L'art. 583 c.p. e l'individuazione delle difese culturali - Psicologia e ...

L’art. 583 c.p. e l’individuazione delle difese culturali 

Anno 2007-2008 

Mauro Bardi 

Docente: prof. avv. Guglielmo Gulotta 

Tutor: dott.ssa Patrizia Baietto 

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In uno scenario mondiale caratterizzato dai conflitti di civiltà e dagli incontri di identità si colloca la 

Legge n. 7 del 6 gennaio 2006 che, in particolare, introduce nel nostro sistema l’art. 583 bis c.p.: 

fattispecie dedicata al riconoscimento ed alla punizione della Mutilazioni Genitali Femminili 

(MGF). Le MGF si ricollegano a particolari retaggi legati a culture ancestrali e si collocano 

nell’ambito dei c.d. riti di passaggio, volti a scandire le fasi della vita sociale all’interno dei gruppi 

umani ancorati a tradizioni, usi e pratiche che vengono considerati vincolanti. Queste pratiche 

hanno suscitato l’attenzione del legislatore italiano anche a seguito dei fenomeni migratori 

dall’Africa. L’art. 583 bis c.p. configura indubbiamente la prima fattispecie di cultural crime nel 

panorama del diritto italiano; per cultural crime si intende quel reato determinato da motivazioni 

legate al patrimonio etnico di una popolazione. I reati culturali attivano il circuito delle difese 

culturali fondate sulla necessità di individuare, all’interno del sistema penale, cause di esclusione 

dell’antigiuridicità o della colpevolezza, o cause di attenuazione della pena fondate sui particolari 

motivi che avevano indotto al reato. L’esperienza italiana, anteriormente alla prassi delle MGF, ha 

conosciuto casi di opposizione culturale riconducibili prevalentemente all’obiezione di coscienza od 

all’esercizio della libertà religiosa. L’art. 583 bis c.p. può essere esaminato sotto il profilo della 

condotta incriminata e della sua efficacia spaziale. Ma anche sotto l’aspetto della possibilità del 

riconoscimento delle scriminanti dell’art. 50 e dell’art. 51 c.p. e nell’angolo visuale delle cause che 

escludono od attenuano la colpevolezza; in particolare: errore di fatto, errore di diritto, non 

esigibilità del comportamento ed infermità mentale. In tutti i casi non è agevole ravvisare la 

praticabilità di difese culturali escludenti la responsabilità penale. Semmai, confidando nella 

saggezza del giudicante, come avvenuto in casi precedenti, è possibile configurare l’opportunità di 

un trattamento sanzionatorio il più possibile mite. Il dibattito resta ancora aperto, specie circa 

l’opportunità di riservare solo alla risposta penale i problemi di interferenza delle convinzioni e 

degli agìti culturali difformi da quelli ordinari. 

*** 

1) Un panorama generale; 2) Le mutilazioni genitali femminili: un inquadramento fattuale e 

giuridico; 3) I problemi relativi a fattispecie analoghe ai reati culturali: i precedenti; 4) L’art. 

583 bis c.p. – inquadramento generale ed i precedenti di MGF nella prassi; 5) L’art. 583 bis 

come reato con aspetti transnazionali; 6) La descrizione della condotta incriminata; 7) La 

fattispecie prevista dall’art. 583 bis c.p. e la possibilità di individuare difese culturali fondate 

sulla operatività di cause di giustificazione A) Il consenso dell’avente diritto – B) 

L’esercizio di un diritto; 8) La valutazione della cultural defense sotto il profilo più 

strettamente soggettivo; A) Scusabilità per errore di fatto od ignoranza della norma penale – 

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B) La non esigibilità come difesa culturale – C) Il tentativo di inquadramento nell’ambito 

del vizio di mente; 9) Conclusioni. 

*** 

1) UN PANORAMA GENERALE 

Richiamando il pensiero di Angelo Falzea e rimanendo aderenti ad una sua particolare 

lezione, possiamo affermare che da circa una ventina d’anni, sul crinale del secolo breve – forse 

anche in seguito al venire meno di consolidati e sotto certi aspetti rassicuranti assetti geo-economici 

– il tema principale del diritto obiettivo è non più e non solo la classica libertà, la classica pretesa 

sui beni ed il conseguimento del benessere, ma sono anche i bisogni dello spirito, non sottoposti alle 

regole fissate per i fatti ed i bisogni della vita materiale. Beninteso: bisogni dello spirito in senso 

lato, nella prospettiva non solo di pure istanze spirituali (per loro indifferenti al fenomeno giuridico 

se non nella latitudine del diritto confessionale), ma anche di irruzione e di domanda di 

riconoscimento di beni e di significanti non puramente materiali; che si fanno derivare non tanto 

dall’uomo inteso come produttore, proprietario e consumatore, quanto dall’uomo considerato sotto 

l’aspetto di portatore di identità e di senso che vanno sempre più precisandosi e definendosi 

attraverso l’aspetto morale, culturale, etnico ed anche religioso. Una prima e decisa 

rappresentazione storica di quanto si va sostenendo è sicuramente stata fornita dalla rivoluzione 

khomeinista del 1979 in Iran, che ha sostanziato non solo la precipitazione del sacro, 

dell’immateriale, nello spazio pubblico, ma anche la rivendicazione e la riappropriazione di luoghi e 

di tempi da parte di una speciale «identità sciita» rispetto alla generalità dell’Islam. 

Mutuando da Hans Kelsen potremmo divagare a chiederci se il nostro compito di giuristi 

dell’oggi consista nell’indagare se le norme corrispondano ai fatti – anche ai fatti, agli oggetti, di 

origine nuova ai quali ci riferivamo prima – o se, per converso, debbano i fatti corrispondere ad 

esse; cioè se le strutture normative siano tese alla creazione dei medesimi fenomeni ed alla loro 

successiva convalida attraverso la applicazione delle stesse. In altre parole: se determinati fatti 

materiali, certi accadimenti nuovi, possano assumere una particolare direzione, una connotazione 

solo per il fatto di essere previsti da una norma giuridica che li riconosce. Un po’ come se il 

ragionamento giuridico complessivo non si fondasse sui dati sensibili, ma fosse volto alla 

costruzione di modelli da attuare a ciò che accade empiricamente per trarre conferme o smentite 

successive (1). 

Può apparire come un paradosso, però l’innovazione costituita dalla Legge n. 7 del 6 

gennaio 2006 (2), rappresenta un interessante banco di prova per testare se, ancora una volta, il 

legislatore abbia inteso prendere atto di una prassi incipiente anche in Italia e quindi riconoscerla, 

accoglierla nell’ordinamento riconnettendo ad essa determinate conseguenze formali. O se – al 


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contrario – sia stata la stessa L. n. 7/2006 in qualche modo a creare un nuovo fenomeno, con la 

conseguente necessità di indagare in che modo lo stesso si inquadri nel complessivo ordinamento e 

se e quando, il medesimo, possa attivare meccanismi o reazioni legali (o rimozioni) tali da 

ridefinirlo, accoglierlo, espellerlo. 

L’impianto riferito alla Legge n. 7/2006 si inquadra in modo sospetto nell’ambito di una 

visione generale del mondo che ha conosciuto il superamento delle tradizionali contrapposizioni, 

ma non ha ancora raggiunto quella «Fine della storia», embrionalmente adombrata da Alexandre 

Kojève nel noto Seminario a l’Ecole Pratique des Hautes Etudes: «succedono sempre nuovi 

avvenimenti, ma dopo Hegel e Napoleone non si è detto, non si può dire nulla di nuovo» e declinata 

sociologicamente e politicamente da Francis Fukuyama (3). Quest’ultimo, pure ammettendo la 

possibilità di parziali regressioni, ha sostenuto infatti che proprio al di là delle storie particolari e dei 

cicli locali, esiste indubbiamente un livello di azione e di progresso più alto, un senso unico della 

Storia teso ad un traguardo di razionalità e di omogeneità tra gli uomini. 

Proprio a parziale smentita dello storico nippo-americano, al giorno d’oggi, la vecchia 

domanda formulata nei termini di «Da che parte stai?», che sottintendeva tra le righe anche il 

tertium datum della possibilità di non allineamento, è però sostituita dalla più decisa e forte «Chi 

sei?»: la cui risposta non può non transitare attraverso la riscoperta di quel deposito di risorse 

obliate dalle ideologie e costituite appunto (qui il rimando a quanto sostenuto in precedenza è 

evidente) dai fattori identitari, etnici, culturali e religiosi, in definitiva fattori di differenziazione 

sempre più marcati all’interno del consorzio umano. 

Senza dovere cedere alle sue suggestioni, non possiamo comunque trascurare la lettura del 

mondo attuale fornitaci da Samuel Huntington (4) ed in parte fondata sulla famosa Revanche de 

Dieu che conduce con sé la revanche identitaria, di gruppo, di tradizione. Potrebbe affermarsi che 

più il mondo si globalizza, commercializza, consumizza, più le libertà e le democrazie sono portate 

ed es-portate, più riaffiorano i fiumi carsici dei patrimoni non materiali dei gruppi umani con 

l’ambizione di autoaffermarsi (5) o con la richiesta di essere riconosciuti. 

orientamento. 

La storia segue percorsi dei quali ancora non siamo riusciti ad intuire il preciso 

2) LE MUTILAZIONI GENITALI FEMMINILI: UN INQUADRAMENTO FATTUALE E GIURIDICO 

L’art. 583 bis c.p. (6), introdotto dalla Legge n. 7/2006, è segnatamente rivolto alla presa 

d’atto ed alla repressione penale di quelle che vengono con termine medico (e non solo, anche in 

termini etnografici ed antropologici) definite Mutilazioni Genitali Femminili (MGF): pratiche rituali 

cruente di origine extraeuropea – specie centroafricana, che hanno trovato una loro formalizzazione 

- classificazione formulata dal WHO (7). 


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Sotto l’aspetto etnografico ed antropologico il fenomeno delle MGF si rivela estremamente 

complesso. Da un lato è avventuroso affermare che tale pratica, seppur appartenente in prevalenza 

ad un territorio tradizionalmente individuabile da un punto di vista culturale e cultuale, sia prescritta 

e si ricolleghi a qualche precetto promanante da una autorità religiosa. Dall’altro, l’affermazione 

precedente, è valida ad escludere in modo piuttosto deciso quella ricollegabilità tra MGF e regole 

religiose islamiche che sorgeva in seguito ad una superficiale osservazione, sulla base della quale la 

maggior parte – se non la totalità – delle donne mutilate genitalmente presenti nel mondo 

occidentale, provenisse da paesi di matrice musulmana (8). In qualche modo il fenomeno è quindi 

interessante poiché sfugge ad un facile inquadramento nella categoria del «conflitto di civiltà», che 

vede lo scontro tra gruppi umani connotati religiosamente in modo piuttosto netto, per trovare una 

più adeguata collocazione all’interno di un disposto strettamente antropologico ed etnografico. Un 

tale orientamento, oltretutto, potrà rivelare la sua indubbia utilità anche nel momento in cui si 

tratterà di individuare l’ambito più strettamente giuridico della fattispecie. La pratica delle MGF, 

infatti, può essere ricompressa nello scenario più vasto del «rito di passaggio» attraverso il quale 

l’individuo definisce la propria identità ed il proprio ruolo sociale (di genere nel nostro caso) 

rispetto al gruppo d’origine (9). E’ importante per incidens considerare lo schema astratto della 

iniziazione e vale la pena di profilarlo al fine di una migliore comprensione della norma in rassegna. 

Il passaggio delle fasi biologico-sociali dell’individuo scatena generalmente una crisi personale e 

collettiva che va controllata ritualmente (10) in modo adeguato; le fasi della vita vissute come 

particolarmente minacciose ed inquietanti conoscono una scomposizione in: disagio; separazione 

dallo stato precedente; transizione; ingresso nel nuovo stato (11). In particolare riferimento alle 

MGF è stato possibile rilevare, oltre alla generale radice del rito di passaggio, una articolazione più 

precisa di motivazioni e spinte: psicosessuali (intese, in qualche modo, nell’ambito 

dell’approntamento di strumenti di controllo della sessualità femminile da parte della istituzione 

maschile) (12); religiose (che si fanno risalire in termini perlomeno dubbi al milieu cultuale 

islamico); magico-rituali (13); sociali (che riguardano appunto il cambio di fase e di rilievo sociale 

dell’individuo); ed in generale estetico-igieniche (14): si tratta per tutte, di motivazioni che 

conducono a pratiche caratterizzate da un alto grado di doverosità morale e sociale, specie per il 

soggetto attivo. L’idea del rituale è estremamente complessa e ricca di motivi anche 

multidiciplinari; ad essa si annoda il concetto di cambiamento, di passaggio e di mantenimento della 

coesione di gruppo in presenza di una mutazione. L’approccio antropologico ed etnografico si 

rivolge quindi ai rituali sotto l’aspetto della loro funzione di momento, di ponte di transizione; 

invece, un modo di affrontarli orientato secondo le scienze psicologiche si rivolge a loro sotto 

l’aspetto di sintomo, prevalentemente in relazione ad un disagio ed alla coazione a ripetere (15). 


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Tornando all’art. 583 bis c.p. possiamo accogliere l’interpretazione generale che lo qualifica 

come reato culturalmente orientato o culturalmente motivato (16), e lo inserisce nel più generale 

ambito delle società definite in modo vago e talvolta con falsa coscienza, come multiculturali o 

multietniche (17); anche a seguito dei notevoli flussi migratori afro-asiatici nello spazio neutro 

costituito dal principio di laicità-neutralità dello Stato. Si tratta di un ambito spaziale posto sempre 

più a rischio da nuovi attori che non hanno più la connotazione di assetti economico-sociali figli del 

pensiero occidentale, ma che si pongono come portatori di modelli di rapporti e concezioni 

dell’uomo prima sconosciuti (18). Per reato culturale, o cultural crime, ci si intende generalmente 

riferire al reato compiuto sotto l’impulso di quei temi identitari o folclorici che riguardano un 

gruppo umano di minoranza stabilitosi di recente nello spazio di un nuovo ordinamento; il reato 

culturale porta necessariamente con sé l’attivazione delle difese culturali, ossia di tutte quelle 

strategie che utilizzano proprio i motivi che avevano indotto al reato, per ottenere una assoluzione 

od una netta attenuazione dell’entità della pena (19). I reati culturali e le difese culturali, perlomeno 

sulla base delle esperienze e degli studi statunitensi, coinvolgono sempre materie ed oggetti delicati 

e sensibili quali la vita e l’integrità fisica (20); l’educazione ed il trattamento dei minori (21); l’uso 

di stupefacenti (22); il matrimonio e l’uso della sessualità (23); la cura del corpo e la 

somministrazione di terapie. Senza dover entrare nel merito del complesso concetto di cultura, 

possiamo affermare che per «cultura» (in senso sociale) possa intendersi quella serie di 

rappresentazioni, convinzioni, riti, miti che si riferiscono a, e che sono espressi da, un ceto etnico 

determinato e lo definiscono e che concorrono a delineare e scandire la vita interna di un gruppo ed 

al mantenimento dei suoi legami sociali e psicologici (24); si tenga presente che la cultura non 

costituisce un blocco monolitico di credenze e di prassi, ma risulta, da un punto di vista diacronico, 

un dato adattivo. In questo modo incontriamo l’ulteriore conferma di quanto affermato sopra, ossia 

che il reato riferito alle MGF sia da definirsi positivamente culturale nel senso descritto; in 

particolare come comportamento penalmente rilevante per una disposizione dell’ordinamento, ma, 

nel contempo, come agìto umano, prima estraneo, e comunque dettato da un background 

sicuramente differente rispetto a quello dei reati commessi dai gruppi umani prevalenti e posto in 

essere in esecuzione, in adempimento, di un senso di doverosità nei confronti di obblighi posti dalla 

propria comunità di appartenenza. In termini negativi il reato culturale può essere non-definito, o 

non pienamente individuato, come quell’illecito penale motivato da: ragioni dettate strettamente 

da convinzioni religiose convenzionali od accettate; motivi di coscienza individuale; istanze 

promananti da consuetudini di sottogruppi già inseriti comunque in una cultura omogenea. 


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3) I PROBLEMI RELATIVI A FATTISPECIE ANALOGHE AI REATI CULTURALI: I PRECEDENTI 

Sebbene l’art. 583 bis c.p. delinei formalmente il primo cultural crime all’italiana, viene da 

domandarsi se la precedente esperienza normativa, amministrativa o giudiziaria del nostro 

ordinamento, si siano imbattute in fattispecie relative a casi che, anche in via obliqua ed indiretta, 

potessero configurare una sorta di illecito penale culturalmente orientato, o potessero inquadrarsi 

nell’ambito del confronto di posizioni culturali. Per quanto concerne la normativa positiva si 

sarebbe forse potuto rinvenire un riferimento negli abrogati artt. 551 (25), 578 (26), 592 (27) c.p. i 

quali, e senza per questo dover entrare nel merito delle astratte fattispecie e dei riflessi applicativi, 

fissavano un trattamento sanzionatorio più mite per alcuni reati contro la persona in quanto 

commessi nella necessità di: a) salvare l’onore proprio b); reagire (nello stato d’ira) per l’onore 

perduto. A ben esaminare, in verità, sembra affrettata ed imprecisa la decisione di annoverare le 

succitate disposizioni nell’ambito della categoria di cultural crimes ante litteram; le medesime 

infatti: 

a) non si ponevano come reazione penale verso un fenomeno ed una prassi nuova scaturente 

da un conflitto di «culture», ma solo come adattamento normativo rispetto ad un costume 

(quello della difesa dell’onore sessuale) già ben radicato, creando quasi un rapporto si 

simpatia coll’istinto arcaico di cancellare col sangue certi fatti (28); 

b) costituivano il riconoscimento di un trattamento penale benigno (29) in considerazione di 

fatti rilevanti, la cui causazione o motivazione poteva farsi risalire ad una pulsione non 

incoraggiata, ma in qualche modo, socialmente accettata (30) e quindi non del tutto 

estranea all’ambiente sociale generale. 

