Extrait Mémento Sociétés Commerciales 21 - Editions Francis Lefebvre
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EXTRAIT<br />
SOCIÉTÉS<br />
COMMERCIALES<br />
OFFERT
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PRÉSENTATION ET MODE D'EMPLOI DU MÉMENTO<br />
Présentation et mode d'emploi<br />
du <strong>Mémento</strong><br />
Àchaque étape delavie d’une société, ilfaut tenir compte de règles<br />
juridiques nombreuses, mouvantes et parfois complexes. Le <strong>Mémento</strong><br />
<strong>Sociétés</strong> commerciales expose l’ensemble de ces règles, tout enmettant<br />
en perspective les aspects civils, fiscaux, sociaux etcomptables.<br />
L’ouvrage permet aux entreprises et àleurs conseils deréaliser en toute<br />
sécurité les opérations concernant une société commerciale. Il s’appuie<br />
sur l’analyse demilliers de sources référencées et comporte demultiples<br />
prises de position sur les questions pratiques non tranchées par les tribunaux.<br />
Le <strong>Mémento</strong> fait une large place aux exemples d’application. Il comporte<br />
de nombreux modèles proposés àtitre indicatif qui constituent une aide<br />
précieuse àlarédaction et doivent être adaptés àchaque situation particulière.<br />
Une liste des modèles figure n o 99900.<br />
La consultation du <strong>Mémento</strong> est facilitée par :<br />
–des sommaires placés en tête de chaque chapitre, ainsi qu’un plan<br />
général très détaillé et une table alphabétique figurant respectivement<br />
en début et en fin d’ouvrage ;<br />
–l’emploi deparagraphes numérotés auxquels renvoient la table alphabétique<br />
et le plan général (la numérotation est discontinue, demanière à<br />
faciliter l’intégration de mesures nouvelles ou la création denouveaux<br />
développements) ;<br />
–unsystème demots-repères en caractères gras.<br />
Plus qu’un ouvrage, unservice !Àjour au1 er août 2020, ce <strong>Mémento</strong><br />
est assorti d’une version numérique (pour web, tablette, mobile) mise à<br />
jour en continu. Muni devotre code d’accès (directement transmis par<br />
e-mail ou après activation de ce code sur le site www.efl.fr), ilvous suffit<br />
de télécharger l’application «i<strong>Mémento</strong> »sur votre tablette/mobile ou de<br />
vous rendre sur memento.efl.fr.<br />
Un cahier central met enlumière les principales nouveautés de l’édition<br />
20<strong>21</strong> avec un renvoi aux paragraphes correspondants.<br />
Avertissement :Les mesures d’exception prises pour faire face àlacrise<br />
sanitaire liée au Covid-19, applicables jusqu’au 30 novembre 2020, sont<br />
brièvement évoquées dans ce <strong>Mémento</strong>.<br />
5
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PLAN GÉNÉRAL<br />
Plan général<br />
Les chiffres renvoient aux paragraphes.<br />
Qu’est‐ce qu’une société commerciale ?<br />
A. Différentes catégories desociétés 10<br />
B. Société etautres groupements 30<br />
C. Cadre législatif et réglementaire<br />
des sociétés commerciales 50<br />
D. Conditions de validité du contrat<br />
de société 86<br />
E. Une personne morale commerçante 150<br />
F. Quel type de société choisir ? 180<br />
PARTIE 1<br />
Création d’une société<br />
CHAPITRE 1<br />
Qui peut participer àune société?<br />
A. Mineurs oumajeurs protégés 310<br />
B. Couples 450<br />
C. Membres d’une profession réglementée 580<br />
D. Personnes morales 610<br />
E. Étrangers 650<br />
F. Personnes soumises àune procédure<br />
