LE IDEE PER BATTERE LA CRISI - Shopping24 - Il Sole 24 Ore

6 Il pendolo tra stato e mercato
corporate governance, imponendo riforme strutturali ai paesi membri volte
a configurare organizzazioni economiche complesse e strutturatissime come
meri “fasci di contratti” (nexus of contracts theory).
Potremmo moltiplicare gli esempi. Possiamo però osservare un’inversione
di rotta, almeno in Europa. I giuristi sono stati finalmente chiamati in causa,
e certo hanno qualcosa da dire se passa la tesi per cui nuove regole sono più
importanti di iniezioni di cash nelle banche per uscire dalla crisi e recuperare
perlomeno un orizzonte di medio periodo. Come noto, la presidenza italiana
del G-8 ha incaricato un gruppo di giuristi presieduto da Guido Rossi di preparare
una lista di legal standard per la finanza globale.
Ora, al di là del merito di un lavoro ancora largamente in fase di gestazione,
il dato importante di questa scelta italiana è proprio quello di aver
rivendicato il corretto rapporto fra diritto e mercato. In soldoni, l’idea dei
legal standard restituisce vigore alla nozione, abbandonata nel ventennio
neoliberista, per cui non è il diritto a dover essere giudicato in base alla
sua coerenza con un’idea astratta di “mercato efficiente”, ma che viceversa
sono i concreti e diversi mercati a dover essere valutati a seconda della loro
compatibilità con criteri giuridici che, in ultima analisi, sono il prodotto di
scelte politiche.
In effetti, la rivoluzione culturale dell’analisi economica del diritto,
trionfante anche in sede di policy making a partire dagli anni 80, era tutta
qui. Per la prima volta nella storia, il diritto veniva visto come un sistema di
incentivi e di prezzi impliciti per le azioni sociali. Una carota e non un bastone,
sicché in nome dell’“efficienza” il cartello “sosta vietata” non significava
più “non parcheggiare qui il tuo veicolo”, ma piuttosto “parcheggia
pure qui se sei disposto a pagare i 35 euro della multa per divieto di sosta”.
Questo è stato il passaggio culturale chiave che ha potuto trasformare
il diritto in una qualsiasi commodity, oggetto delle regole del mercato e
analizzabile con la modellistica di cui sono maestri gli economisti. Chiaramente
il diritto, trasformato a immagine e somiglianza degli economisti, ha
smesso di mordere almeno nei confronti di coloro che potevano produrre
una domanda pagante di mercato.
La crisi richiede un’inversione di rotta e una capacità di restituire i denti
alla giuridicità nei confronti delle forze economiche. Molti sostengono
la necessità di costruire un ordine giuridico globale sovrano (cosa con ben
scarse possibilità concrete a breve). Mi pare tuttavia che se si mette al
centro l’enforcement (effettività) molto si può intanto fare anche in dimensione
locale, facendo emergere un diritto vivente capace di contrastare gli
abusi. Restituire i denti al diritto significa infatti armare le vittime attuali
o potenziali dei disastri causati dalla speculazione finanziaria di sedi dove
far valere i propri diritti, le proprie preoccupazioni e il proprio senso di
giustizia.
Ciò può avvenire ex post, aprendo davvero all’attore civile le porte della
giurisdizione sotto casa propria (domicilio dell’attore: Francia) attraverso
sistemi avanzati e pubblici di access to justice, non solo class action ma
anche il legal aid (Germania e Svezia), discovery effettiva e danni punitivi
(Usa) eccetera. Ma soprattutto ciò deve avvenire ex ante garantendo controlli
di legalità e piena comprensione delle operazioni economiche che
vengono poste in essere. I gate keepers più sperimentati dalla storia sono i
notai latini la cui assenza come controllori ex ante degli animal spirits è oggi
rimpianta perfino nei sistemi di common law.
L’autore è professore di Diritto comparato alla University of California-Hastings
e di Diritto civile all’Università di Torino.
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