Neppure la prassi applicativa è stata in grado di enucleare dei veri e propri casi di cultural 

crimes anteriormente al fenomeno dell’irruzione in scena delle MGF. Non si è rivelata idonea ad 

integrare la fattispecie suindicata l’obiezione di coscienza (31) la quale, oltre a presupporre 

fondamentalmente un agìto negativo, si sostanzia in una scelta psicologica di dis-impegno, dis- 

adesione nei confronti di un obbligo giuridico, in una modalità oppositiva consapevole che si 

manifesta nell’ambito della coscienza individuale. Si rende infatti necessario considerare che sia la 

L. 15 dicembre 1972, n. 722 e seguenti in materia, sia la L. 22 maggio 1978, n. 194 si riferiscono al 

caso di convincimenti ed imperativi etico-spirituali certi e determinati, che spingono il soggetto a 

non adeguarsi consapevolmente ad un comando, di modo che, l’adesione coatta al medesimo 

provoca inevitabilmente una reazione interiore meno tollerabile rispetto alla attivazione della 

sanzione legale. In altre parole: l’obiezione di coscienza non consiste in una vaga e generica 

opposizione cultural-identitaria, ma si atteggia a dolorosa e cosciente scelta alternativa senza ritorno 

tra due comandi (32). In questo frangente, nell’obiezione di coscienza, non rilevano tanto i 


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condizionamenti comunitari – attivati invece nei cultural crimes e segnatamente nel caso delle 

MGF – quanto piuttosto viene in gioco il singolo (solitamente individuo sufficientemente evoluto, 

decondizionato e ben strutturato) nella propria piena opposizione morale e razionale (33). Non 

entrano quindi in scena quegli stati emotivi e di fascinazione, quasi di rapimento, che sembrano 

presiedere all’adempimento di compiti legati a comandi (in senso molto lato) prescritti dalla 

tradizione, dal culto o dal rito (34). La stessa esperienza giurisprudenziale in materia di 

atteggiamenti oppositivi e fondati culturalmente, ha registrato il caso clamoroso del rifiuto di 

emotrasfusione posto in essere dai genitori appartenenti ad una confessione religiosa di minoranza 

(tra i cui dettami vi era appunto il divieto delle trasfusioni di sangue) e risoltosi con la morte di una 

minore (35). Anche in questo frangente la fattispecie si poneva in una posizione «grigia» tale da non 

consentire di essere collocata pienamente (ed astrattamente s’intende) nell’ambito della obiezione di 

coscienza; forse per la mancanza di quel contrasto morale-razionale ed individuale che la 

caratterizza e per il fatto che la decisione di non sottoporre la minore al trattamento terapeutico, non 

è risultata solo frutto di un tormentato percorso interiore, bensì è derivata anche dalla pedissequa 

sequela nei confronti di una prescrizione religiosa. Del resto, come è stato giustamente evidenziato, 

il rifiuto dell’intervento trasfusionale a favore della minore non avrebbe neppure potuto trovare 

astratta collocazione nell’ambito della provincia iuris definita dall’art. 19 Cost. che, correttamente 

declinato, prevede prevalentemente un diritto all’orientamento del pensiero, della coscienza, dei 

convincimenti e non sempre l’esercizio concreto e materiale di un diritto, vale a dire un diritto 

all’agire, al porre sempre in pratica tutti i contenuti sottesi a tali convincimenti (36). Ciò in 

particolare quando il conflitto è attuato tra l’orientamento confessionale ed i fondamentali obblighi 

di solidarietà di cui all’art. 2 Cost. e gli obblighi di protezione che derivano da una applicazione del 

secondo comma dell’art. 40 c.p. Perlomeno questo è risultato il senso della sentenza relativa al caso 

della trasfusione, detto caso Oneda (37). Lo spiraglio attraverso il quale il quale l’agìto dei 

contenuti di fede potrebbe prevalere nei confronti dei concreti obblighi di legge, non è nel nostro 

caso relativo alla materia della vita e della integrità fisica altrui, ma è invece collocabile ove 

l’operato secondo il contenuto del precetto religioso, non travalichi, nell’ambito di un adeguato 

bilanciamento di interessi, quei limiti esterni che confinano con altri diritti fondamentali garantiti 

dalla Carta Costituzionale (38). In relazione alla vicenda cagliaritana sono stati osservati 

acutamente alcuni profili che trascendono il dato relativo al diritto di opposizione alla norma, 

variamente argomentato, e si è spostata l’attenzione da una prevalente qualificazione del fatto 

obiettivo nella sua antigiuridicità, verso la focalizzazione nei confronti delle figure degli imputati. 

In effetti, argomentando da un punto di vista marcatamente soggettivo, è stato evidenziato il punto 

debole del sistema penale che, mediante la comminatoria della sanzione, verrebbe a punire in modo 


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inadeguato colui che, conformandosi ad un precetto religioso particolarmente radicato e così forte 

da condurre a sacrificare la vita del figlio minore, si auto-pone pur sempre in una condizione 

tormentosa e forse paralizzante (39). Affrontando il problema in questi termini si può mettere in 

luce come, al di là delle rigidità del sistema penale e della sua necessaria inderogabilità generale, sia 

plausibile imbattersi in casi nei quali l’agente ha posto in essere la sua condotta (specie omissiva) in 

una situazione di sospensione, di sequestro della razionalità e della condivisione dei valori comuni, 

tale da elidere, financo ad oscurare, la facoltà di decisionale rispetto alle scelte fondamentali della 

vita (40). Oltretutto, già in tempi non sospetti e non «invasi» e caratterizzati dai problemi relativi 

all’incontro/scontro di culture, si era affrontato, proprio in tema di imputabilità, il frangente della 

eventuale incapacità a comprendere taluni principi e conformare i propri agìti ad essi; si era, con 

una certa lungimiranza, posto il sospetto che il soggetto sfornito degli strumenti cognitivi e culturali 

per la comprensione della illiceità di determinati comportamenti, potrebbe in qualche modo 

considerarsi tout court incapace al reato (41) ed alla conseguente punizione. 

4) L’ART. 583 BIS C.P. – INQUADRAMENTO GENERALE ED I PRECEDENTI DI MGF NELLA PRASSI 

I motivi che hanno indotto il legislatore ad introdurre l’impianto della L. 7/2006 possono 

essere grosso modo ripartiti in due ordini: 

- motivi espliciti e manifesti che si fanno risalire alla necessità di ottemperare ad una serie di 

fonti extrastrastauali (42); 

- motivi impliciti e non confessati, da individuarsi forse nella volontà di sottrarre il fenomeno 

incipiente delle MGF alla disciplina ordinaria delle lesioni personali prevista dagli artt. 582 e 583 

c.p.; e ciò per un particolare ordine di considerazioni. La dottrina e la giurisprudenza consolidate da 

un trentennio hanno fatto un accorto e mirato utilizzo di alcuni disposti per dichiarare determinate 

lesioni invalidanti, in particolare i casi di vasectomia volontaria a scopo voluttuario o ludico, come 

non caratterizzate dalla antigiuridicità. Nell’introdurre una fattispecie ad hoc, oltretutto contenuta in 

un impianto normativo più vasto, sembra si sia inteso sottrarre un fenomeno nuovo (ma 

astrattamente pur sempre realizzato mediante lesioni) – un fenomeno socialmente «altro» ed 

inconsueto – alla possibilità di essere metabolizzato dall’interpretazione e dalla prassi applicativa 

sviluppatasi in relazione all’art. 583 c.p., specie in riferimento al consenso dell’avente diritto. Non è 

quindi difficile, ragionando questa volta in termini più generali, ravvisare un intento, un disposto, 

per così dire ideologico, ossia la volontà di introdurre una norma in un certo senso prevalentemente 

«simbolica» o «manifesto» (43), avente funzione dichiarativa e di autoaffermazione contro- 

culturale di quei valori appartenenti al Paese che la esprime. Il concetto di «norma simbolica» nella 

sua analisi e nella sua portata, meriterebbe sicuramente una trattazione adeguata e complessa che, in 

questa sede, non possiamo svolgere. Possiamo soltanto considerare che - al di là dell’ossimoro 


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costituito dalla stessa espressione di «norma simbolo» (44) - il simbolo, attraverso il recepimento 

legale, cessa di essere elemento estraneo alla legge, la quale finisce inevitabilmente coll’assumere il 

ruolo di strumento di sovra-evocazione del fenomeno regolato, di direzione e, paradossalmente, di 

separazione e di lacerazione della trama sociale. Ciò in netto contrasto col ruolo della legge in una 

società liberale (45). Il rischio derivante da quanto considerato è quello, da un lato, di rendere 

inefficace la legge nella sua applicazione e, dall’altro, di condurre a favorire quel senso di maggior 

isolamento in capo alle minoranze che conoscono ed agiscono le MGF, con il conseguente 

incremento di pratiche in condizioni sempre più precarie e clandestine o magari compiute all’estero 

nei paesi d’origine (46). Del resto la pesante stigmatizzazione da parte di una esplicita norma ad 

hoc (che prevede sanzioni severe) e l’inevitabile percezione della stessa come cultural crime creato 

in opposizione ad una prassi di gruppo, potrebbe indurre per conseguenza – come d’altronde si è 

rilevato in altre esperienze straniere, specie statunitensi – ad uno sviluppo anche in Italia di una 

serie di difese culturali per esaminare ed affrontare le quali siamo oggi ancora scarsamente 

attrezzati. 

Il sospetto della possibilità di attivazione di disposti e di difese culturali sembra fondato nel 

momento in cui si considerano due isolati precedenti di MGF pervenuti all’attenzione della Autorità 

Giudiziaria italiana anteriormente al 2006 (47): si tratta di fattispecie caratterizzate da coordinate 

comuni: 

le coordinate di spazio: entrambi gli interventi costituenti reato erano stati fatti eseguire al di là 

dei confini dello Stato Italiano, con la conseguente variante della specificità del reato 

transnazionale; 

le coordinate soggettive: in ambedue i casi il reato si era concretato nell’ambito del rapporto 

genitori-figli minori. Sotto questo profilo si può comprendere come, passando dal caso singolo a 

concettualizzare in termini più generali, si corra il rischio di leggere il fenomeno delle MGF solo 

nell’ottica che vede il minore (recte la figlia femmina) come vittima «classica» e che, 

inevitabilmente, si possa spostare il focus dell’attenzione nei confronti di una rete familiare intesa 

come relazione sovraordinazione/subordinazione (48) pregiudizievole per il genere femminile e di 

giovane età, con l’inevitabile attivazione dei disposti, ad esempio, dell’art. 330 c.c. e seguenti. 

Del resto fu proprio il caso all’esame della Procura della Repubblica di Torino ad essere 

considerato in modo culturalmente orientato dal locale Tribunale per i Minorenni che, dopo un 

immediato decreto di ablazione della minore sottoposta ad escissione (49), il mese successivo 

disponeva la revoca dell’allontanamento ed il riaffidamento della bambina ai genitori (50) sulla 

base di un duplice ordine di considerazioni (strettamente collegabili tra loro): che l’intervento fosse 

stato fatto eseguire presso una regolare clinica nigeriana (quindi con esclusione di possibili 


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conseguenze pregiudizievoli per la salute); e la constatazione che, sulla base della tradizione tribale 

di appartenenza dei genitori, la ragazza non sottoposta alla pratica eseguita rischia una sanzione 

sociale di esclusione dalla comunità e va incontro a notevoli difficoltà nel maritarsi (51). Tutti gli 

argomenti portati dal secondo decreto del Tribunale per i Minorenni, ancor più delle posizioni 

assunte dalla Magistratura penale, hanno mostrato di saper riservare ai genitori, certo non un 

giudizio di astratto apprezzamento per l’atto, quanto piuttosto una valutazione di non piena ed 

esplicita riprovazione verso una prassi che, tra le righe, viene presentata come depotenziata nella 

sua gravità sociale e dal punto di vista della capacità criminale degli stessi adulti. 

La terza coordinata che si rileva è quella, in sintesi, della attivazione, a livello perlomeno 

embrionale, di una sorta di circuito virtuoso tra reato culturale, difesa culturale ed approccio 

culturale al medesimo, intendendo i tre passaggi, i tre momenti, non nella loro compiutezza e 

consapevolezza anche applicativa, bensì come tentativo di accostarsi ad un problema nuovo con 

tutte le possibili cautele e distinzioni. Gli aspetti che principalmente sono venuti in evidenza sono 

stati quelli della valutazione adeguata dell’aspetto penale, in particolare persino facendo affacciare 

sulla scena una possibile rilevanza della applicazione dell’art. 5 c.p. come riletto dalla Corte 

Costituzionale (52). 

5) L’ART. 583 BIS COME REATO CON ASPETTI TRANSNAZIONALI 

La prassi delle MGF trova, come noto, origine nell’ambito del complesso intreccio di 

motivazioni culturali e cultuali riferite a contesti antropologici extraeuropei. Anche i due precedenti 

citati e passati al vaglio delle Autorità Giudiziarie penali e minorili, si riferivano ad interventi di 

mutilazioni genitali eseguiti fuori dal territorio italiano. Tale considerazione ha forse indotto il 

legislatore della L. 7/2006 ad introdurre una particolare deroga temperata all’art. 7 c.p. e degli artt. 

9 e 10 c.p. In particolare, il terzo comma dell’art. 583 bis c.p. stabilisce un doppio binario di 

transnazionalità punitiva che attiva la sanzione per i fatti commessi all’estero da parte: 

ATTIVA – quando l’agente sia italiano o straniero con residenza in Italia; 

PASSIVA – quando la vittima sia italiana o straniera con residenza in Italia. 

L’efficacia spaziale della norma penale presenta quindi uno spettro di apprezzabile ampiezza 

che, peraltro, potrebbe suscitare problemi od insorgenze di concreti conflitti di norme ed 

ordinamenti penali: si pensi ad esempio al caso dell’intervento di MGF eseguito in un territorio nel 

quale la pratica è considerata lecita o punita con sanzioni amministrative (53). 

L’intervento del legislatore si è quindi rivelato zelante, sebbene la prassi applicativa insegni 

che, talvolta, la buona volontà si viene inevitabilmente a scontrare con le difficoltà che la realtà 

comporta. I problemi che possono ostacolare l’attività di repressione delle MGF su scala, possiamo 

dire «globale» da parte della magistratura di un singolo Stato, si appalesano molteplici: vi sono 


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ostacoli connessi al reperimento ed alla assicurazione delle prove, specie in considerazione che non 

sempre tali interventi vengono eseguiti presso ospedali o cliniche che possono vantare una certa 

visibilità e vengono, proprio a causa della loro derivazione tradizionale o culturale, attuate spesso 

presso ambiti tribali, in modo clandestino, con strumentazioni approssimative. Ostacoli oltretutto 

che potrebbero provenire dalla scarsa o riottosa collaborazione (54) delle Autorità del luogo nel 

quale il fatto è stato commesso. Invece, a sostegno della scelta della punibilità su scala 

transnazionale, perlomeno allo scopo di rendere maggiormente attuabile la efficacia della 

punizione, potrebbe ravvisarsi il criterio di collegamento inserito nella norma medesima ed espresso 

dalla indicazione della residenza italiana della vittima o dell’agente; questa renderebbe forse più 

agevole la ricostruzione dei fatti accaduti e, limitatamente, la raccolta delle prove. Una indicazione 

che, per attuare un parallelo con un disposto normativo analogo, non è prevista, ad esempio, nella 

fattispecie dell’art. 604 c.p. in tema di punizione dello sfruttamento sessuale di minori all’estero e 

che rende la sua applicazione talvolta difficoltosa. 

Ma al di là di una minuziosa esegesi del terzo comma dell’art. 583 bis c.p. è necessario 

indagare circa il senso generale della scelta connessa ad alcuni casi di punibilità anche all’estero 

delle MGF (55). Nell’ambito di una valutazione più ampia viene infatti in evidenza un principio di 

difesa (56), in base al quale la legge penale dello Stato protegge gli interessi ed i beni che in qualche 

modo gli appartengono; ed un correlativo principio di personalità attiva (57), in base al quale il reo 

viene sanzionato dalla legge penale dello Stato di appartenenza. Ed all’interno della scelta dei due 

principi si rinviene l’opzione normativa impostata sulla punizione nei confronti del reo, che deve 

intrattenere una relazione di stabilità con lo Stato rappresentata dalla residenza e in rapporto alla 

vittima, anch’essa legata allo Stato dal medesimo criterio. Il significato più profondo di un tale 

regime, e della scelta del criterio della residenza, potrebbe farsi risalire a due motivi, uno dei quali 

lumeggiato in precedenza, è rappresentato dalla volontà emergente di introdurre una «norma 

simbolica», «manifesto», a forte impatto di significati e di mòniti, specie nei confronti degli 

stranieri che si apprestano a stabilirsi in Italia mantenendo un contatto con la terra di provenienza. 

L’altro, forse più opportunistico, dettato dalla necessità di tentare di evitare al Servizio Sanitario 

pubblico il carico delle talvolta gravi complicanze derivate da MGF eseguite in modo clandestino e 

precario nel paese d’origine, su donne che successivamente fanno ritorno in Italia. 

Raccolte queste considerazioni possiamo trarre alcune osservazioni, certamente non 

conclusive. Accanto al caso di determinati reati patrimoniali, la transnazionalità del diritto penale ha 

occasione di venire ad efficacia e rilievo in quelle materie che, a vario titolo, riguardano il regime 

del corpo umano e le sue concezioni (in particolare il trattamento, la cura, anche la non cura). In 

tutti i casi che interessano la «fisicità» quali: aborto (58), trapianti, genetica, sessualità, risulta forse 


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un po’ miope non essere in grado di individuare una matrice comune costituita dal rilievo che il 

diritto occidentale in genere – in nome, esteriormente o magari anche in buona fede, dei diritti 

umani – intenda espandere ed imporre anche al di là dei propri confini le proprie rappresentazioni 

relative alla salute ed al benessere fisico, e ciò partendo dal presupposto che le medesime debbano 

considerarsi bene o male universali. 