collective 710<br />
CHAPITRE 2<br />
Constitution d’une société<br />
SECTION 1<br />
CARACTÉRISTIQUES DELASOCIÉTÉ 850<br />
I. Objet social 850<br />
A. Détermination de l’objet social 860<br />
B. Caractéristiques del’objet social 890<br />
C. Sanctions des irrégularités 910<br />
II. Raison d’être delasociété 918<br />
III. Forme de la société 925<br />
IV. Durée de la société 950<br />
V. Désignation de la société 1000<br />
A. Choix deladénomination sociale 1015<br />
B. Protection de la dénomination sociale 1100<br />
VI. Capital social 1150<br />
VII. Lieu d’activité delasociété 1200<br />
VIII. Siège social 1300<br />
A. Choix dusiège social 1310<br />
B. Siège social fictif 1360<br />
IX. Nationalité de la société 1400<br />
SECTION 2<br />
POURPARLERS ETPROMESSE DESOCIÉTÉ 1500<br />
A. Pourparlers 1500<br />
B. Promesse de société 1550<br />
SECTION 3<br />
STATUTS DE LA SOCIÉTÉ 1600<br />
A. Établissement des statuts 1620<br />
B. Actes complétant les statuts 1670<br />
C. Signature des statuts 1690<br />
SECTION 4<br />
APPORTS 1900<br />
A. Différents apports d’un bien 1920<br />
B. Règles communes aux apports<br />
d’un bien 2250<br />
C. Apports enindustrie 2400<br />
SECTION 5<br />
SOCIÉTÉ EN FORMATION 2500<br />
A. Notion de société en formation 2500<br />
B. Période deformation 2550<br />
C. Rapports entre les associés 2580<br />
D. Actes passés pour lecompte<br />
de la société 2660<br />
SECTION 6<br />
RESPONSABILITÉ DES FONDATEURS 2930<br />
A. Cas deresponsabilité 2930<br />
B. Mise en cause delasociété 2980<br />
SECTION 7<br />
PUBLICITÉ DE LA CONSTITUTION<br />
DE LA SOCIÉTÉ 3040<br />
A. Avis dans un support d’annonces<br />
légales 3060<br />
B. Immatriculation de la société au RCS 3100<br />
C. Avis de constitution auBodacc 3340<br />
D. Information sur les bénéficiaires<br />
effectifs 3350<br />
CHAPITRE 3<br />
La société personne morale<br />
SECTION 1<br />
PERSONNALITÉ MORALE DE LA SOCIÉTÉ 4005<br />
A. Naissance delapersonnalité morale 4005<br />
B. Capacité de la personne morale 4018<br />
C. Autonomie delapersonne morale 4025<br />
D. Abus de la personnalité morale :<br />
la société fictive 4030<br />
SECTION 2<br />
DROITS DE LA SOCIÉTÉ 4060<br />
A. Droits patrimoniaux 4060<br />
B. Droits de la personnalité 4090<br />
C. Actions enjustice 4200<br />
SECTION 3<br />
RESPONSABILITÉ DE LA SOCIÉTÉ 4520<br />
A. Responsabilité civile 4520<br />
B. Responsabilité pénale 4590<br />
7
PLAN GÉNÉRAL<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PARTIE 2<br />
Les associés et les organes<br />
de gestion<br />
TITRE I<br />
Les associés<br />
CHAPITRE 1<br />
Qualité d’associé<br />
A. Indivisaires 6010<br />
B. Couples 6020<br />
C. Usufruitier etnu-propriétaire<br />
de droits sociaux 6100<br />
D. Acquéreur dedroits sociaux 6120<br />
E. Locataire dedroits sociaux 6130<br />
F. Croupier 6140<br />
G. Prête-nom 6160<br />
CHAPITRE 2<br />
Consentement des associés<br />
A. Existence duconsentement 6500<br />
B. Intégrité duconsentement 6570<br />
CHAPITRE 3<br />
Droits etobligations des associés<br />
SECTION 1<br />
PARTAGE DES BÉNÉFICES ETDES PERTES 7000<br />
SECTION 2<br />
ÉGALITÉ ENTRE ASSOCIÉS 7100<br />
SECTION 3<br />
AUGMENTATION DES ENGAGEMENTS<br />
DES ASSOCIÉS 7200<br />
SECTION 4<br />
PARTICIPATION ÀLAVIE SOCIALE 7400<br />
A. Droit d’information 7400<br />
B. Droit departiciper aux décisions<br />
collectives 7500<br />
C. Droit devoter 7670<br />
SECTION 5<br />
