br />
l’opposizione agli atti esecutivi e i rec<strong>la</strong>mi, in Riv. esec. forz.<br />
VULLO, Considerazioni in tema di irreparabilità del danno ai fini del<strong>la</strong><br />
<strong>sospensione</strong> <strong>dell'esecuzione</strong> del<strong>la</strong> sentenza d'appello, in Giur. it., 1996, I, 2, p.<br />
242 ss.<br />
235
ZIINO, Art. 617, in CIPRIANI - MONTELEONE, La riforma del processo civile,<br />
cit., p.429.<br />
ZIINO, Le innovazioni in tema di pignoramento e di distribuzione del<br />
ricavato, in www.judicium.it.<br />
236