6) LA DESCRIZIONE DELLA CONDOTTA INCRIMINATA 

Un approccio integrato che consideri il sapere medico unitamente ad una costante lettura del 

dato normativo, consente di pervenire ad una prima valutazione della descrizione della condotta 

incriminata dall’art. 583 bis c.p. La medesima contempla due distinte fattispecie costituenti reato: il 

primo comma si occupa di vere e proprie menomazioni che possono integrare la mutilazione 

d’organo, caratterizzate dalla permanenza (59) e che si concentrano nelle due distinte manovre della 

escissione della infibulazione e della clitoridectomia, con una la pena della reclusione da quattro a 

dodici anni. L’espressione utilizzata dal legislatore di «organi genitali femminili» è oltretutto 

impropria poiché si riferisce genericamente a tutto l’apparato riproduttivo (anche utero, tube, 

ovaio), quando invece le MGF interessano quasi esclusivamente la zona vulvare (59 bis). La 

seconda ipotesi delinea una condotta di non agevole individuazione che si deve realizzare nella 

produzione, allo scopo di «menomare la funzione sessuale», di lesioni ai genitali (60) che diano 

luogo ad una malattia del corpo o della mente, con una pena ordinaria della reclusione da tre a sette 

anni. Ciò che interessa ai nostri fini non è tanto una descrizione precisa delle condotte descritte, in 

questa sede è prioritaria l’individuazione di eventuali indici o segni che possano far emergere la 

specificità della norma – intesa anche come cultural crime rispetto alla disciplina ordinaria degli 

artt. 582, 583 c.p. Una verifica condotta sul campo comparativo ci consente di stabilire che, se la 

sanzione più importante per le lesioni personali aggravate oscilla da un minimo di sei anni ad un 

massimo di dodici; quella per la prima ipotesi di MGF può essere quindi quoad poenam e quoad 

gravitatem venire equiparata ai casi previsti dai nn. 1), 2), 3), 4) del secondo comma dell’art. 583 

c.p. (61) Altrettanto chiaro risulta l’aggancio sanzionatorio previsto dall’ipotesi di cui al secondo 

comma dell’art. 583 bis c.p. che equipara le MGF meno gravi alle lesioni ordinarie gravi. Vi è un 

ulteriore aspetto da considerare: se è vero che le pratiche di mutilazione genitale, secondo arcaiche 

concezioni, costituiscono il momento di passaggio verso l’età adulta e quindi si pongono pur 

sempre come prodromiche all’esercizio della sessualità, non si comprende l’inserimento della 

locuzione normativa del «fine di menomare le funzioni sessuali» che sembra peccare di genericità e 

di assenza di precisi riferimenti culturali (62) e che può incontrare rilevanti difficoltà sul piano 

probatorio (63), proprio perché il dolo dell’agente non è quasi mai volto a menomare in senso 

stretto (64). Quindi non può dirsi che i rituali di MGF siano generalmente compiuti allo scopo 


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specifico di «menomare le funzioni sessuali», quanto, piuttosto, sono posti allo scopo di far 

conoscere e riconoscere una differenza di genere della condizione femminile, conosciuta e 

riconosciuta da colei che ne è investita e dagli altri. Queste operazioni sui corpi hanno un significato 

sociale e di carattere simbolico. La previsione, pertanto, di un dolo specifico di menomazione delle 

funzioni sessuali sembra il portato di un inadeguato approccio culturale al fenomeno regolato. Il 

sospetto è quello che la norma possa proprio incontrare difficoltà applicative proprio a causa di tale 

connotazione soggettiva in capo all’agente (65). 

Oltretutto non si può far a meno di rilevare come il secondo comma della disposizione in 

esame preveda una sanzione che, pur nell’ipotesi più attenuata (diminuzione fino a due terzi in caso 

di lesione di lieve entità), si rivela chiaramente sproporzionata rispetto a quella prevista per le 

lesioni più lievi dell’art. 582 c.p. che prevede una pena da tre mesi a tre anni. Tale sperequazione 

sanzionatoria renderebbe praticamente inattuabile, sotto il profilo strettamente penalistico, anche 

quella soluzione di ripiego proposta nel 2004 da un medico somalo, esercente in Italia, e consistente 

in una puntura di spillo praticata nell’area genitale (66) volta ad una surrogazione simbolica delle 

pratiche di MGF attuate altrimenti in modo cruento e clandestino. L’utilità di un trattamento 

sanzionatorio molto severo, specie in riferimento ai casi di lesioni più lievi, può essere sicuramente 

posta in dubbio e rivelarsi come l’indice di una delle intenzioni del legislatore del 2006 il quale, 

oltre ad introdurre una norma penale ha palesato, anche sotto questo aspetto, la volontà di 

configurare un vero cultural crime, una norma di opposizione nei confronti di una prassi che 

proviene da ambienti estranei e ritenuti connotati da caratteristiche considerate primitive e 

disumane. E tutto questo senza tenere in conto anche che, come esposto in precedenza, la risposta 

penale forte è in genere inadeguata a reagire nei confronti di reati compiuti senza una vera e propria 

volontà malvagia, ma sulla base, ad esempio, di condizionamenti culturali e di convinzioni radicate. 

E’ infatti intuitivo pensare che le pratiche di MGF non siano accompagnate e connotate da quella 

prava voluntas che si ha modo di riscontrare nella sfera soggettiva di colui che, ad esempio, pone in 

essere le lesioni volontarie comuni; in altre parole l’agente, nel nostro caso, commette l’illecito che 

è pensato come doveroso nella propria comunità di appartenenza (66 bis). Possiamo anticipare sin 

d’ora che una astratta operazione di dosimetria della pena sulla base dei parametri individuati 

dall’art. 133 c.p. potrà condurre a risultati ambivalenti e non univoci, cioè a dire: che si dovrà tenere 

in conto il n. 2) del primo comma della norma in esame (67), ma, altrettanto, il giudicante sarà 

tenuto a confrontarsi con i nn. 1) e 4) del secondo comma che potrebbero far pendere il piatto della 

bilancia verso una valutazione e quantificazione della sanzione decisamente meno severa (68). 

In entrambe le ipotesi di condotte incriminate, cioè sia nel caso di mutilazione che in quello 

di lesione, la norma in esame stabilisce, per il suo realizzarsi, il requisito della «assenza di esigenze 


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terapeutiche». Prima di chiedersi il significato preciso dell’espressione in parola è opportuno, 

sempre ai fini di una considerazione più ampia della norma, domandarsi quale sia la natura 

giuridica, nell’ambito della complessiva fattispecie formale, del requisito negativo («in assenza…») 

previsto dal dettato legislativo. La dottrina sembra essere d’accordo nel qualificarlo come elemento 

costitutivo della fattispecie (69) con la conseguenza ovvia che la carenza (cioè l’assenza delle 

esigenze terapeutiche), dovrà essere dedotta dall’organo dell’accusa nel delineare il fatto-reato (70). 

Anche questa formulazione, questo posizionamento del requisito negativo all’interno del corpo 

normativo, sembra poter corrispondere ad un particolare intento del legislatore, che vuole la 

fattispecie integrata tutte le volte in cui l’intervento sui genitali non sia stato effettuato per le 

esigenze riconosciute ed accettate dal sapere medico occidentale (71); che, peraltro, proprio in 

materia di necessità terapeutiche ginecologiche, ha conosciuto anche singolari oscillazioni (72) e, 

per la verità, persino notevoli stravaganze anche in altri ambiti di specializzazione (73). Possiamo 

aggiungere, ragionando a contrario, che qualora il requisito della assenza di esigenze terapeutiche 

fosse stato posizionato esternamente rispetto al corpo della norma, probabilmente lo si sarebbe 

potuto interpretare come espressione avente altra natura giuridica. Forse di causa di giustificazione, 

che avrebbe per conseguenza offerto all’indagato-imputato la possibilità di svolgere, sin da subito e 

con un impatto diverso, le proprie difese su base culturale e più in generale esponendo le proprie 

soggettive motivazioni. Può sembrare forse irrilevante sotto il profilo della sostanza giuridica, ma 

non lo è da un punto di vista del generale atteggiamento e delle possibilità degli assetti difensivi. Un 

conto, infatti, è l’essere accusati di lesioni personali sic et simpliciter e contrapporre subito una 

qualche causa di giustificazione, ben diversa pare essere, invece, una accusa fondata sull’aver 

cagionato lesioni ontologicamente caratterizzate dall’assenza di «esigenze terapeutiche». 

7) LA FATTISPECIE PREVISTA DALL’ART. 583 BIS C.P. E LA POSSIBILITÀ DI INDIVIDUARE DIFESE 

CULTURALI FONDATE SULLA OPERATIVITÀ DI CAUSE DI GIUSTIFICAZIONE 

A) IL CONSENSO DELL’AVENTE DIRITTO 

Allo scopo di focalizzare in modo più adeguato l’art. 583 bis c.p. nella prospettiva di 

cultural crime è ora necessario abbandonare una prospettiva oggettiva di approccio, legata perlopiù 

alla descrizione della condotta incriminata, per assumere un punto di vista soggettivo: in particolare 

avendo riguardo alla posizione dei protagonisti del fatto-reato. Questa operazione potrebbe proprio 

prendere le sue mosse da una rinnovata valutazione del contenuto della nota espressione normativa 

di «in assenza di esigenze terapeutiche»; specie tenendo presente la relativa variabilità storico 

scientifica della nozione. Si deve infatti tenere in conto che, anche il sapere medico occidentale, può 

ammettere oggi una lecita praticabilità di operazioni di mutilazione genitale (74) in presenza di 

esigenze terapeutiche. Nel contempo, si debbono considerare i problemi che possono insorgere in 


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elazione ad un aspetto soggettivo che la novella sembra avere obliato: quello del consenso della 

persona sottoposta ad MGF. Sgombrando subito il campo da possibili equivoci possiamo premettere 

che il problema non rileva in relazione ad una paziente minorenne (75) - si potrebbero porre in 

questo caso i medesimi quesiti che si pongono in materia di circoncisione maschile a scopo rituale, 

ma non è questa la sedes materiae precisa – che non è in grado di esprimere un valido ed efficace 

assenso ad un intervento del genere. Quindi la questione pare correttamente posta (e da porsi) in 

relazione alla donna maggiorenne che intenda sottoporsi ad un intervento rituale di MGF. Il punto si 

rivela cruciale, in specie se si tengono presenti gli orientamenti assunti in sede dei Lavori 

Parlamentari che avrebbero condotto alla formulazione definitiva dell’art. 583 bis c.p. e che 

rivelavano l’intenzione di introdurre una norma penale dotata di una esplicita forza di resistenza nei 

confronti della operatività dell’art. 50 c.p. (76). L’esito della stesura definitiva della norma, che non 

prevede l’esclusione espressa della operatività del consenso dell’avente diritto (si noti che la bozza 

non parlava di , ma di ), può essere sottoposto ad una duplice lettura 

interpretativa. Da un lato, come si afferma, il legislatore ha ritenuto di omettere l’inciso proprio allo 

scopo di rimarcare la sua inutilità e di ribadire la indisponibilità del diritto offeso dal reato (77); 

quindi – aggiungiamo – di rafforzare la carica simbolica della norma stessa. Dall’altro, l’omissione 

del medesimo inciso, anche sulla base di una corretta ermeneutica penalistica, potrebbe in qualche 

modo aprire l’operatività ad uno scenario che consente la applicazione dell’art. 50 c.p. ed una sua 

necessaria interazione coll’art. 5 c.c. 

Una soluzione può transitare attraverso l’esame di argomenti paralleli già affrontati dalla 

letteratura e dalla giurisprudenza; in particolare di quelli relativi al consenso a quelle diminuzioni 

(anche permanenti) della integrità somatica che – sulla base di una lettura costituzionalmente 

orientata – sembra poter operare ove tendente al benessere psico-fisico della persona (78). Ed un 

luogo parallelo particolarmente significativo e pregnante, poiché tiene conto del coinvolgimento 

della sfera della sessualità in senso lato, è sicuramente indicato dal tema della liceità degli interventi 

(volontari) volti a cagionare l’impotentia generandi. Illeciti anteriormente alla L. n. 194 del 22 

maggio 1978 e con la vigenza dell’art. 552 (79) c.p. sulla procurata impotenza alla procreazione, 

attraverso l’abrogazione di quest’ultima disposizione, tali interventi sono ricaduti nell’ambito 

normativo dell’art. 583 n. 3) secondo comma, che doveva ritenersi ontologicamente applicabile solo 

quando la lesione si verificava senza o contro la volontà dell’avente diritto. Il dibattito, specie sulla 

c.d. sterilizzazione di comodo, è quindi transitato da un ambito di rilievo strettamente penalistico, 

sino a giungere a considerazioni più ampie, in particolare legate ad una lettura evolutiva dell’art. 5 

c.c. e dell’art. 32 Cost. 


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In sostanza, dopo gli inziali disorientamenti (80) a cavallo tra la fine degli anni ’70 e la 

prima metà degli anni ’80, il problema sembra essere stato definitivamente risolto dalla 

giurisprudenza (81); risolto nel senso di considerare la piena liceità della sterilizzazione anche a 

scopo voluttuario. Ma al di là dei principi portati dai pronunciamenti giudiziari, la non illiceità della 

sterilizzazione nei termini suindicati deriva comunque da una interpretazione del diritto alla salute 

di cui all’art. 32 Cost. Salute intesa globalmente come benessere psico-fisico della persona e sempre 

tenendo ferma una concezione dell’art. 5 c.c. che abbia riguardo all’«integrità fisica», non solo in 

senso strettamente anatomico, ma personalistico ed anche riferito alla vita sociale. 

Tanto premesso si pone la domanda se, il medesimo schema individuato, cioè il ricorso ad 

una lettura combinata ed evolutiva degli artt. 5 c.c. e 50 c.p., possa trovare accoglienza anche in 

relazione ad una possibile causa esclusione della antigiuridicità dell’art. 583 bis c.p. 

Il quesito si atteggia sulla base di due coordinate: quella formale e quella sostanziale. 

Per quanto riguarda l’aspetto formale, considerando l’assetto normativo in sé a prescindere 

dall’esame dei suoi contenuti, bisogna rilevare la presenza di due aspetti che, in linea di massima, ci 

conducono ad una ambiguità rispetto all’applicazione della medesima interpretazione utilizzata per 

il caso della sterilizzazione voluttuaria. Da un lato, infatti, possiamo considerare che ove la norma 

penale non prevede, allora in conformità non dispone; quindi, ad un approccio puramente testuale, il 

consenso dell’avente diritto potrebbe essere operativo. D’altro canto, però, il fatto che la stesura 

originaria della norma prevedesse l’inciso , non può autorizzarci 

tout court a ritenere che la versione definitiva permetta l’operatività scriminante del consenso. Non 

è del tutto infondato ritenere infatti che una norma speciale come l’art. 583 bis c.p., così carica di 

significati oppositivi, possa non costituire una sorta di «doppione» rispetto a quella comune dell’art. 

583 c.p. che, al contrario della prima, lascia a certi limiti operare il consenso. 

Avendo invece riguardo alla descrizione della condotta incriminata ed in considerazione che, 

sin dalle origini, il portato dell’art. 5 c.c. fosse da intendersi più come il divieto di alterazioni 

funzionali del corpo umano che non puramente anatomiche (82), non possiamo escludere che 

lesioni come quelle indicate magari al secondo comma, magari nella graduazione più lieve, possano 

venire scriminate dal consenso della donna che vi si sottopone (83). Questa interpretazione potrebbe 

avere una sua consistenza applicativa (84) e non solo teoretica, solo se se considera però il rispetto 

dei limiti individuabili in relazione alla sterilizzazione voluttuaria: cioè che l’intervento sia svolto 

da un medico, nell’ambito di una struttura sanitaria (85) e dopo la prestazione di un consenso 

informato (86). 

E’ evidente che si tratta in questo caso di una pura ipotesi di lavoro, poiché porre sullo 

stesso piano di impatto, persino emotivo, la sterilizzazione voluttuaria e le MGF anche nel caso più 


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lieve pare sotto certi aspetti un azzardo. La prima infatti è ormai unanimemente accettata nella 

coscienza sociale poiché volta al conseguimento di traguardi (procreazione responsabile ed 

esercizio della sessualità) in linea di massima altamente condivisibili. Per la seconda, invece, in una 

eventuale difesa fondata sull’art. 50 c.p., si dovrebbe non solo dimostrare il consenso pieno 

(operazione non facile in capo a donne che possono patire di spaesamento e diffidenza nei confronti 

delle procedure giudiziarie) (87), ma sarebbe necessario ricorrere ad una sorta di «scriminante 

culturale» (od applicazione culturale della medesima) deducendo che l’operazione è stata eseguita 

allo scopo di beneficiare la donna stessa, migliorarne l’integrazione nella comunità di appartenenza 

e prevenire il suo isolamento da essa. Su questo punto non ci si può esimere dal rilevare che, 

nonostante in entrambi i casi si verta in materia di lesioni di una certa importanza (specie per il caso 

della sterilizzazione irreversibile), la fattispecie delle MGF – ancorché volontarie/«voluttuarie» – 

produrrà una impressione sul pensiero del giudicante sicuramente diversa da quella che si prova di 

fronte ad un intervento di sterilizzazione volontaria. Dove le seconde saranno sempre associate ad 

un contesto di arretratezza e costrizione (perlomeno diffusa), la prima risulterà funzionale ad una 

concezione edonistica della vita largamente accettata. Non sappiamo se sia qui il caso di prendere in 

considerazione remote idee di «biopolitica» (88) (ad esempio nel senso di igienismo), attraverso le 

quali le istituzioni gestiscono le discipline del corpo ed orientano le scelte ed i costumi: possiamo 

comunque affermare che ci troviamo di fronte ad un probabile atteggiamento che innesca una sorta 

di scontro «culturale» circa le concezioni del corpo e della sessualità. E ciò sembra ancora più 

plausibile solo se si pensa che la chirurgia estetica riferita ai genitali femminili e praticata in Europa 

e Nordamerica, risulta essere una pratica medica accettata, apprezzata e per la quale non si sono 

avute sollevazioni di carattere etico (88 bis). 

Si tratta, come evidente, di operazione non agevole che deve tener conto di notevoli variabili 

valutative e di un certo atteggiamento della giurisprudenza che, in un noto precedente (sentenza 

Bajrami) di concezione (messa concretamente poi in atto) relativa a metodi educativi arcaici, ha 

ribadito, con toni talvolta enfatici, la non praticabilità di una difesa culturale fondata 

sull’accondiscendenza – od il consenso – della cerchia familiare destinataria di quelli che furono 

giudicati veri e propri intollerabili maltrattamenti (89). 