RESPONSABILITÉ DES ASSOCIÉS 7850<br />
SECTION 6<br />
DROIT D’AGIR ENJUSTICE 7960<br />
SECTION 7<br />
EXCLUSION D’UN ASSOCIÉ 8070<br />
SECTION 8<br />
DROIT DESERETIRER DELASOCIÉTÉ 8140<br />
TITRE II<br />
Les organes de gestion<br />
CHAPITRE 1<br />
Détermination des organes de gestion<br />
A. Dirigeants de droit 10020<br />
B. Dirigeant defait 10100<br />
C. Mandataire apparent 10150<br />
D. Administrateur judiciaire<br />
ou mandataire ad hoc 10200<br />
CHAPITRE 2<br />
Choix des membres des organes<br />
de gestion<br />
A. Mineur ou majeur protégé 11110<br />
B. Couples 11140<br />
C. Interdiction de gérer 11170<br />
D. Fonctions incompatibles<br />
avec un mandat social 11220<br />
E. Dirigeants étrangers 11320<br />
F. Dirigeants d’une société exerçant<br />
une activité réglementée 11350<br />
G. Cumul demandats sociaux 11400<br />
CHAPITRE 3<br />
Cumul d’un contrat de travail<br />
et d’un mandat social<br />
SECTION 1<br />
CONDITIONS DE VALIDITÉ DU CUMUL 11500<br />
A. Fonctions techniques distinctes 11510<br />
B. Rémunération distincte 11540<br />
C. État de subordination 11570<br />
D. Absence defraude àlaloi 11600<br />
SECTION 2<br />
PREUVE DU CUMUL 11680<br />
SECTION 3<br />
CONSÉQUENCES DU CUMUL 11740<br />
A. Exécution ducontrat de travail 11750<br />
B. Cessation ducontrat de travail 11830<br />
C. Cessation dumandat social 11860<br />
SECTION 4<br />
SORT DU CONTRAT DETRAVAIL<br />
EN CAS DENON‐CUMUL 11940<br />
A. Suspension pendant le mandat social 11950<br />
B. Cessation ducontrat de travail 11980<br />
C. Nullité ducontrat detravail 12010<br />
SECTION 5<br />
CONTRAT DETRAVAIL SUCCÉDANT<br />
ÀUNMANDAT SOCIAL 12090<br />
CHAPITRE 4<br />
Cessation des fonctions des dirigeants<br />
SECTION 1<br />
CAS DECESSATION DES FONCTIONS 12400<br />
A. Arrivée duterme 12400<br />
B. Empêchement personnel 12440<br />
C. Révocation 12480<br />
D. Démission 12620<br />
SECTION 2<br />
CONSÉQUENCES DE LA CESSATION<br />
DES FONCTIONS 12760<br />
CHAPITRE 5<br />
Publicité des nominations et<br />
cessations de fonctions des dirigeants 13000<br />
CHAPITRE 6<br />
Pouvoirs des organes de gestion<br />
SECTION 1<br />
CONDITIONS D’EXERCICE DES POUVOIRS<br />
DES ORGANES DE GESTION 13<strong>21</strong>0<br />
8
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PLAN GÉNÉRAL<br />
SECTION 2<br />
POUVOIR D’ENGAGER LASOCIÉTÉ<br />
ÀL’ÉGARD DES TIERS 13280<br />
A. Actes entrant dans l’objet<br />
de la société 13300<br />
B. Actes relevant de la compétence<br />
des associés 13350<br />
C. Actes passés aunom de la société 13380<br />
SECTION 3<br />
LIMITATION DES POUVOIRS DES ORGANES<br />
DE GESTION 13470<br />
SECTION 4<br />
DÉLÉGATION DES POUVOIRS DES ORGANES<br />
DE GESTION 13530<br />
A. Conditions d’efficacité<br />
de la délégation 13550<br />
B. Durée deladélégation 13590<br />
C. Exonération deresponsabilité<br />
du dirigeant 13640<br />
D. Modèle de délégation depouvoirs 13750<br />
CHAPITRE 7<br />
Responsabilité des dirigeants<br />
SECTION 1<br />
RESPONSABILITÉ CIVILE DES DIRIGEANTS 13940<br />
A. Responsabilité envers lasociété<br />
ou les associés 13950<br />
B. Responsabilité àl’égard des tiers 14300<br />
C. Assurance responsabilité civile<br />
des dirigeants 14460<br />
SECTION 2<br />
RESPONSABILITÉ FISCALE DES DIRIGEANTS 14790<br />
SECTION 3<br />
INFRACTIONS ÀLA LÉGISLATION<br />
DE SÉCURITÉ SOCIALE 14850<br />
CHAPITRE 8<br />
Cautionnement des dettes sociales<br />
A. Conclusion du cautionnement<br />