B) L’ESERCIZIO DI UN DIRITTO 

Una causa di giustificazione fondata sull’art. 51 c.p., inteso come esercizio di un diritto (90), 

potrebbe condurre ad evidenziare ulteriori conflitti a seguito della messa in pratica di una difesa 

culturalmente orientata. Innanzitutto è necessario sottolineare la fonte del diritto che si intende 

esercitare e, in secondo luogo, qualificarlo nei suoi contenuti. Potrebbe trattarsi del diritto 

costituzionale garantito dall’art. 19, specie nella parte in cui fa riferimento agli atti di culto. Però 


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affrontando tutti limiti visti in precedenza, ossia: i limiti interni rappresentati dai principi 

fondamentali della stessa Costituzione (91) e, quelli esterni, consistenti nella consapevolezza che le 

MGF possono solo confusamente farsi rientrare in una prassi religiosa o di fede vera e propria. Se 

ad esempio immaginiamo il caso astratto di un diritto dei genitori a praticare alle figlie minorenni 

«mutilazioni» a scopo cultuale (92), possiamo renderlo attuabile, magari limitandolo al caso della 

puntura di spillo «simbolica» come proposta qualche anno fa; anche in riferimento alla parallela 

pratica della circoncisione israelita. L’accostamento merita un certo approfondimento: la seconda 

pratica, quella israelita, trova il suo fondamento in un testo religioso positivo (93) che, in qualche 

modo, fa parte di un certo patrimonio dalla civiltà occidentale. E’ legittimata da una prassi ormai 

secolare e recepita ed è richiamata in modo implicito in una serie di luoghi contenuti nella legge n. 

101 dell’8 marzo 1989 (94); ad esempio all’art. 2, comma primo (95), all’art. 21, comma secondo, 

punto f) (96), all’art. 25, comma primo (97) ed all’art. 26, comma primo (98). La prima, invece, 

nonostante partecipi con la seconda al generale ambito antropologico dei riti di iniziazione (99), e 

nonostante possa trovare una virtuale copertura in una lettura combinata dell’art. 19 e dell’art. 30 

Cost. in materia di diritto dei genitori ad educare i minori secondo la loro religione o cultura, 

sembra, allo stato, potersi escludere dal novero delle attività lecite. Ciò anche sulla base della 

considerazione del Parere negativo del Comitato Nazionale di Biotetica del 25 settembre 1998 

(100), che sembra raccogliere una serie di diffidenze culturali, e dell’ambiguo Parere, quanto alla 

già citata puntura «simbolica», del Comitato Regionale Toscano di bioetica del 9 marzo 2004 che 

auspica il superamento totale di ogni pratica di MGF in vista della loro eliminazione dal panorama 

culturale e cultuale (101). 

Il problema si pone con minore difficoltà nel caso in cui un intervento manipolatorio 

genitale «lieve» sia attuato su donna maggiorenne, con le accortezze e le cautele alle quali si faceva 

riferimento in relazione all’applicazione dell’art. 50 c.p. In questo frangente è forse possibile 

approntare una strategia difensiva che si basi sul concorso dell’esimente del consenso dell’avente 

diritto e sull’esercizio del diritto dell’art. 19 Cost., dell’art. 21 Cost. ed infine dell’art. 2 Cost. 

L’ultimo aspetto da esaminare è costituito dalla considerazione in base alla quale l’agente 

potrebbe eccepire, specie nei casi di MGF compiute fuori dai confini nazionali, di aver agito sulla 

base di un diritto riconosciuto dalla legge del luogo o meglio, sulla base del silenzio o della 

tolleranza della legge penale del paese d’origine. In questo caso la risposta appare prima facie 

negativa, considerate le difficoltà connesse con il richiamo ed il riconoscimento da parte del nostro 

ordinamento di quei presupposti culturali sottesi ad una norma straniera, che proprio vengono 

esplicitamente stigmatizzati dall’impianto della legge n. 7 del 2006 (102). 


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SOGGETTIVO 

8) LA VALUTAZIONE DELLA CULTURAL DEFENSE SOTTO IL PROFILO PIÙ STRETTAMENTE 

Sono state esaminate le possibilità ed i limiti connessi all’approntamento di una difesa 

fondata su motivi culturali, ma pur sempre transitante nell’ambito di referenti normativi (quali le 

cause di giustificazione ad esempio) che presentano peculiarità abbastanza consolidate ed 

approntano strumenti concettuali di soluzione caratterizzati da una discreta certezza. 

A questo punto è però necessario avviare l’indagine verso un campo altrettanto noto, ma 

altresì connotato da maggiori sfumature e, forse, da più proficue opportunità di ricerca. 

Affrontiamo l’argomento della colpevolezza, in particolare nell’ambito dell’elemento 

soggettivo, o della sua mancanza. Abbiamo raccolto sufficienti nozioni per poter immaginare che 

coloro che eseguono mutilazioni genitali non solo non pensano di fare del male; anzi essi sono 

convinti di agire in modo corretto. Per poterci avvicinare in maniera più tecnica all’aspetto ed al 

momento della volontarietà, dobbiamo organizzare i pensieri e fissare adeguati percorsi 

argomentativi. 

A) SCUSABILITÀ PER ERRORE DI FATTO OD IGNORANZA DELLA NORMA PENALE. 

Quanto a questo profilo ci rivolgiamo subito nei confronti dell’error facti (103) per due 

ordini di motivi. Innanzitutto perché l’esperienza applicativa statiunitense ha individuato nella 

preesistente e nota categoria del «Mistake of fact» la possibilità di approntare una difesa culturale. 

Si è verificato un caso in cui l’imputato non ha valutato correttamente, in buona fede e sulla scorta 

dei propri condizionamenti culturali e tradizionali, la situazione di fatto nella quale il reato è stato 

commesso, in specie in relazione all’atteggiamento oppositivo tenuto dalla vittima (104) - in realtà 

una sorta di equivoco sulla vis grata puellae. In seconda battuta, per poter affermare che nella 

nostra fattispecie sulle MGF non risulta affatto agevole l’opportunità di modellare una difesa 

culturale fondata sull’art. 47 c.p. come declinato nel caso precedente. In specie se si tiene conto del 

fatto che, talvolta, durante l’esecuzione delle MGF le ragazze o le donne dimostrano un notevole 

spirito di sopportazione, di coraggio (105) e di non opposizione. Semmai potrebbe accadere proprio 

il contrario: cioè il caso – invero raro a verificarsi – in cui l’agente potrà scambiare l’arrendevolezza 

esteriore della ragazza o della donna per consenso tacito alla pratica mutilatoria; in altre parole: 

incorrendo in un errore interpretativo rispetto all’atteggiamento di apparente acquiescenza della 

vittima. 

Per quanto concerne l’errore di diritto è necessario prendere le mosse dal dato normativo 

introdotto dal l. n.7/2006 all’art. 3 (106) che, a scopo di contrasto e prevenzione, individua, tra 

l’altro, la predisposizione di strumenti comunicativi e mediatici volti a porre a conoscenza il divieto 

dell’art. 583 bis c.p. Al di là delle buone intenzioni manifestate ci sono diversi motivi per ritenere 


20

che l’efficacia reale di tale norma sarà scarsa poiché, tra l’altro, sembra rivolgere la maggior parte 

delle risorse informative prevalentemente nei confronti di coloro che si apprestano a chiedere i visti 

consolari – cioè ai soggetti in ingresso. Oltretutto, per inquadrare il problema in modo ancora più 

adeguato, si tenga conto di un dato di fatto che potrebbe risultare inaspettato, ossìa la 

considerazione in base alla quale una certa parte di coloro (specie uomini) che provengono da paesi 

africani che già formalmente puniscono (indipendentemente dalle punizioni effettive e dalla 

tolleranza) le MGF, sono a conoscenza della illegalità della pratica (107). Quindi, le strategie 

informative, che spesso risultano carenti od inefficaci per mancanza di stanziamenti finanziari o per 

pigrizia istituzionale, dovranno essere virtualmente rivolte alla restante parte di coloro che in teoria 

ignorano la sanzione penale e la generale riprovazione nei confronti delle MGF. 

Ma al di là di questo: è stato osservato che per poter far ricorso all’art. 5 del c.p. in relazione 

ad una piena applicazione dell’errore inevitabile, quindi scusabile, sia necessario perlomeno che il 

soggetto destinatario del precetto si sia attivato per «conoscere» la legge e non, invece, che sia 

rimasto con atteggiamento inerte ad attendere l’occasione della «conoscenza» o «conoscibilità» 

della medesima (108). Pretendere che il migrante si attivi allo scopo di conoscere le leggi del luogo, 

rappresenta, a nostro avviso, una pretesa eccessiva; ma possiamo forse rivolgerci ad un approccio 

diverso al problema. Notoriamente il ricorso alla inevitabilità dell’errore sulla legge penale si attua, 

rispetto ai casi di soggetti socialmente svantaggiati e non integrati, quando si deve giudicare della 

applicazione di fattispecie relative ai c.d. reati di produzione legislativa od artificiali (109). Il nodo è 

però costituito dal fatto che l’art. 583 bis c.p., in quanto reato culturale ed in qualche modo in 

quanto simbolo di certi valori e concezioni di fondo dell’occidente, non può essere considerato 

pienamente fattispecie artificiale o puramente formale. Semmai bisognerebbe cominciare a 

rinunciare a pensare in termini di «naturale» ed «artificiale» tout court quando si parla di fattispecie 

penali per considerarle tendenzialmente tutte di produzione legislativa. Comunque: in questa 

prospettiva la scelta applicativa da seguire è ambivalente: o si accetta la tesi che l’imputato non 

conosceva la norma ed in ogni caso non poteva, vista la sua formazione e provenienza culturale, 

neppure intuire l’illiceità del comportamento che la medesima stigmatizza. Altrimenti ci si deve 

indirizzare nei confronti di un giudizio che dia prevalenza al fatto materiale delle lesioni in sé 

considerate e decontestualizzate dalla cornice culturale e folclorica, per giungere quindi alla 

affermazione di una responsabilità, se non fondata sull’art. 583 bis c.p., magari sostenuta 

dall’applicazione dell’art. 583 c.p. nella sua declinazione più grave. Il problema più spinoso che si 

potrebbe a questo punto incontrare riguarda una considerazione più apicale e verte sull’interrogativo 

se possa parlarsi in generale di capacità, nel senso di colpevolezza, nei confronti di coloro che siano 


21

intellettualmente e culturalmente (anche nell’accezione di patrimonio di nozioni) meno attrezzati 

rispetto alla media dei consociati – ma questo lo affronteremo più avanti. 

Le soluzioni che mettono in luce l’elemento soggettivo del reato che può teoricamente 

mancare in considerazione della complessiva condizione personale dell’agente, debbono tenere 

conto di quella giurisprudenza che ha escluso la non configurabilità, o la diminuzione dell’intensità, 

del dolo nella fattispecie dell’art. 572 c.p. agìta in un contesto di arretratezza culturale e religiosa 

(110). Potrebbe obbiettarsi che nei casi esaminati (Cass., 24 novembre 1999 e Cass., 8 gennaio 

2002) la Corte fosse chiamata a valutare i maltrattamenti in famiglia, cioè un reato che richiede una 

certa abitualità o reiterazione (111) di atti e quindi una coscienza e volontà particolarmente 

rafforzata in capo all’agente, in grado di persistere anche in confronto alla pratica dei modelli 

socialmente prevalenti di vita familiare. Mentre, da parte loro, le MGF si sostanziano in atti 

tendenzialmente istantanei che subiscono in misura minore l’influsso dei principi fondamentali 

della dignità e dell’integrità della persona che la norma punitiva intende tutelare. Si potrebbe 

aggiungere che l’assetto dei rapporti intrafamiliari e, in specie dei rapporti genitori-figli, sia meno 

influenzato e determinato da fattori folclorici o cultuali rispetto alle MGF. Ma tutto ciò considerato, 

non ci sono appigli normativi ed interpretativi che possano farci concludere per una affermazione di 

carenza della colpevolezza causata da una eventuale non riuscita conoscenza della norma per 

mancata integrazione socio-culturale dell’imputato (112). 

Semmai sarebbe forse praticabile il percorso di una attenuazione dell’elemento soggettivo 

che può condurre ad una diminuzione del trattamento sanzionatorio mediante un uso accorto 

dell’art. 133 c.p., o con l’applicazione dell’art. 62 bis c.p. Ci si chiede, infine, se alla pratica delle 

MGF, come soggettivamente inquadrate rispetto all’agente, possa essere riconosciuta l’applicazione 

dell’attenuante di cui all’art. 62, n. 1) c.p. La risposta è allo stato negativa in considerazione dello 

sbarramento costituito dalla interpretazione che individua i «valori morali o sociali» come quelli 

prevalenti in un luogo ed in un tempo (113) presso una popolazione e non valuta i motivi, ancorché 

considerati meritevoli, che trovano origine esterna od in gruppi ristretti (114). In particolare, sembra 

di comprendere, che vengano presi in esame solo quegli aspetti psicologici motivanti al reato che 

possono, in un certo modo, trovare consenso od apprezzamento da parte della collettività. Solo 

attraverso un cambio di posizione, che possa magari considerare l’interpretazione più soggettiva, e 

di portata quindi più ampia, dell’art. 62, n. 1) c.p. suggerita nel caso dell’obiezione di coscienza 

(115) e riadattata attraverso opportuna modulazione ai motivi, non strettamente filosofico religiosi, 

bensì a quelli di carattere latamente culturale legati alle minoranze umane (116), si potrebbe 

giungere alla possibilità di formulare un giudizio sul quantum della pena che tenga conto in modo 

più completo del grado di colpevolezza manifestato concretamente dell’agente (117). A grandi linee 


22

potrebbe trattarsi di una soluzione praticabile, anche se, comunque, non si può sottacere la 

fondamentale discrasìa di atteggiamento interiore che sussiste tra l’obiettore di coscienza, che 

agisce sulla base di motivi generalmente razionali e meditati, e colui che obbedisce, sebbene in 

buona fede, ad un richiamo ancestrale di gruppo (118) ritenuto cogente. Oltretutto è necessario 

considerare una variante di carattere «etnico»: se l’obiezione di coscienza fa parte in qualche modo 

del patrimonio culturale del mondo occidentale, altrettanto non può dirsi per quei motivi ad agire 

arcaici che conducono a porre in essere pratiche cruente come le MGF. 

La applicabilità di altre circostanze attenuanti specifiche è difficilmente praticabile se non a 

costo di una forzatura eccessiva dei già presenti disposti normativi. 

B) LA NON ESIGIBILITÀ COME DIFESA CULTURALE 

Allo scopo di individuare ulteriori cause che potrebbero mettere in discussione la 

colpevolezza di coloro che pongono in essere MGF nel contrasto con l’art. 583 bis c.p., si potrebbe 

fare un breve cenno a quella particolare costruzione di creazione dottrinale, talvolta ritenuta od 

invocata, ed intesa come clausola generale e non esplicitata nel sistema, volta ad incidere 

sull’elemento soggettivo dell’agente allo scopo di sottrarlo in qualche modo alla responsabilità. In 

particolare rinviamo alla c.d. clausola di «non esigibilità del comportamento» per la quale non può 

darsi rimprovero e colpevolezza tutte le volte in cui l’azione o l’omissione costituenti astrattamente 

reato, siano state poste in essere in una condizione anomala per l’agente e per la sua sfera 

intellettivo-volitiva. Si tratta quindi di circostanze del reato, nelle quali l’agente non avrebbe potuto 

«umanamente» o «ragionevolmente» fare a meno di tenere o non tenere un comportamento che la 

legge considera come illecito penale. Ci si riferisce specialmente alle ipotesi in cui, date le 

contingenze di fatto non ordinarie, non si sarebbe potuto esigere da parte del reo un comportamento 

diverso da quello da lui tenuto ed integrante un reato (119). Ed è proprio l’inesigibilità penale ad 

essere stata riportata all’attenzione della dottrina in occasione della presa d’atto della verificazione 

di alcuni casi di reati culturalmente orientati, posti in essere in Europa da allogeni, a causa di una 

mancata integrazione sociale o per la persistenza di convinzioni contrarie rispetto a quelle invalse 

nei paesi ospitanti (120). Si tratterà in specie di quei reati, la cui motivazione e ideazione ed il cui 

realizzarsi (121), non sono vissuti nella mens rea come illeciti e vietati, ma anzi, come doverosi 

specie sotto la spinta di condizionamenti rituali e di gruppo. 

L’opportunità di rinvenire una fattispecie analoga nell’ambito dell’esperienza statunitense, 

proviene dalle regole generali attraverso le quali la dottrina definisce i presupposti per attuare una 

cultural defense, specie in relazione alle situazioni in cui l’agente non ha avuto la capacità di aderire 

alla norma penale a causa della sua condizione individuale e per «…le forti pressioni ricevute dal 

gruppo sociale in cui è inserito, (che) lo portano a violare la norma penale, non riconoscendo 


23

quest’ultima come motivo sufficiente da impedire la realizzazione della sua condotta (122)». Ma 

l’esperienza americana stessa insegna che la tendenza generale è, in modo esplicito, espressa dalla 

necessità di operare una sistematizzazione del concetto astratto, dottrinale ed extralegislativo, di 

difesa culturale nell’ambito di cause già previste, già codificate che escludono od attenuano 

l’antigiuridicità del fatto o la colpevolezza rispetto al medesimo (123). In questo modo, sempre 

avuto riguardo alla prassi nordamericana, si sono notoriamente registrati casi in cui le cultural 

defenses (in senso lato esimenti od attenuanti), sono state fatte ricadere nell’ambito di categorie 

normative positive già note. Ed allo stesso modo dovrebbe accadere per quanto riguarda la clausola 

di non esigibilità che, pur suggestiva come costruzione, sconta però il limite quasi invalicabile 

costituito dal fatto di non trovare precisi appigli nel sistema positivo (124) e, in ogni caso, corre il 

rischio di aprire la strada ad un inaccettabile soggettivismo ed arbitri nel criterio di giudizio (125). 

Oltretutto, nella pratica, il riconoscimento della non esigibilità, si risolverebbe in una sorta norma (o 

prassi applicativa) ad hoc per svantaggiati, o sradicati, sociali e culturali, quindi nuovamente in una 

«norma simbolica» in grado di creare, potenzialmente, altri conflitti ed occasione di spaccature tra i 

consociati. 

Siamo perfettamente consapevoli della necessità di un canone ermeneutico il più possibile 

umano del diritto penale: dove per umano non si deve intendere indulgente, ma si vuole fare 

riferimento ad un criterio applicativo della norma che sappia tener conto delle concrete condizioni 

ambientali ed interiori che hanno accompagnato le percezioni e le deliberazioni dell’agente. D’altra 

parte non possiamo neppure sottacere le difficoltà (attestate anche dalla psichiatria) che possono 

accompagnare una minuziosa e completa operazione ricostruttiva dei procedimenti intellettivo- 

volitivi dell’essere umano e volta alla individuazione dell’eventuale condizionamento. 

C) IL TENTATIVO DI INQUADRAMENTO NELL’AMBITO DEL VIZIO DI MENTE 

La possibilità di sistematizzare determinati casi di cultural defenses nell’ambito dell’azione 

posta in essere in presenza di un vizio totale o parziale mi mente, in sé, non risulta a prima vista del 

tutto infondata (126) ; è necessario comunque operare un adeguato inquadramento. Un celebre caso 

(Kimura) tratto dall’esperienza della giurisprudenza statunitense vedeva come imputata una donna 

giapponese non sufficientemente ambientata la quale nel 1985, a seguito del tradimento coniugale 

del marito, assunse la decisione di uccidersi con i propri figli in giovane età. Il motivo del gesto 

(oyako-shinyu) (127) risultava influenzato in modo preponderante dalla convinzione di essere 

indegna come madre e sposa proprio a causa del comportamento fedifrago del marito. All’atto di 

compiere il suicidio allargato per annegamento, la donna venne salvata, ma i figli perirono. Lo stato 

di grave isolamento nel quale viveva la medesima, il grave stress cagionato dalla vergogna subita ed 

il riaffiorare di motivi della cultura tradizionale (128), tutti insieme considerati dalla Corte, 


24

condussero ad una dichiarazione di «Diminished Capacity» (129) che tutto sommato ha destò 

l’attenzione della dottrina. Al di là di quelle che furono le decisioni assunte, non si possono 

certamente nascondere le difficoltà e le perplessità derivanti dal collegamento tra un dis- 

adattamento, un senso di spaesamento e delle anomalie rilevanti da un punto di vista del corretto 

procedimento di formazione cognitivo-volitiva (130). Del resto, anche il caso Metallides, meno 

famoso e più risalente rispetto al caso Kimura, ha evidenziato, sempre in una fattispecie di 

omicidio, la debolezza di un approccio psichiatrico-forense fondato sull’ «irresistibile impulse» (in 

sostanza un riflesso emotivo), causato dal richiamo alle consuetudini di comportamento mantenute 

nella terra di origine (131). 

Si tratta ora di evidenziare gli argomenti che potrebbero condurre al riconoscimento 

eventuale della infermità mentale, come prevista nel nostro ordinamento, a casi di difese fondate su 

motivi culturali particolarmente profondi. Gli snodi attraverso i quali affrontare questo delicato ed 

involgente aspetto sono fondamentalmente due. 

In specie. 

Senza particolare enfasi e sicuramente senza avere l’ambizione di operare una ermeneutica 

sistematica ed approfondita, si può sostenere che, dalla lettura della sentenza delle Sezioni Unite 25 

gennaio – 8 marzo 2005, n. 9163, sia evidenziabile come l’imputabilità si atteggi a «capacità di 

reato, o meglio a capacità di colpevolezza» e come la valutazione circa la colpevolezza medesima, 

possa farsi risalire in qualche modo ad un approccio multidisciplinare, mediante il ricorso a 

«concetti aperti» che possono rivelarsi idonei ad attribuire rilevanza anche ai «disturbi della 

personalità», in quanto gravi ed incidenti. 

D’altro canto, sulla base di un certo approccio culturale, si potrebbe sostenere che i motivi 

che spingono la mentalità arcaica (quella all’interno della quale sono sorte ad esempio le MGF) a 

seguire le pratiche rituali, siano da ricollegarsi ad uno stato di ansietà (132), di alterazione. Un certo 

stato di angoscia, di smarrimento, di fragilità personale di fronte al rischio del perder-si della 

soggettività, del perdere l’unità e la coesione anche sociale, potrebbe trovare il proprio superamento 

attraverso strategie istitutive di riti, di modalità di azione condivise in grado di operare una sorta di 

reintegrazione dell’orizzonte messo in pericolo (133). Si potrebbe avanzare l’ipotesi che, quanto 

l’uomo «civilizzato», che presenta forse un senso di identità maggiore, trova risorse di fronte allo 

smarrimento esistenziale mediante l’istanza verso «espedienti» razionali e culturali propri, la 

mentalità arcaica – non occidentalizzata – è in grado di individuare «vie di scampo» attraverso 

l’istituzione del rito che, posto in atto, avrebbe la funzione di ricomposizione della soggettività e di 

un certo ordine esteriore. A questo punto resterebbe da chiedersi quanto gli stati anomali che 

possono caratterizzare la messa in atto di comportamenti rituali prescritti o previsti dai disposti di 


25

«culture altre», possano incidere sulla colpevolezza intesa come capacità/imputabilità ai fini di un 

coinvolgimento della applicazione degli artt. 85, 88 o 89 c.p. La domanda risulta legittima specie se 

si considera che le argomentazioni svolte in precedenza circa una spiegazione dell’istituzione del 

rito, attengono a valutazioni di carattere prevalentemente antropologico o connesse ad un approccio 

semmai di psichiatria fenomenologica (134) e non possono trovare pieno accoglimento nell’ambito 

di un discorso prettamente orientato verso la psichiatria forense che, il più possibile, cerca di 

sfuggire alle lusinghe di un «modello sociologico» della infermità mentale. 

Gli agìti che trovano la loro radice nell’ambito di motivazioni specificatamente «culturali», 

anche estranee od inconsuete, non presentano necessariamente aspetti patologici: affermare il 

contrario condurrebbe ad una prospettiva eccessivamente etnocentrica che porta ad etichettare 

automaticamente come incapace o inidoneo colui che sia poco dotato sotto il profilo delle 

cognizioni o a considerare incapace, come caso limite, il selvaggio (135), o colui che conforma la 

propria vita a concezioni stravaganti (136) o non condivise. Diversamente ragionando da una 

corretta prospettiva clinica, si correrebbe il rischio di giungere a sottrarre al binomio 

responsabilità/pena coloro che professano ed agiscono convinzioni e visioni della vita diverse da 

quelle della maggioranza dei consociati, con la conseguenza estrema di negare loro la qualifica di 

uomini ragionevoli: perlomeno nella nota impostazione hegeliana in base alla quale la sanzione si 

atteggia come una sorta di riconoscimento del delinquente (137) come essere umano libero. 

Oltretutto, una tale tentazione interpretativa ed applicativa non farebbe altro che avvalorare quanto 

considerato in precedenza, ossia che l’art. 583 bis c.p. può correre il rischio di diventare una «norma 

simbolo» in grado di creare ed alimentare una spaccatura tra un «noi (capaci)» e un «loro 

(incapaci)». Gli atti rituali possono, al contrario, rilevare ai fini dell’imputabilità tutte le volte in cui 

siano innestati in un ambito soggettivo clinicamente definito o significativo (138), in particolare 

scatenato o slatentizzato dal contatto con le nuove realtà o i nuovi ambienti. Sotto quest’ultimo 

profilo sembra quindi difficile ipotizzare che le operazioni di MGF siano determinate, da sole, da 

una reazione, da un impatto, con il mondo o con l’ambito di accoglienza o risultino essere un 

prodotto dello sradicamento dall’ambiente d’origine; le stesse infatti possono venir praticate in 

Italia come venivano praticate nei paesi d’origine. 

Non potendo negare il mistero di potente fascinazione connesso a determinate ritualità 

(139), all’ambiente nel quale queste vengono poste in essere, d’altra parte però, non siamo ancora in 

possesso di evidenze scientifiche che possano fornire spunti utili per trovare agganci nei confronti 

delle prospettive dischiuse dalla sentenza Sezioni Unite 25 gennaio – 8 marzo 2005, n. 9163 in 

materia di infermità mentale. 

9) CONCLUSIONI 


26

Trarre alcune conclusioni rispetto all’art. 583 bis c.p. non è sicuramente una operazione 

agevole, anche perché il giudizio da attribuire ad una norma non può limitarsi soltanto all’esame del 

suo testo, a congetture più o meno fondate circa le sue potenzialità, o a previsioni circa l’impatto 

che potrà dispiegare sulla prassi giudiziaria e sulla realtà sociale. Oltretutto è necessario tener 

presente che la norma non è il frutto di un intervento isolato, ma si colloca nel contesto di un 

impianto legislativo più ampio che, a sua volta andrebbe ulteriormente analizzato ed approfondito in 

modo adeguato nelle sue articolazioni e nelle sue implicazioni. Comunque: dalla lettura della nostra 

fattispecie possono essere, sin dall’inizio, notati alcuni nodi problematici – già evidenziati in 

precedenza – ed in particolare costituiti dalla ambivalenza interpretativa connessa alla possibilità di 

ammettere o meno il consenso (con le cautele del caso) dell’avente diritto; dall’incerto ed aperto 

significato del requisito negativo sancito dalla «assenza di esigente terapeutiche» e dalla 

connotazione del dolo specifico presente nell’ipotesi prevista dal secondo comma, finalizzato alla 

«menomazione delle funzioni sessuali». Se la menomazione, correttamente intesa, va riferita in 

senso fisico-materiale, ossìa va riguardata sotto il profilo di una operazione tendente tout court alla 

riduzione della funzionalità; allora – come già affermato – possiamo insistere nel ripetere che le 

MGF, specie quelle previste nel secondo comma, non sempre vengono poste in essere per diminuire 

la funzione puramente fisica dell’atto sessuale, ma, piuttosto, sono più propriamente finalizzate a 

conferire un particolare «segno» alla sessualità ed all’essere femminile in senso ontologico e 

sociale. Del resto, e quest’ultimo aspetto potrebbe forse essere chiarito attraverso il contributo del 

sapere medico e sessuologico, l’espressione utilizzata dal legislatore non appare neppure precisa, 

specie nel momento in cui si voglia considerare che per «funzione sessuale» possono intendersi 

diverse modalità che vanno dall’atto sessuale biologicamente inteso, sino a coinvolgere ambiti più 

profondi e delicati che toccano il discorso culturale, del senso e del significato. 

Ma al di là di questi problemi interpretativi, che potrebbero venire resi meno evidenti 

dall’intervento della giurisprudenza e più in generale da una prassi applicativa che ha dimostrato nel 

periodo anteriore alla novella una certa saggezza rispetto alle MGF, resta pur sempre l’interrogativo 

di fondo che rinnova il quesito circa la reale utilità dell’introduzione di una norma ad hoc per 

regolare e reprimere un fenomeno nuovo ed inconsueto. Si potrebbe rispondere, forse con falsa 

coscienza, che la norma (e la legge intera) si è resa necessaria dall’atteggiamento «forte» assunto 

dall’opinione pubblica mondiale rispetto all’irrompere sulla scena delle pratiche di MGF, dalla 

pressione costituita da una certa normativa di carattere sovrastatuale. Ci si potrebbe accontentare di 

queste considerazioni che quasi sembrano legittimare e rendere ammissibile ogni sorta di intervento 

legislativo. E’ certo evidente che la risonanza planetaria di un fenomeno e l’unanime rimprovero 

che ad esso si riserva, possono costituire la giustificazione per l’introduzione di una norma. Ma 


27

forse queste, non sono sufficienti come motivazioni, specie se si considera che anche il legislatore 

italiano ha inteso, e l’intenzione emerge dal dato complessivo, introdurre una «norma simbolica», 

ossìa una norma che, oltre a reprimere un reato di lesioni, possa costituire un mònito, una espressa 

stigmatizzazione, non solo della lesione, ma anche della stessa mentalità od il retroterra sottesi 

all’atto. 

Sia beninteso, in questa sede non si vuole difendere la prassi delle MGF, né tantomeno 

configurare un improbabile diritto generale ad eseguire mutilazioni genitali: si vorrebbe soltanto 

avanzare l’idea che l’aver introdotto una norma speciale prevista per il caso di lesioni genitali ed 

indirizzata espressamente a quelle popolazioni che, di tali pratiche, hanno una concezione 

tradizionale collegata ad un senso di doverosità, possa fondatamente andare incontro a due rischi in 

rapporto di complementarietà tra di loro. In particolare: da un lato, quello di sovraesporre – specie 

nell’opinone pubblica – il fenomeno e più in generale lo stesso ambito di diversità culturale dal 

quale lo stesso proviene; dall’altro, sicuramente quello di non assecondare l’integrazione sociale di 

alcune minoranze etniche, contribuendo così al loro isolamento e, come più volte sottolineato da 

diversi Autori, favorendo la maggior clandestinizzazione e precarizzazione delle mutilazioni 

genitali. Incombe oltremodo il pericolo di fondo che le specificità culturali in genere si trasformino 

in gabbie, prigioni e forse manicomi imposti a determinate minoranze. 

L’ambito sociale e ideale delineato dallo Stato e dai suoi confini non dovrebbe risultare né 

troppo rigido né eccessivamente «mobile», dovrebbe semmai diventare la «casa di tutti gli uomini», 

il luogo nel quale, per conseguenza, tutti siano indotti in qualche modo a «fare un passo indietro» 

rispetto a certe convinzioni personali e siano posti nella condizione di partecipare ad uno spazio 

comune ed il più possibile neutrale; in definitiva a privilegiare la polis rispetto all’ethnos. Questo lo 

si potrebbe ottenere ottenere attraverso il confronto reciproco e, specialmente, forse mediante la 

proposizione di modelli e di stili di vita alternativi che, in riferimento al nostro caso, siano in grado 

di mostrare che l’opzione delle MGF non risulta ineluttabile e determinata da un condizionamento 

invincibile, ma che si possa in fondo profilare la possibilità di sottrarsi alla loro oscura fascinazione. 


28

1 Il paradigma argomentativo è liberamente tratto da LÉVI-STRAUSS, Tristi tropici. L’avventura 

dell’antropologo, Saggiatore, Milano, 2004, p. 56. 

2 G.U. Serie gen. – n. 14 del 18 gennaio 2006. 

3 FUKUYAMA, La fine della storia e l’ultimo uomo, BUR, Milano, 2003, pp. 81 ss. 

4 HUNTINGTON, lo scontro delle civiltà, Garzanti, Milano, 2000, p. 131 ‘Nella prima metà del XX 

secolo le élite intellettuali hanno di norma creduto che la modernizzazione economica e sociale 

dovesse condurre alla scomparsa della religione quale elemento significativo dell’esistenza 

umana… La seconda metà del XX secolo ha mostrato l’infondatezza di quelle speranze come di 

quelle paure. La modernizzazione economica e sociale ha raggiunto dimensioni mondiali, eppure al 

tempo stesso si è verificata una generale rinascita religiosa. Questo fenomeno la Revanche de 

Dieu…’ ‘I sistemi che avevano offerto ai cittadini identità ed autorità sono crollati. Masse di uomini 

e donne si spostano dalle campagne alle città, recidono le proprie radici e si tuffano in un nuovo 

lavoro oppure restano disoccupati. Interagiscono con una moltitudine di stranieri e stabiliscono 

nuovi tipi di rapporti sociali. Necessitano di nuove forme di identificazione, nuove e stabili forme di 

comunanza, nuovi corpi di regole morali che diano un senso ed uno scopo alla loro vita. La 

religione, sia quella tradizionale che quella fondamentalista, risponde a queste necessità’. 

5 FUKUYAMA, La fine della storia, cit. pp. 198 ss. 

6 Art. 583 bis. Pratiche di mutilazione degli organi genitali femminili. 

[1] Chiunque, in assenza di esigenze terapeutiche, cagiona una mutilazione degli organi genitali 

femminili è punito con la reclusione da quattro a dodici anni. Ai fini del presente articolo, si 

intendono come pratiche di mutilazione degli organi genitali femminili la clitoridectomia, 

l'escissione e l'infibulazione e qualsiasi altra pratica che cagioni effetti dello stesso tipo. 

[2] Chiunque, in assenza di esigenze terapeutiche, provoca, al fine di menomare le funzioni sessuali, 

lesioni agli organi genitali femminili diverse da quelle indicate al primo comma, da cui derivi una 

malattia nel corpo o nella mente, è punito con la reclusione da tre a sette anni. La pena è diminuita 

fino a due terzi se la lesione è di lieve entità. 

[3] La pena è aumentata di un terzo quando le pratiche di cui al primo e al secondo comma sono 

commesse a danno di un minore ovvero se il fatto è commesso per fini di lucro. 

[4] Le disposizioni del presente articolo si applicano altresì quando il fatto è commesso all'estero da 

cittadino italiano o da straniero residente in Italia, ovvero in danno di cittadino italiano o di 

straniero residente in Italia. In tal caso, il colpevole è punito a richiesta del Ministro della giustizia. 

7 Tipo I. Escissione del prepuzio con o senza escissione di parte o dell’intero clitoride. Sunna è il 

nome tradizionalmente usato per designare questo tipo di mutilazione. Tipo II. Escissione del 

clitoride con escissione totale oparziale delle piccole labbra. Tipo III. Escissione di parte o di tutti i 


29

genitali esterni con sutura e chiusura dell’ostio vaginale (infibulazione). Tipo IV. Puntura., 

perforazione o incisione del clitoride e/o delle labbra; stiramento del clitoride e/o delle labbra; 

cauterizzazione del clitoride e dei tessuti circostanti; raschiamento dell’orifizio vaginale (angurya) o 

taglio della vagina (gishiri); introduzione di sostanze corrosive in vagina, per provocare 

sanguinamento o di erbe in vagina, allo scopo di restringerla o di chiuderla. (TURILLAZZI – NERI, 

Luci ed ombre nella legge in tema di mutilazioni genitali femminili: una visione di insieme medico- 

legale, in Riv. It. Med. Leg., 2006, p. 289). 