des dettes sociales 15003<br />
B. Mise en œuvre ducautionnement<br />
des dettes sociales 15012<br />
C. Cautionnement réel des dettes<br />
sociales 15040<br />
PARTIE 3<br />
Opérations sur les parts<br />
ou actions<br />
CHAPITRE 1<br />
Cession de parts oud’actions<br />
SECTION 1<br />
GÉNÉRALITÉS 16010<br />
A. Nature de la cession 16010<br />
B. Contentieux delacession 16090<br />
SECTION 2<br />
CONCLUSION DE LA CESSION 16300<br />
A. Négociations préalables 16300<br />
B. Consentement des parties 16375<br />
C. Capacité des parties 16570<br />
D. Objet delacession 16670<br />
E. Prix de cession 16750<br />
F. Cession sous condition 16860<br />
G. Promesse de cession 16950<br />
SECTION 3<br />
RÉALISATION ETEFFETS DELACESSION 17100<br />
SECTION 4<br />
GARANTIES DUES PAR LECÉDANT 17300<br />
SECTION 5<br />
ANNULATION DE LA CESSION 17500<br />
SECTION 6<br />
CESSION DE CONTRÔLE 17700<br />
A. Autorisations préalables 17710<br />
B. Engagements ducédant 17810<br />
C. Engagements del’acquéreur 17940<br />
D. Autres particularités 18030<br />
CHAPITRE 2<br />
Saisies et mesures conservatoires<br />
A. Saisie et vente de droits sociaux 19000<br />
B. Mesures conservatoires portant<br />
sur des droits sociaux 19110<br />
CHAPITRE 3<br />
Location de parts oud’actions<br />
A. Règles communes àtoute société<br />
en matière delocation de droits<br />
sociaux 20020<br />
B. Location de titres desociétés<br />
par actions 20130<br />
C. Location de parts de SARL 20190<br />
PARTIE 4<br />
Modification<br />
des caractéristiques<br />
de la société<br />
CHAPITRE 1<br />
Modification del’objet social 20500<br />
CHAPITRE 2<br />
Transfert dusiège social<br />
A. Réalisation dutransfert du siège 20520<br />
B. Publicité dutransfert du siège 20555<br />
CHAPITRE 3<br />
Changement de dénomination sociale 20600<br />
CHAPITRE 4<br />
Transformation de la société<br />
A. Définition de la transformation 20620<br />
B. Conditions de la transformation 20640<br />
C. Publicité delatransformation 20700<br />
D. Effets de la transformation 20710<br />
CHAPITRE 5<br />
Prorogation de la durée de la société 20800<br />
9
PLAN GÉNÉRAL<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PARTIE 5<br />
Règles propres àchaque type<br />
de société<br />
TITRE I<br />
Les sociétés en nom collectif<br />
et en commandite simple<br />
CHAPITRE 1<br />
La société ennom collectif<br />
SECTION 1<br />
CONSTITUTION D’UNE SNC <strong>21</strong>000<br />
A. Caractéristiques etintérêt <strong>21</strong>000<br />
B. Conditions de fond <strong>21</strong>090<br />
C. Forme etpublicité <strong>21</strong>260<br />
SECTION 2<br />
FONCTIONNEMENT DE LA SNC 22000<br />
A. Gérance 22000<br />
B. Décisions collectives 23000<br />
SECTION 3<br />
ASSOCIÉS DESNC 24000<br />
A. Droits et obligations des associés 24010<br />
B. Parts sociales 24300<br />
SECTION 4<br />
DISSOLUTION DELASNC 25500<br />
CHAPITRE 2<br />
La société encommandite simple<br />
A. Constitution d’une SCS 26000<br />
B. Fonctionnement delaSCS 27000<br />
C. Associés de SCS 28000<br />
D. Dissolution delaSCS 29000<br />
TITRE II<br />
La société àresponsabilité limitée<br />
CHAPITRE 1<br />
La constitution d’une société<br />
àresponsabilité limitée<br />
A. Caractéristiques etintérêt delaSARL 30000<br />
B. Conditions de fond de constitution<br />
d’une SARL 30090<br />
C. Forme etpublicité delaconstitution<br />
de la SARL 30300<br />
CHAPITRE 2<br />
Le fonctionnement delasociété<br />