8 In argomento cfr. VERCELLIN, Istituzioni del mondo islamico, Einaudi, Torino, 2007, p. 217 che, 

premessa una certa dicotomia tra le forme ufficiali delle manifestazioni religiose e quelle popolari 

considera che il caso della circoncisione khitan, mai citata nel Corano, è spesso tratta nei hadit (i 

dicta delle Autorità) ed in qualche modo facente parte e derivante dalle istituzioni pre islamiche. Da 

alcune fonti emergono comunque posizioni assi difformi per quanto ne concerne l’applicazione; in 

certi ambiti viene considerata come mandub (raccomandata) per i maschi e sunna ‘tradizionale’ per 

le femmine, mentre sulla base di altre è addirittura obbligatoria (wajib). L’infibulazione vera e 

propria viene invece considerata come pratica estranea al dar al-islam. Sul punto v. anche DE 

CARLI, Tra diritto e tradizione. Riflessione sulla circoncisione femminile in Kenya, in 

http://www.jus.unitn.it/cardozo/Review/2007/decarli.pdf., consultato il 26 gennaio 2007, p. 6 ‘Per 

contro…sarà chiarito che essa ha origini preislamiche e che i popoli musulmani che la praticano 

non si ispirano esclusivamente al credo religioso’. 

9 VAN GENNEP, I riti di passaggio, Bollati Boringhieri, Torino, 1981, pp. 57 ss.; GALIMBERTI, 

Iniziazione, in Dizionario di Psicologia, UTET, Torino, 2006, p. 481 che evidenzia come, da un 

punto di vista prettamente antropologico, l’iniziazione si inscriva nell’ambito vasto dello schema 

della assunzione di nuovo status del soggetto, di assunzione di nuovo ruolo. Dal punto di vista della 

psicologia l’iniziazione è da leggersi come momento di trasformazione che richiede il rito quando 

l’energia psichica deve essere deviata dalle abitudini acquisite verso una nuova identità che richiede 

la morte del vecchio Io in vista di una sua rinascita. 

10 Sul punto ALESSANDRINI, Oltre i diritti umani: la questione della mutilazione genitale femminile 

e il concetto di crimine culturale, in Diritto & Diritti, maggio 2001, pp. 1 –2 considera che: ‘Nelle 

culture pre-letterate, il rito è indubbiamente l’affermazione più eclatante della socialità, legato a 

doppio filo al mito che, attraverso di esso, si manifesta e si tramanda. Il rituale iniziatici, in 

particolar modo, ha il compito fondamentale di trasformare un essere proveniente dal mondo 

marginale e potenzialmente pericoloso della natura, ossia il bambino, in un individuo sociale, 

attraverso una complessa preparazione fatta di pratiche e insegnamenti che spesso riguardano ogni 

aspetto della vita, dalla religione alla sessualità’. 


30

11 STRECK, Dizionario di etnologia, Sugarco, Varese, 1987, pp. 127-128; cfr. anche AMBER – 

AMBER, Antropologia culturale, Il Mulino, Bologna, 2008, p. 317. 

12 BILOTTI, La pratica della mutilazione genitale femminile, in Un mare di donne, gennaio-giugno, 

1997, pp. 7-18; in particolare cfr. anche GALIMBERTI, Circoncisione, in Dizionario di psicologia, 

cit., p. 169, il quale riferisce che le pratiche di clitoridectomia ed infibulazione apparterrebbero 

all’ambito dei tentativi di contenere l’autonomia della sessualità femminile; ma su questo vedi 

anche DI STEFANO, Cosa sono le mutilazioni genitali femminili?, in Diritto&Diritti.it, dicembre 

2004, p. 4. Ma vedi anche la prospettiva di PASQUINELLI, Infibulazione, il corpo violato, Meltemi, 

Roma, 2007, p. 70 secondo la quale ‘Le MGF non sono una mera pratica culturale ma sono un fatto 

sociale totale… le MGF costituiscono quella particolare istituzione sociale che ha la prerogativa di 

coinvolgere una serie di tratti in cui si articola la società, e che in questo caso si chiamano prezzo 

della sposa, poligamia, matrimonio combinato, età prematura della sposa e tutto quello che segue’. 

13 Sul funzionamento e le motivazioni del pensiero magico possiamo riferire l’astrazione fissata da 

MALINOWSKI, Magia ed esistenza nelle società primitive, p. 212, da DE MARTINO, Magia e civiltà, 

Garzanti, Milano, 1962. ‘Abbiamo visto che ogni istinto ed emozione, ogni attività pratica, conduce 

l’uomo in vicoli ciechi dove le sue conoscenze si svuotano e le limitazioni del suo primitivo potere 

di osservazione e di ragionamento lo tradiscono in modo cruciale. L’organismo umano reagisce con 

una carica spontanea, nella quale si generano modi rudimentali di comportamento e li standardizza 

in forme tradizionali permanenti. Così la magia offre all’uomo primitivo un numero di atti rituali e 

di credenze prefabbricate ed una tecnica mentale e pratica ben definita, che serve a superare il 

baratro pericoloso che si apre in ogni attività importante o in ogni situazione critica’. 

14 BILOTTI, La pratica, cit., ibidem. 

15 Su questo cfr. ad esempio KAFKA, Le nuove realtà, Bollati Boringhieri, Torino, 1992, pp. 152 – 

153. 

16 Su questo cfr. fondamentalmente RENTELN, Cultural Defense, Oxford Universty Press, 2004; 

BASILE, Società multiculturali, immigrazione e reati culturalmente motivati (comprese le 

mutilazioni genitali femminili), in Stato, Chiese e pluralismo confessionale, Ottobre 2007, p. 2 

17 Sul controverso e, per certi versi inaccettabile ed inapplicabile concetto cfr. RUSCONI, Come se 

Dio non ci fosse. I laici, I cattolici e la democrazia, Einaudi, Torino, 2006, pp. 56 che bene pone in 

luce un certo contrasto tra ‘principio laico’ e ‘principio multiculturale’: ‘Il principio laico infatti non 

si limita a neutralizzare le pretese delle diverse culture e religioni ad occupare in modo improprio e 

monopolistico il terreno pubblico, né si limita ad affermare il principio di benevolente tolleranza, 

ma esige positivamente un vincolo reciproco su cui costruire una comunità politica che è solidale in 

quanto si riconosce in principi, regole e istituti che prescindono da ragioni culturali particolari e che 


31

non sono generalizzabili’. Ma sul problema della convivenza di ‘culture cfr. anche DAL LAGO, Non 

persone. L’esclusione dei migranti in una società globale, Feltrinelli, Milano, 2005, pp. 150 ss. 

18 Su questo l’attenzione può cadere sul recente intervento di HALTER, In un mondo alla Orwell Bin 

Laden ha già vinto, in la Repubblica, 5 febbraio 2008, p. 29 ‘Al Quaeda ha rimpiazzato il 

Komintern, e Maometto Karl Marx. Gli ex comunisti che ho conosciuto al Cairo o ad Alessandria 

pregano oggi per i fratelli musulmani, con il rosario in mano. Francis Fukuyama scrive «Il conflitto 

attuale è una battaglia di retroguardia condotta da quelli che si sentono minacciati dalla 

modernizzazione e quindi dalla sua componente morale, il rispetto dei diritti dell’uomo». Osserva 

inoltre che, per i terroristi islamici, il nemico assoluto è il carattere laico della concezione 

occidentale del diritto.’ 

19 RENTELN, Cultural defense, cit., p.187. 

20 RENTELN, Cultural defense, cit., pp. 23 ss. 


22 RENTELN, Cultural defense, cit., pp. 73 ss. In materia, per quanto riguarda l’esperienza 

applicativa italiana cfr. Cass. Pen., Sez. V, 10 luglio 2008, n. 28720 (Guaglione), in Altalex, 

Quotidiano di informazione giuridica on line, consultato il 24 agosto 2008; in realtà la decisione 

non affronta in recto e compiutamente la relazione tra detenzione di sostanze stupefacenti 

(Marijuana) e l’esercizio della libertà religiosa sotto il profilo dei riti. 


24 FABIETTI, L’identità etnica, Storia e critica di un concetto equivoco, Carocci, Roma, 2003, pp. 51 

ss. Ma sul punto cfr. anche FREUD, Il disagio della civiltà, Editrice scienza moderna, Collana 

psicoanalitica, Roma, 1949, p. 58 ‘Va considerato l’ultimo, ma non certo il minore, dei componenti 

della cultura, cioè il modo in cui sono regolate le relazioni sociali, i rapporti fra uomo e uomo, tutto 

quel che ha a che fare con l’uomo, come prossimo, come fonte di aiuto, oggetto sessuale, membro 

di una famiglia o di uno stato’. 

25 ‘Se taluno dei fatti preveduti dagli articoli 545, 546, 547, 548, 549 e 550 è commesso per salvare 

l’onore proprio o quello di un prossimo congiunto, le pene ivi stabilite sono diminuite dalla metà ai 

due terzi’. 

26 ‘Chiunque cagiona la morte di un neonato immediatamente dopo il parto, ovvero di un feto 

durante il parto, per salvare l’onore proprio o di un proprio congiunto, è punito con la reclusione da 

tre a dieci anni’. 

27 ‘Chiunque abbandona un neonato, subito dopo la nascita, per salvare l’onore proprio o di un 

proprio congiunto, è punito con la reclusione da tre mesi ad un anno…’. 

28 Così CARACCIOLI, Causa d’onore, in Enc. D. Dir., VI, Giuffrè, Milano, 1960, p. 581. 


32

29 ANTOLISEI, Manuale di Diritto Penale – Parte generale, Giuffrè, Milano, 1955, p. 317 valutava 

l’applicazione della attenuante di cui all’art. 62, n. 1 c.p. anche in relazione ai casi di delitti in 

genere contro l’onore familiare. 

30 Anche in riferimento alla normativa penale europea vigente all’epoca: sul punto cfr. FIORE, 

Infanticidio, in Enc. D. Dir. XXI, Giuffrè, Milano, 1971, p. 395. 

31 Per un caso anteriore al 1972 di obiezione di coscienza alla prestazione del servizio militare cfr. 

Trib. Militare di Torino, 30 agosto 1949, cit. in CAPOGRASSI, Obbedienza e coscienza, in AAVV, 

Filosofia del diritto, Raffaello Cortina Editore, Milano, 2002, pp. 166 – 167. 

32 Cfr. GARINO, Obiezione di coscienza al servizio militare, in Dig. Disc. Pen., VIII, UTET, Torino, 

1994, p. 342. 

33 Cfr. RUSSELL, Autorità e individuo, Longanesi, Milano, 1975, p. 188; PALAZZO, Obiezione di 

coscienza, in Enc. D. Dir., XXIX, Giuffrè, Milano, 1979, pp. 539 ss. Come riportato da LARICCIA, 

Diritto Ecclesiastico, Cedam, Padova, 1986, p. 398 in passato era prassi risolvere i casi di obiezione 

di coscienza al servzio militare, da parte della Autorità giudiziaria militare, con il procedere alla 

riforma dell’imputato per neurosi cardiaca od infermità fisica oppure internarlo nell’O.P.G. di 

Aversa per delirio religioso. 

34 Sul punto PASQUINELLI, Infibulazione, cit., p. 74 considera che ‘Le MGF sono accettate dalle 

donne come un destino a cui è impossibile sottrarsi’. 

35 La sentenza resa in primo grado è della Corte d’Assise di Cagliari, 10 marzo 1982, in Foro It., 

1983, I, 27 ss. 

36 FINOCCHIARO, Confessioni religiose e libertà religiosa nella Costituzione, art. 7-8-19-20, 

Zanichelli, 1983, Bologna, pp. 470 ss. Sull’argomento cfr. anche CARDIA, Religione (libertà di), in 

Enc. D. Dir., II, Aggiornamento, Giuffrè, Milano, 1998, pp. 932, che introduce il limite del buon 

costume che l’art. 19 Cost. pone nei confronti dei riti; resterebbe da domandarsi se il caso dei 

genitori che non hanno consentito la trasfusione possa ricadere nell’ambito del rito e più in generale 

del culto. 

37 Cfr. in particolare dalla sentenza resa dalla Cassazione, 13 dicembre 1983, in Foro It., 1984, II, 

361 ‘Ne deriva che si è al di fuori dell’esercizio della libertà religiosa allorquando si pongano come 

sua espressione contegni elusivi dei divieti e delle imposizioni di cui alle norme penali’. Ma sempre 

in materia di libertà religiosa e minori, con diverse connotazioni e declinazioni, cfr. anche Trib.Min. 

Venezia, 10 maggio 1990, Foro It., 1990,II, 271 ‘L’educazione del figlio secondo i principi 

integralisti e intransigenti dei Testimoni di Geova non costituisce condotta pregiudizievole al 

minore se effettuata in modo tale da non turbare la crescita equilibrata e il più possibile integrata 

con l’ambiente circostante…’ e Trib. Palermo, 12 febbario 1990, ibidem, ‘A seguito di separazione 


33

giudiziale, in ipotesi di contrasto tra i genitori circa l’educazione religiosa della figlia undicenne, è 

possibile imporre alla madre affidataria l’obbligo di non condurre la figlia con sé alle riunioni dei 

testimoni di Geova e di non condizionarne in alcun modo gli orientamenti religiosi e le scelte 

religiose’. 

38 cfr. ad esempio Pretura di Torino, 16 gennaio 1981, Foro It. 1982, 317 ss. 

39 In effetti la nota a sent. di FIANDACA, Diritto alla libertà religiosa e responsabilità per omesso 

impedimento dell’evento, alla Corte di Assise Cagliari, cit. p. 28, riporta una celebre sentenza della 

Corte Costituzionale della Repubblica Federale Tedesca, 19 ottobre 1971 dove si afferma che ‘in 

ogni caso si deve rinunciare alla sanzione punitiva tutte le volte che ilo conflitto concreto tra un 

obbligo di attivarsi esistente alla stregua delle concezioni generali ed un precetto religioso pone 

l’autore in una situazione psicologicamente tormentosa, rispetto alla quale la sanzione criminale, 

che lo stigmatizza come reo, potrebbe rappresentare una reazione sociale eccessiva e perciò lesiva 

della sua dignità umana’. Sulla nota sentenza e sulla sua riattualizzazione rispetto ai problemi 

dell’oggi, cfr. DE FRANCESCO, Multiculturalismo e diritto penale nazionale, in Multiculturalismo, 

diritti umani, pena, a cura di Alessandro Bernardi, Giuffrè, Milano, 2006, pp. 153 ss. 

40 NUVOLONE, Religione e diritto alla vita, in Ind. Pen., 1982, p. 134, riferiva avvedutamente i 

propri dubbi circa la possibilità di individuare l’elemento propriamente soggettivo del dolo in capo 

ai genitori del caso Oneda. 

41 NUVOLONE, Il sistema del diritto penale, Cedam, Padova, 1982, pp. 244 ss. 

42 v. LA MONACA-AUSANIA-SCASSELLATI SFORZOLINI, Le mutilazioni genitali femminili. Aspetti 

antropologici, giuridici e medico legali e contributo casistico, in Riv. It. di Med. Legale, 2004, 

pp.654 ss; GENTILOMO-PIGA-KUSTERMANN, Mutilazioni genitali femminili: la risposta giudiziaria, 

in Riv. It. di Med. Legale, 2008, pp. 13 ss. 

43 Queste caratteristiche emergono anche dalla lettura dell’art. 1 della legge n. 7 (Finalità) ‘1. In 

attuazione degli articoli 2, 3 e 32 della Costituzione e di quanto sancito dalla Dichiarazione e dal 

Programma di azione adottati a Pechino il 15 settembre 1995 nella quarta Conferenza mondiale 

delle Nazioni Unite sulle donne, la presente legge detta le misure necessarie per prevenire, 

contrastare e reprimere le pratiche di mutilazione genitale femminile quali violazioni dei diritti 

fondamentali all'integrità della persona e alla salute delle donne e delle bambine.’ e dell’art. 2 della 

medesima (Attività di promozione e coordinamento) 1. La Presidenza del Consiglio dei ministri- 

Dipartimento per le pari opportunità promuove e sostiene, nell'ambito degli ordinari stanziamenti di 

bilancio, il coordinamento delle attività svolte dai Ministeri competenti dirette alla prevenzione, 

all'assistenza alle vittime e all'eliminazione delle pratiche di mutilazione genitale femminile. 2. Ai 

fini dello svolgimento delle attività di cui al comma 1, la Presidenza del Consiglio dei ministri- 


34

Dipartimento per le pari opportunità acquisisce dati e informazioni, a livello nazionale e 

internazionale, sull'attività svolta per la prevenzione e la repressione e sulle strategie di contrasto 

programmate o realizzate da altri Stati.’ 

44 In questo senso, sotto certi aspetti, la norma giuridica, perlomeno da un punto di vista formale, è 

più diabolica (cioè separa), piuttosto che simbolica (cioè unisce). 

45 Sul punto cfr. CHRISTIANS, La legge civile come simbolo religioso: dalla genealogia della norma 

alla logistica della stigmatizzazione, pp. 53 ss. in AA.VV., Simbolon/Diabolon. Simboli, Religioni, 

Diritti nell’Europa multiculturale, Il Mulino, Bologna, 2005. Sull’argomento del c.d. diritto penale 

simbolico, con il quale «… si incrimina non la lesione ad un bene giuridico, ma un’ideologia, un 

modello di pensiero, appunto un simbolo; e il fine del diritto penale non è più quello della 

prevenzione, ma quello di dare un messaggio, di proporre un feticcio, di individuare un nemico 

obiettivo» v. anche CANESTRARI-CORNACCHIA-DE SIMONE, Manuale di diritto penale, Parte 

generale, Il Mulino, Bologna, 2008, p. 233. 

46 Su questo v. RENTELN, Cultural defense, cit., p. 53 ‘The new laws have been subject to criticism. 

One mayor problem with the laws criminalizing the tradition is that they drive the practice 

underground’; ma anche DI PIETRO, Le norme sul divieto delle pratiche di mutilazione genitale 

femminile, in Diritto&Diritti (www.diritto.it), consultato il 23 gennaio 2008, p. 39. 

47 Il primo caso risalente al 1997 viene risolto con decreto di archiviazione richiesto dalla Procura 

della Repubblica di Torino per mancanza di condizioni atte a legittimare l’azione penale poiché 

l’intervento di escissione sulla minore ordinato dai genitori nigeriani era avvenuto in Nigeria (cfr. 

VITALONE, Mutilazione genitale femminile e diritti umani, in Giur. di Merito, 2001, p. 867); il 

secondo, all’attenzione del Tribunale di Milano è stato definito ex art. 444 c.p.p. con l’applicazione 

della reclusione relativamente mite di due anni al padre che aveva fatto sottoporre in Egitto la figlia 

ad infibulazione ed il figlio a circoncisione (cfr. AMATO, L’introduzione in Italia di un apposito 

reato è un’innovazione opportuna ma perfettibile, Guida al Diritto, 5, 2006, p. 23). La sentenza è 

comunque pubblicata in OLIR, Osservatorio delle libertà ed istituzioni religiose, Rivista telematica, 

consultata il 21 gennaio 2008, e vale riportare uno stralcio della motivazione “ 

- rilevato che all’odierna udienza il P.M. e gli imputati hanno chiesto l’applicazione della pena ex 

art. 444 c.p.p. nella misura di anni due di reclusione, così determinandola come da prospetto; 

- considerato che non può essere pronunciata sentenza di proscioglimento ai sensi dell’art. 129 

c.p.p. viste le risultanze processuali ed, in particolare, dalle lesioni subite dai due ragazzi e dalla 

dichiarazione, da ultimo fatta pervenire, nella quale il Dott.(…) dice di avere sottoposto ad 

infibulazione, che costituisce lesione grave volontaria, la figlia dell’imputato su esplicita richiesta di 

questi; 


35

- ritenuta esatta la qualificazione giuridica del fatto contestato e corretta l’applicazione delle 

circostanze attenuanti come riportato nella richiesta dell’imputato; 

- ritenuto che la pena determinata dalle parti è congrua valutati i criteri di cui all’art. 133 c.p.; 

- rilevato che la sospensione condizionale della pena può essere concessa sussistendo i presupposti 

di legge e la particolare natura del reato….” 

48 Su questo problema cfr. MOLLER OKIN, Multiculturalismo e femminismo. Il multiculturalismo 

danneggia le donne?, in wifilosofia, sito web italiano per la filosofia, 7 giugno 1999, pp. 3 e ss. 

49 Trib. Min. Torino, 21 giugno 1997, in Minori giustizia, 1999, p. 143. 

50 Trib. Min. Torino, 17 luglio 1997, in Minori giustizia, 1999, p. 145. 

51 Parere di AGATISE, mediatrice culturale, ibidem, pp. 144-145. 

52 In particolare cfr. CASTELLANI, Infibulazione ed escissione: fra diritti umani e identità culturale, 

in Minori giustizia, 1999, p. 141. 

53 Si tenga presente il problema della coesistenza, specie nei Paesi africani, di un diritto statuale di 

derivazione verosimilmente coloniale o post-coloniale con norme di origine consuetudinaria ed 

ancestrale. Una situazione che dà luogo ad una vera e propria condizione di “pluralismo giuridico”. 

Sul punto cfr. diffusamente SACCO, Antropologia giuridica, Il Mulino, Bologna, 2007, pp. 75 ss. 

54 Sul punto v. NATALINI, Prima condanna per turismo sessuale grazie a un’intervista televisiva, in 

Guida al Diritto, 49, 2007, p. 68. 

55 Una motivazione, per così dire “esterna” potrebbe essere individuata nella sempre più sentita ed 

attuata necessità della armonizzazione della normativa penale tra Stati, sul punto v. BERNARDI, 

Modelli penali e società multiculturale, Giappichelli, Torino, 2007, p. 7. 

56 BERNARDI, Modelli penali, cit., p. 5. 

57 BERNARDI, Modelli penali, cit., p. 5. 

58 Si consideri ad esempio il § 5 dello Strafgesetzbuch che punisce, tra l’altro ed a certe condizioni, 

il caso di aborto commesso anche all’estero. 

59 CAZZANIGA-CATTABENI, Compendio di medicina legale e delle assicurazioni, XII ed., UTET, 

Torino, 2006, p. 292. 

59 bis Così rilevano giustamente GENTILOMO-PIGA-KUSTERMANN, Mutilazioni genitali femminili: 

la risposta giudiziaria, cit., p. 21. 

60 GENTILOMO, Mutilazioni genitali femminili. La risposta giudiziaria e le questioni connesse, in 

Stato, Chiesa e pluralismo confessionale, Rivista telematica, maggio 2007, p. 10 parla, in relazione 

all’espressione in parola, di grossolanità di approccio. 

61 Con l’inconveniente però, come segnalato da GENTILOMO, Mutilazioni genitali femminili. La 

risposta giudiziaria e le questioni connesse, cit., p. 10, che la disposizione generale dell’art. 583 


36

prevede al contrario di quella in esame un più variegato ventaglio per la graduazione dell’entità 

della pena. 

62 Anche perché come detto in precedenza le MGF non hanno la funzione di menomare la 

sessualità, bensì quella di porla sotto simbolico controllo. 

63 DI PIETRO, Le norme, cit. p. 20. 

64 Menomare, rendere o far apparire più piccolo, più esiguo; danneggiare fisicamente. 

65 DUBOLINO, Commentario al Codice Penale, La Tribuna, Piacenza, 2007, p. 1813. 

66 TURILLAZZI-NERI, Luci ed ombre, cit. p. 296 ; ZOLO, Infibulazione e circoncisione, in Jura 

gentium, Rivista di filosofia del diritto internazionale e della politica globale, consultato il 21 

gennaio 2008. 

66 bis Così DE FRANCESCO, Multiculturalismo e diritto penale nazionale, cit., p. 151. 

67 Gravità del danno o del pericolo cagionato dalla persona offesa. 

68 FIANDACA-MUSCO, Diritto penale, Zanichelli, Bologna, 2007, Parte Generale, I, p. 584, “La 

valutazione di questi elementi (condizioni di vita individuale, familiare e sociale del reo, n.d.r.) 

serve a calcolare l’incidenza dell’ambiente esterno all’interno del processo criminogenetico: la 

misura di una tale incidenza assume rilevanza sotto più punti di vista. Se ci si pone ad es. nell’ottica 

della colpevolezza, una forte pressione esterna nella dinamica del fatto farà apparire meno 

riprovevole l’autore.” Tutto questo detto con la possibilità di accogliere ad applicare se non una 

cultural defense in senso esimente, una sua accezione nel senso di cultural defense attenuante: su 

questo, cfr. MONTICELLI, Le cultural defenses (esimenti culturali) e i reati “culturalmente orientati” 

e possibili divergenze tra pluralismo culturale e sistema penale, in Ind. pen., 2003, p. 570. 

69 DOLCINI-MARINUCCI, Codice Penale Commentato, IPSOA, Milano, 2006, p. 3883. 

70 DI PIETRO, Le norme, cit., p. 18. 

71 DI PIETRO, Le norme, cit., p. 18 che in verità parla delle nozioni della medicina sviluppatasi in 

Italia ed evidenzia le difficoltà relative alla prova del dolo quando l’agente sia soggettivamente 

convinto di agire per fini terapeutici. 

72 AMATO, L’introduzione, cit. p. 22, riporta che, la stessa medicina occidentale, tra il XVIII e gli 

anni ’30 del ‘900 consigliava la clitoridectomia allo scopo di prevenire le patologie derivanti 

dall’abitudine onanistica e praticata anche presso alcuni ospedali psichiatrici. 

73 Si pensi ad esempio l’impiego dell’MDMA, soprattutto negli Stati Uniti intorno agli anni ’70, 

nell’ambito nella c.d. terapia ‘psicolitica’. Su questo cfr. CAMILLA, L’MDMA e le terapie 

psichedeliche: una prospettiva storica, in Altrove, 1995, 3, p. 91 ss. 

74 AMATO, L’introduzione in Italia, cit., p. 23; MORRONE, Usanza che crea danni fisici e psicologici, 

in Guida al Diritto, 2006, 5, p. 31; DI PIETRO, Le norme, cit., p. 18. Non si deve oltretutto escludere 


37

l’esigenza terapeutica nell’ambito delle operazioni volte alla rettificazione del sesso di cui alla L. n. 

164 del 14 aprile 1982 che, comunque, sarebbero filtrate e valutate dal provvedimento 

giurisdizionale del Tribunale: in materia cfr. STANZIONE, Transessualità, in Enc. D. Dir., XLIV, 

1992, Giuffrè, Milano, pp. 882 – 883. 

75 MONTICELLI, Le cultural defenses, cit. p. 569. 

76 La formulazione originale del testo era la seguente: “Chiunque, in assenza di esigenze 

terapeutiche, cagiona una mutilazione degli organi genitali femminili, 

, è punito…”: v. TURILLAZZI-NERI, Luci ed ombre, cit., p. 301. 

77 TURILLAZZI-NERI, Luci ed ombre, cit., p. 301; DI PIETRO, Le norme, cit. p. 23. 

78 Sul punto BESSONE-FERRANDO, Persona fisica (dir. Priv.), in Enc.D. Dir., XXXIII, 1983, Giuffrè, 

Milano, pp. 200 e ss. evidenziano come il concetto di persona, superata una visione 

patrimonialistica e forse pan-pubblicistica, si vada inevitabilmente sviluppando nella direzione di 

una concezione che privilegia la libertà del singolo; con la conseguenza che il concetto di salute 

sancito dall’art. 32 Cost. non coincide più strettamente con quello di integrità fisica dell’art. 5 c.c. e 

con la conclusione che talvolta è proprio l’esigenza del conseguimento della salute personale in 

senso ampio che rende necessaria una offesa della integrità fisica. Ma cfr. anche PALAZZO, Persona 

(delitti contro), in Enc. D. Dir., XXXIII, 1983, Giuffrè, Milano, p. 312, il quale pone in luce che per 

l’ammissibilità degli atti di disposizione del corpo dovrebbe individuarsi un punto di equilibrio che 

tenga conto del rilievo del vantaggio individuale – soggettivo – ed un principio personalistico 

costituzionalmente orientato e non coincidente con il mero individualismo od indifferenza per il 

contesto sociale. 

79 Art. 552 – Procurata impotenza alla procreazione – Chiunque compie, su persona dell’uno o 

dell’altro sesso, col consenso di questa, atti diretti a renderla impotente alla procreazione è punito 

con la reclusione da sei mesi a due anni e con la multa da lire mille a cinquemila. 

80 Cfr. STELLA, La configurabilità della sterilizzazione volontaria come lesione personale 

gravissima, in Riv. It. Med. Leg., 1979, p. 369. 

81 Corte d’Appello di Firenze, 6 marzo 1985, in Giur. Di merito, 1986, p. 634. 

82 Cfr. in particolare la Relazione Solmi al progetto definitivo del Codice Civile per la quale 

l’integrità fisica e le proprie diminuzioni non vanno intese in termini meramente anatomici, bensì in 

chiave funzionale: il divieto riguarderebbe le lesioni che impediscono all’individuo l’assolvimento 

dei suoi doveri sociali e familiari e che riguardano il valore sociale della persona. Il dato è di 

AMATO, L’introduzione, cit., p. 29. 


38

83 DI PIETRO, Le norme, cit., p. 23; BASILE, Società multiculturali, immigrazione e reati 

culturalmente motivati (comprese le mutilazioni genitali femminili), in Stato, Chiese e pluralismo 

confessionale, Riv. Telematica, Ottobre 2007, p. 55. 

84 Sul punto DOLCINI – MARINUCCI, Commentario al Codice penale, cit., p. 3884, in riferimento 

all’art. 583 bis affermano che ‘I diritti offesi dal fatto tipico del delitto in esame – ovverosia, 

l’integrità fisica, la salute psico-sessuale, la dignità personale della donna – possono, infatti, essere 

considerati quali diritti individuali, relativamente disponibili (cioè disponibili nei limiti dell’art. 5 

c.c. o, comunque, entro limiti analoghi) e quindi, in quanto tali, teoricamente rientranti nel campo 

d’applicazione della scriminante del consenso…Il problema è, piuttosto, quello di verificare il 

rispetto dei limiti, entro i quali tali diritti sono disponibili’. Ma anche DUBOLINO, Commentario al 

Codice Penale, cit., p. 1814. 

85 Con la difficoltà che può sorgere dalla considerazione che, talvolta, alcuni gruppi manifestano 

contrarietà alle mutilazioni in ambito ospedaliero, specie a causa dell’utilizzo dell’anestesia che 

attenua la sofferenza ed il dolore che sono considerati condizioni fondamentali per l’efficacia del 

rito: su questo cfr. DE CARLI, Tra diritto e tradizione, cit., p. 13. In materia PADOVANI, 

Sterilizzazione, in Enc. D. Dir., XLIII, Giuffrè, Milano,1990, p. 1088, ribadisce che ‘Riducendo la 

capacità di procreare a bene disponibile della persona, si corre tuttavia il rischio di dover 

riconoscere la liceità di qualunque intervento, ancorché attuato da un soggetto sprovvisto di una 

adeguata qualificazione tecnico-professionale, quasi si trattasse di un taglio di capelli o di una 

operazione di manicure. In realtà ogni intervento destinato ad incidere sulla integrità anatomica 

assume un intrinseco carattere medico, e deve essere quindi effettuato da persone abilitate e con i 

mezzi consentanei a tale attività’. 

86 Sul punto cfr. le proposte di consenso informato formulate già i primi anni ’80 da RÖGGLA, 

Osservazioni cliniche ed etnico-culturali in tema di sterilizzazione femminile a scopo 

anticoncezionale, in Riv. It. Med. Leg., 1982, p. 21. 

87 RENTELN, Cultural defense, cit., p. 53 in ambito generale parla della prevedibile diffidenza della 

vittime rispetto alla presentazione avanti all’Autorità Giudiziaria: ‘It is also probabile that girls will 

be disinclined to testify in court against their relatives, particulary if the consequence will be the 

incarceration of their relatives’. 

88 Sul concetto di biopolitica cfr. fondamentalmente FOUCAULT, Antologia. L’impazienza della 

libertà, Feltrinelli, Milano, 2006, pp. 102 – 103 e 105. 

88 bis Su questo cfr. GENTILOMO-PIGA-KUSTERMANN, Le mutilazioni genitali femminili: la risposta 

giudiziaria, cit., pp. 30 ss. 


39

89 Cass., 24 novembre 1999, n. 3398, in Riv. Pen., 2000, 238 – 239 ‘I principi costituzionali dettati 

dall’art. 2, attinenti alla garanzia dei diritti inviolabili dell’uomo (ai quali appartiene indubbiamente 

quello relativo alla integrità fisica), sia come singolo sia nelle formazioni sociali (e fra di esse è da 

ascrivere con certezza la famiglia); dall’art. 3, relativi alla pari dignità sociale, alla eguaglianza 

senza distinzione di sesso e al compito della Repubblica di rimuovere gli ostacoli che, limitando di 

fatto la libertà e l’eguaglianza, impediscono il pieno sviluppo della personalità umana; dagli artt. 29 

e 30, concernenti i diritti della famiglia e i doveri verso i figli; costituiscono uno sbarramento 

invalicabile contro l’introduzione di diritto e di fatto nella società civile di consuetudini, prassi, 

costumi che suonano come barbari a fronte dei risultati ottenuti nel corso dei secoli per realizzare 

l’affermazione dei diritti inviolabili della persona’…. ‘L’imbarbarimento del diritto e della 

giurisprudenza, quale si pretende invocando la scriminante di cui all’art. 50 c.p. di fronte a 

comportamenti lesivi dell’integrità fisica, della personalità individuale, della comunità familiare, 

trova un insormontabile ostacolo nella normativa giuridica (per non dire nella coscienza sociale) 

che presiede all’ordinamento vigente’. Per una trattazione che escluda dal reato di cui all’art. 572 

c.p. l’operatività della scriminante del consenso dell’avente diritto cfr. MONTICELLI, I reati contro la 

famiglia, in Trattato diretto da Cadoppi, Canestrari, Papa, UTET, Torino, 2006, pp. 381 ss. Sul 

caso del consenso dell’avente diritto applicato a determinati diritti personalissimi cfr. CANESTRARI- 

CORNACCHIA-DE SIMONE, Manuale di diritto penale, Parte generale, cit., p. 526, nella parte in cui 

ne ammette l’operatività quando lo stesso consenso abbia ad oggetto il verificarsi di lesioni 

circoscritte ed episodiche dei diritti. 

90 In generale, cfr. MANTOVANI, Esercizio del diritto (dir. pen.), in Enc. D. Dir., XV, Giuffrè, 

Milano, 1966, p. 671. 

91 CARDIA, Religione (libertà di), cit., p. 932. 

92 Qui inteso, grosso modo, come diritto alla educazione dei figli alla religione. 

93 Cfr. Gen. 17, 9 – 14; Lev. 12, 3: ‘L’ottavo giorno si circonciderà il bambino’. 

94 Norme per la regolazione dei rapporti tra lo Stato e l’unione delle Comunità Ebraiche italiane. 

95 ‘…esercitare in privato il culto o i riti’. 

96 ‘Conservano la personalità giuridica i seguenti enti aventi finalità di culto… f) … ospedale 

Settimio Saadun – Firenze.’ 

97 ‘L’attività di religione e di culto della Unione… si svolge a norma dello Statuto dell’ebraismo 

italiano’. 

98 ‘La Repubblica italiana prende atto che secondo la tradizione ebraica le esigenze religiose 

comprendono quelle di culto, assistenziali e culturali.’ 