àresponsabilité limitée<br />
SECTION 1<br />
GÉRANCE 31000<br />
A. Nomination des gérants 31000<br />
B. Cessation des fonctions dugérant 31130<br />
C. Pouvoirs du gérant 31240<br />
D. Rémunération du gérant 31530<br />
E. Responsabilité dugérant 31640<br />
SECTION 2<br />
CONTRÔLE DELAGESTION 31900<br />
A. Conventions réglementées<br />
et conventions interdites 31910<br />
B. Expertise degestion 3<strong>21</strong>80<br />
SECTION 3<br />
DÉCISIONS COLLECTIVES 32300<br />
I. Dispositions générales 32300<br />
A. Assemblée des associés 32310<br />
B. Consultation écrite des associés 32650<br />
C. Acte constatant leconsentement<br />
des associés 32720<br />
II. Décisions collectives ordinaires 32780<br />
III. Décisions collectives<br />
extraordinaires 32860<br />
A. Règles générales 32860<br />
B. Examen des principales décisions<br />
collectives extraordinaires 32930<br />
C. Publicité 33280<br />
CHAPITRE 3<br />
Les associés des sociétés<br />
àresponsabilité limitée<br />
SECTION 1<br />
DROITS ET OBLIGATIONS DES ASSOCIÉS 34005<br />
A. Droits des associés 34005<br />
B. Obligations des associés 34080<br />
C. Responsabilité des associés 34150<br />
SECTION 2<br />
PARTS DESARL 34300<br />
I. Droits sur les parts de SARL 34310<br />
II. Transmission des parts de SARL 34410<br />
A. Cession entre vifs 34410<br />
B. Transmission par décès et liquidation<br />
de communauté 34530<br />
III. Nantissement conventionnel<br />
des parts deSARL 34620<br />
CHAPITRE 4<br />
La dissolution de la société<br />
àresponsabilité limitée 35000<br />
CHAPITRE 5<br />
L’entreprise unipersonnelle<br />
àresponsabilité limitée<br />
SECTION 1<br />
CRÉATION DEL’EURL 35600<br />
A. Constitution d’une EURL 35605<br />
B. Réunion detoutes les parts<br />
d’une SARL enune même main 35690<br />
SECTION 2<br />
FONCTIONNEMENT DE L’EURL 35800<br />
SECTION 3<br />
DROITS ET OBLIGATIONS<br />
DE L’ASSOCIÉ UNIQUE 36000<br />
SECTION 4<br />
DISSOLUTION DEL’EURL 36200<br />
SECTION 5<br />
STATUTS TYPES D’EURL<br />
DONT L’ASSOCIÉ UNIQUE EST GÉRANT 36400<br />
10
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PLAN GÉNÉRAL<br />
TITRE III<br />
La société anonyme<br />
CHAPITRE 1<br />
Intérêt et caractéristiques<br />
de la société anonyme<br />
I. Intérêt de la SA 37010<br />
II. Caractéristiques delaSA 37070<br />
A. Actionnaires 37080<br />
B. Gestion 37140<br />
C. Cumul demandats sociaux 37200<br />
CHAPITRE 2<br />
La constitution d’une société anonyme<br />
SECTION 1<br />
CONDITIONS DE FOND 37500<br />
SECTION 2<br />
FORME ETPUBLICITÉ 37800<br />
I. Constitution sans<br />
«offre au public » 37800<br />
A. Établissement du projet de statuts 37820<br />
B. Formation ducapital 37890<br />
C. Dépôt des fonds et de la liste<br />
des souscripteurs 37990<br />
D. Certificat de dépôt des fonds 38070<br />
E. Signature des statuts 38130<br />
F. Désignation des membres des organes<br />
de direction 38250<br />
G. Publicité delaconstitution 38320<br />
H. Retrait des fonds 38380<br />
II. Constitution avec<br />
«offre au public » 38450<br />
III. Sanctions delaviolation<br />
des règles de constitution 38700<br />
CHAPITRE 3<br />
Conseil d’administration<br />
SECTION 1<br />
LES ADMINISTRATEURS 39010<br />
I. Nombre d’administrateurs 39010<br />
II. Nomination des administrateurs 39100<br />
A. Conditions de nomination 39100<br />
B. Mode de nomination 39470<br />
C. Publicité des nominations 39630<br />