99 Cfr. GALIMBERTI, Circoncisione, cit. p. 169. 


40

100 2. La circoncisione femminile. Con questa espressione riassuntiva si fa riferimento a tre forme di 

mutilazione sessuale femminile, di diversa e progressiva gravità e invasività, la clitoridectomia, 

l'escissione e l'infibulazione, tutte obiettivamente finalizzate a impedire l'orgasmo femminile 

durante l'atto sessuale e quindi ad alterare definitivamente, e in peius, l'esercizio della sessualità da 

parte della donna. Tali pratiche si riscontrano tuttora nell' Africa islamica, e in particolare nelle 

nazioni sub-sahariane, in Arabia, nelle Filippine, in Malaysia, in Pakistan e in Indonesia, sempre 

comunque in stretta connessione con la pratica della fede islamica; esse però non appaiono in tutti i 

paesi islamici, non avendo alcun fondamento coranico (si può anzi fondatamente presumere che le 

popolazioni che le praticano le derivino da culture precedenti alla loro islamizzazione). Per quanto 

molto antiche e radicate, le diverse pratiche di circoncisione femminile non sembrano rivestire 

alcun carattere propriamente religioso, né possono avere alcuna giustificazione dal punto di vista 

igienico e sanitario; esse peraltro sono giustificate, dalle popolazioni che le pongono in essere, con 

argomentazioni di tipo tradizionale (un esplicito tabù proibirebbe agli uomini di sposare donne non 

circoncise) o culturale (la circoncisione radicherebbe la sessualità femminile esclusivamente nella 

procreazione e favorirebbe così la difesa della castità coniugale, togliendo alla donna un istinto 

ritenuto in essa da reprimere, come quello del piacere sessuale). I vistosi fenomeni di immigrazione 

dall'Africa nel nostro paese, così come in altri paesi europei, che si sono moltiplicati in questi ultimi 

anni, ci hanno fatto prendere coscienza della diffusione di questa pratica, finora ben poco nota, e 

che crea evidentemente immensi problemi bioetici, anche perché essa è in genere non solo accettata, 

ma richiesta ed esigita dalle adolescenti che appartengono alle etnie nelle quali essa è comunemente 

posta in essere. Il CNB è ben consapevole del rispetto che è doveroso prestare alla pluralità delle 

culture, anche quando queste si manifestino in forme estremamente lontane da quelle della 

tradizione occidentale, e del gran valore del giusto confronto con la diversità culturale, che è 

oggetto di continuo studio. Ritiene non di meno - e consapevolmente contro il parere di pur illustri 

antropologi - che nessun rispetto sia dovuto a pratiche, ancorché ancestrali, volte non solo a 

mutilare irreversibilmente le persone, ma soprattutto ad alterarne violentemente l'identità psico- 

fisica, quando ciò non trovi una inequivocabile giustificazione nello stretto interesse della salute 

della persona in questione. E' evidente che le pratiche di circoncisione femminile non sono poste in 

essere per ovviare a problemi di salute né fisica, né psichica delle donne che le subiscono, anzi esse 

comportano gravi conseguenze negative sulla salute delle donne che ad esse vengono sottoposte. Il 

CNB non può quindi che ritenerle eticamente inammissibili sotto ogni profilo ed auspicare che 

vengano esplicitamente combattute e proscritte, anche con l'introduzione di nuove, specifiche 

norme di carattere penale.’ 


41

101 ‘Tale procedura… (la puntura simbolica n.d.r.), comunque deve essere intesa come parte 

integrante di un percorso volto al superamento di ogni forma di mutilazione e manipolazione dei 

genitali femminili’. 

102 MANTOVANI, Esercizio del diritto (dir. pen.), cit., p. 676. 

103 FIANDACA-MUSCO, Diritto penale, cit. p. 62 che individuano la possibilità di trovare nella 

fattispecie dell’errore di fatto una cultural defense. 

104 L’imputato originario del Laos, ed appartenente alla comunità Hmong, era accusato di sequestro 

di persona di e violenza sessuale sulla fidanzata: secondo la tradizione laotiana è ammesso che gli 

uomini possano ricorrere a tali modalità violente di relazione e di rapporto intimo allo scopo di 

contrarre successivamente il matrimonio; sempre secondo la tradizione la donna oppone una 

resistenza di maniera che le parti sanno essere fittizia. Sul punto v. RUNTELN, Cultural defenses, 

cit., p.126 ‘There have been manny reports of marriage by capture, or zij pojniam, among the 

Hmaong communities in California, Colorado, Minnesota, and Wisconsin. After a Hmong man and 

woman exchange gifts, on a certain nights, the man carries the woman off from her parent’s home. 

In order to prove that she is virtous, she is supposed to engage in a ritualised protes, cryng “no, no, 

no; I’m not ready”, even if she, in fact, wants to marry the man. The man to demonstrate his virility, 

has has to forciblytake the woman.’, ma v. anche MONTICELLI, Le cultural defenses, cit., pp. 543, 

558-559. 

105 DE CARLI, Tra diritto e tradizione, cit., p.13. 

106 1. Allo scopo di prevenire e contrastare le pratiche di cui all'articolo 583-bis del codice penale, il 

Ministro per le pari opportunità, d'intesa con i Ministri della salute, dell'istruzione, dell'università e 

della ricerca, del lavoro e delle politiche sociali, degli affari esteri e dell'interno e con la Conferenza 

permanente per i rapporti tra lo Stato, le regioni e le province autonome di Trento e di Bolzano, 

predispone appositi programmi diretti a: 

a) predisporre campagne informative rivolte agli immigrati dai Paesi in cui sono effettuate le 

pratiche di cui all'articolo 583-bis del codice penale, al momento della concessione del visto presso 

i consolati italiani e del loro arrivo alle frontiere italiane, dirette a diffondere la conoscenza dei 

diritti fondamentali della persona, in particolare delle donne e delle bambine, e del divieto vigente 

in Italia delle pratiche di mutilazione genitale femminile; 

b) promuovere iniziative di sensibilizzazione, con la partecipazione delle organizzazioni di 

volontariato, delle organizzazioni no profit, delle strutture sanitarie, in particolare dei centri 

riconosciuti di eccellenza dall'Organizzazione mondiale della sanità, e con le comunità di immigrati 

provenienti dai Paesi dove sono praticate le mutilazioni genitali femminili per sviluppare 


42

l'integrazione socio-culturale nel rispetto dei diritti fondamentali della persona, in particolare delle 

donne e delle bambine; 

c) organizzare corsi di informazione per le donne infibulate in stato di gravidanza, finalizzati ad una 

corretta preparazione al parto; 

d) promuovere appositi programmi di aggiornamento per gli insegnanti delle scuole dell'obbligo, 

anche avvalendosi di figure di riconosciuta esperienza nel campo della mediazione culturale, per 

aiutarli a prevenire le mutilazioni genitali femminili, con il coinvolgimento dei genitori delle 

bambine e dei bambini immigrati, e per diffondere in classe la conoscenza dei diritti delle donne e 

delle bambine; 

e) promuovere presso le strutture sanitarie e i servizi sociali il monitoraggio dei casi pregressi già 

noti e rilevati localmente. 

2. Per l'attuazione del presente articolo è autorizzata la spesa di 2 milioni di euro annui a decorrere 

dall'anno 2005. 

107 DE CARLI, Tra diritto e tradizione, cit., p. 19. 

108 AMATO, L’introduzione in Italia, cit. pp. 21 –22. 

109 Sulla distinzione già nota in dottrina cfr. FIANDACA-MUSCO, Diritto penale, cit., pp. 392-393 i 

quali ribadiscono l’ambiguo e superabile concetto in base al quale i delitti ‘naturali’ siano quelli 

‘lesivi di valori etico-sociali tutelati in quasi tutte le legislazioni storiche’ e quelli artificiali che 

sono ‘tali per volontà del legislatore, senza che ad essi preesista una corrispondente e diffusa 

disapprovazione sociale’. 

110 Cass. Pen., 8 gennaio 2002, in Dir. pen. proc., 2003, p. 285 ‘La Corte ha perciò ritenuto 

pienamente integrato il dolo richiesto dall’art. 572 c.p., stante l’obbligo per l’imputato di conoscere 

ai sensi dell’art. 5 c.p., il divieto imposto dalla legge di comportamenti lesivi da lui posti in essere, 

quale che possa essere stata la valutazione della propria condotta (eventualmente ritenuta innocua o 

socialmente utile)’. 

111 Cfr. MONTICELLI, I reati contro la famiglia, cit., pp. 395 ss. 

112 Sul punto cfr. BERNARDi, Modelli penali, cit., p. 125. 

113 Cfr. ad esempio: Cass. Pen., 14 novembre 1994, in Riv. Pen., 1995, ‘Ai fini del riconoscimento 

dell'attenuante di cui all'art. 62 n. 1 c.p., i particolari motivi morali e sociali sono solo quelli che 

traggono origine da valori avvertiti dalla prevalente coscienza collettiva che non si identificano con 

quelli radicati nel ristretto ambiente di alcuni strati sociali in particolari aree geografiche.’ Cass. 

Pen., 29 febbraio 1988, in Riv. Pen., 1990, 285: ‘L'attenuante di cui all'art. 62, n. 1, c. p. richiede 

che l'azione criminosa sia nell'intenzione dell'agente diretta ad eliminare una situazione, 

effettivamente esistente, ritenuta immorale o antisociale ed inoltre che tale movente sia 


43

oggettivamente conforme alla morale ed ai costumi del tempo e del luogo del commesso reato.’ 

Cass. Pen., 3 novembre 1986, in Riv. Pen., 1988, 300 ‘L'attenuante di cui all'art. 62, n. 1,. c. p. si 

realizza allorché il soggetto abbia agito per raggiungere uno scopo nobile, conformemente alla 

morale del tempo e del luogo…’ 

114 MALINVERNI, Circostanze del reato, in Enc.D.Dir., VII, Giuffrè, Milano, 1960, pp. 86 – 87. 

115 PALAZZO, Obiezione di coscienza, cit., p. 550 ‘Invece, se si muove dalla più esatta premessa che 

sono di particolare valore morale e sociale i motivi che, nella generalità dei casi, determinano azioni 

di valore assolutamente positivo per la comunità e cioè molto utili per il bene comune, pare difficile 

negare che il sistema morale, religioso o filosofico cui s’ispira solitamente l’obiettore conduca 

normalmente – e prescindendo ovviamente dal singolo episodio criminoso – al compimento di 

azioni socialmente utili.’E’ MANTOVANI, Diritto penale, Cedam, Padova, 2001, p. 428 a parlare del 

riconoscimento, contro l’opinione tradizionale, della attenuante di cui all’art. 62, 1 c.p. al caso della 

autentica obiezione di coscienza. 

116 Come perlomeno lascia intuire BELLOTTO, Il particolare valore morale della disperazione, in 

Giust. Pen., 1993, p. 217: ‘Ma non si può non considerare,a questo proposito, quanto si andava 

dicendo… in relazione alla struttura pluralistica del nostro sistema costituzionale: gli artt. 2, 3, 5, 6, 

8, 19, 20, 21 non solo prevedono il riconoscimento delle realtà locali e delle minoranze culturali e 

religiose, ma fanno riferimento ad esse come ad un patrimonio umano da tutelare. Appare quindi 

corretto fare riferimento alla morale ed ai costumi del tempo e del luogo del commesso reato, 

proprio perché la ratio dell’art. 62 n. 1 impone di dare rilevanza giuridica proprio alla solidarietà 

proveniente dall’ambiente di appartenenza che ha indotto nel reo un minor senso di riprovevolezza 

nei confronti della violazione…’ 

117 Sulle difese culturali attenuanti nel diritto degli Stati Uniti cfr. RENTELN, Cultural defense, cit., 

p. 191. 

118 Per qualche suggestione sulla mentalità primitiva o non civilizzata cfr. JUNG, L’uomo arcaico, 

pp. 124 ss.e CASSIRER, Spazio tempo e causalità magiche, pp. 87 ss., in DE MARTINO, Magia e 

Civiltà, cit. 

119 Su questo v. BETTIOL, Diritto penale, Padova, Cedam, 1976, p. 463. 

1 20 FIANDACA-MUSCO, Diritto penale, cit., p. 404, n. 157. 

121 Sarebbe forse il caso di rivalutare, in modo distaccato ma non troppo critico, una risalente 

pronuncia di merito del Tribunale di Bologna, riportata dal BETTIOL, Diritto penale, cit., p. 464, 

nota (373) per la quale ‘occorre che la sua volontà (dell’agente n.d.r.) si sia potuta determinare 

normalmente all’azione: tale determinazione non si può richiedere quando le condizioni di fatto 

nelle quali l’individuo opera sono tali da rendere impossibile o molto difficile la formazione di un 


44

volere immune da difetti, posto che in tale ipotesi – date le condizioni dell’operare – non si può 

esigere dal soggetto agente un comportamento diverso da quello effettivamente tenuto’. 

122 MONTICELLI, Le cultural defenses, cit., p. 547. 

123 MONTICELLI, Le cultural defenses, cit., p. 547. 

124 FIANDACA-MUSCO, Diritto penale, cit., p. 62 fanno riferimento alla non esigibilità proprio per 

quanto riguarda i reati etnicamente orientati. In effetti, forse come scappatoia, la giurisprudenza 

statunitense talvolta ha giudicato come vi fosse una sorta di carenza della suitas, a fronte di una 

cultural defense: cfr. MONTICELLI, Le cultural defenses, cit., p. 548. 

125 MANTOVANI, Diritto penale, cit. pp.375 – 376. Più di recente CANESTRARI-CORNACCHIA-DE 

SIMONE, Manuale di diritto penale, Parte generale, cit., p. 642 per i quali, una clausola di non 

esigibilità non predeterminata ed atipica, condurrebbe, non solo ad arbitri, ma anche a gravi ed 

irragionevoli disparità di trattamento tra imputati. 

126 Ne fanno riferimento FIANDACA-MUSCO, Diritto penale, cit., p. 62. 

127 Per la complessità dei motivi che si trovano alla base del gesto, inteso come suicidio fondato su 

motivi culturali nipponici, cfr. YOSHITOMO TAKAHASHI, m.d., DOUGLAS BERGER, m.d., Cultural 

Dynamics and the unconscius in suicide in Japan, in 

http://www.japanpsychiatrist.com/Abstracts/Shinju.html, che proprio riferisce il caso trattato 

nell’aula di giustizia americana. 

128 This mother had attempted oyako-shimju about a week after discovering that her husband had 

been having a secret extramarital affair for years, leaving her depressed and ruminating about 

suicide. The reason for her despair were personal, and although maladaptive, the method she chose 

to resolve it was cultural, and very Japanese. Although she had lived in the Uninited States for 14 

years, she remained Japanese in her thinking and life style, isolated from American culture. She did 

not drive, spoke little English, knew nothing of her husband’s businnes, and had no hobbies or close 

friends outside the family. In other words, she was virtually without any kind of support system 

wich might have sustained her in time pf emotional distress. Social supports have also been found 

to be important for preventing suicide in Western society.’ YOSHITOMO TAKAHASHI, m.d., 

DOUGLAS BERGER, m.d., Cultural Dynamics , cit. 

129 Cfr. RENTELN, Cultural Defense, cit., p. 25 che fa riferimento all’accordo di sei psichiatri sulla 

diagnosi di infermità mentale. Così anche MONTICELLI, Le Cultural defenses, cit., p. 550. 

130 RENTELN, Cultural Defense, cit., p. 24-25. 

131 RENTELN, Cultural Defense, cit., p. 26: dove l’ambito di riferimento non era oltretutto esotico 

come nel caso Kimura, ma era riferito a usi e modalità di comportamento e reazione diffusi in 

Grecia. 


45

132 Su questo cfr. DE MARTINO, La fine del mondo. Contributo all’analisi delle apocalissi culturali, 

Einaudi, Torino, 1977, p. 153. 

133 Sul punto v. le pagine suggestive di DE MARTINO, Il mondo magico. Prolegomeni ad una storia 

del magismo, Bollati Boringhieri, Torino, 2007, pp. 70 ss. Ma si consideri anche FORNARI, Trattato 

di psichiatria forense, UTET, Torino, 2004, p. 482 ‘Di fronte ad uno o più dei fattori disgreganti o 

anomizzanti che possono condurre ad una crisi di identità nel singolo o nel gruppo, uno dei 

meccanismi di compenso maggiormente utilizzati, anche perché più antico e carico di quel potere e 

quel fascino che è proprio dell’occulto, è costituito dal recupero del rituale e del mitologico’. 

134 Qui, per fenomenologia, si intende la connessione prevalentemente ad un metodo euristico di 

carattere descrittivo: sul punto cfr. GALIMBERTI, Fenomenologia, in Diz. di Psicologia, cit., pp. 397- 

398. 

135 Per questa prospettiva cfr. CONTENTO, Corso di diritto penale, cit., p. 219. 

136 FORNARI, Trattato, cit., p. 482 ‘Si deve infatti stare bene in guardia dall’interpretare – tout court 

– alla luce della psichiatria credenze, culti, riti e tradizioni’. 

137 HEGEL, Lineamenti di filosofia del diritto, Milano, Bompiani, 2006, sez. III, II, § 100 ‘La lesione 

che s’abbatte sul delinquente è non soltanto giusta in sé – in quanto giusta, essa è a un tempo la 

volontà essente-in sé del delinquente stesso, è un’esistenza della sua libertà, è un suo diritto -, ma è 

anche un diritto posto nel delinquente, cioè nella sua volontà esistente, nella sua azione.’ § 101 ‘La 

volontà del delinquente nella sua azione come vera base giuridica e l’onore del delinquente nella 

pena. – Inoltre, ciò che lo Stato deve far valere non è soltanto il concetto del delitto, cioè il suo 

aspetto razionale in sé e per sé, con o senza il consenso dei singoli; nell’azione del delinquente 

infatti è insita la razionalità formale, cioè il volere del singolo: è da questo lato che la pena viene 

considerata come il diritto proprio del delinquente stesso, e qui viene onorato come essere 

razionale.’ 

138 Su questo FORNARI, Trattato, cit., p. 482 ‘Nel secondo caso (malattia nostalgica o veri e propri 

episodi psicotici), entrano in gioco primariamente manifestazioni depressive reattive caratterizzate 

da pessimismo, ansia, apatia, preoccupazioni ipocondriache, idee rivendicative e ostili contro 

l’ambiente ospitante. Può svilupparsi, in un secondo tempo, un sistema delirante con idee di 

persecuzione, di riferimento, di nocumento, di gelosia e altro (psicosi paranoide); a ciò può 

conseguire un uso patologico dei contenuti culturali o superstiziosi d’origine che sfocia in un 

quadro complesso in cui – a livello psichiatrico – predomina da un lato la depressione, dall’altro la 

tematica paranoie, mentre, a livello comportamentale si possono registrare condotte auto- o 

eteroaggressive’. 


46

139 Su questo v. DE MARTINO, Sud e magia, Milano, Feltrinelli, 2001, p. 15 ‘…la fascinazione… 

Con questo termine si indica una condizione psichica di impedimento e di inibizione, e al tempo 

stesso un senso di dominazione, un essere agito da una forza altrettanto potente quanto occulta , che 

lascia senza margine l’autonomia della persona, la sua capacità di decisione e di scelta’. 


47

L'art. 583 c.p. e l'individuazione delle difese culturali - Psicologia e ...

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