III. Durée des fonctions<br />
des administrateurs 39690<br />
IV. Cas particuliers 39790<br />
A. Personne morale administrateur 39790<br />
B. Représentants des salariés 39930<br />
C. Représentants des salariés<br />
actionnaires 40040<br />
D. SA àparticipation publique 40140<br />
E. SA du secteur public 40200<br />
SECTION 2<br />
FONCTIONNEMENT DU CONSEIL<br />
D’ADMINISTRATION 40500<br />
A. Président duconseil d’administration 40510<br />
B. Délibérations du conseil<br />
d’administration 40645<br />
C. Pouvoirs du conseil d’administration 40840<br />
D. Rémunération des administrateurs 41030<br />
E. Évaluation du conseil d’administration 41150<br />
SECTION 3<br />
RESPONSABILITÉ DES ADMINISTRATEURS 42000<br />
A. Responsabilité civile 42000<br />
B. Responsabilité pénale 42270<br />
SECTION 4<br />
ORGANES DE DIRECTION DE LA SA 42500<br />
A. Directeur général 42501<br />
B. Directeur général délégué 42640<br />
SECTION 5<br />
ORGANES D’ASSISTANCE DUCONSEIL<br />
D’ADMINISTRATION 42750<br />
A. Comités d’études 42780<br />
B. Comité d’audit 42860<br />
C. Collège decenseurs 42980<br />
CHAPITRE 4<br />
Directoire et conseil desurveillance<br />
SECTION 1<br />
LE DIRECTOIRE 43510<br />
I. Les membres dudirectoire 43510<br />
A. Nombre de membres du directoire 43510<br />
B. Nomination des membres<br />
du directoire 43570<br />
C. Durée des fonctions des membres<br />
du directoire 43660<br />
II. Fonctionnement du directoire 43750<br />
A. Délibérations du directoire 43750<br />
B. Rôle du directoire 43810<br />
C. Rémunération des membres<br />
du directoire 43910<br />
III. Responsabilité des membres<br />
du directoire 44050<br />
SECTION 2<br />
LE CONSEIL DE SURVEILLANCE 44200<br />
I. Les membres duconseil<br />
de surveillance 44<strong>21</strong>0<br />
A. Nombre de membres du conseil<br />
de surveillance 44<strong>21</strong>0<br />
B. Nomination des membres duconseil<br />
de surveillance 44270<br />
C. Durée des fonctions des membres<br />
du conseil desurveillance 44490<br />
D. Cas particuliers 44570<br />
II. Fonctionnement du conseil<br />
de surveillance 44640<br />
A. Délibérations du conseil<br />
de surveillance 44650<br />
B. Mission duconseil desurveillance 44810<br />
C. Rémunération des membres<br />
du conseil desurveillance 44900<br />
III. Responsabilité des membres<br />
du conseil de surveillance 45040<br />
SECTION 3<br />
LE COMITÉ D’AUDIT 45200<br />
11
PLAN GÉNÉRAL<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
CHAPITRE 5<br />
Les assemblées d’actionnaires<br />
SECTION 1<br />
RÈGLES COMMUNES ÀTOUTES<br />
LES ASSEMBLÉES 46010<br />
I. Convocation des actionnaires 46010<br />
A. Droit deconvoquer l’assemblée 46010<br />
B. Formalités de convocation 46140<br />
C. Sanctions relatives àla convocation 46370<br />
II. Droit de communication<br />
des actionnaires 46440<br />
A. Droit decommunication préalable 46450<br />
B. Droit decommunication permanent 46650<br />
III. Droit de communication<br />
du commissaire aux comptes 46730<br />
IV. Participation àl’assemblée 46790<br />
A. Détermination de la qualité<br />
d’actionnaire 46792<br />
B. Représentation des actionnaires 46870<br />
C. Justification de la qualité<br />
d’actionnaire oudereprésentant 47040<br />
D. Restrictions au droit d’accès<br />
àl’assemblée 47110<br />
E. Rémunération des actionnaires 47180<br />
F. Admission denon-actionnaires 47240<br />
G. Vote àdistance 47350<br />
H. Participation par télétransmission 47460<br />
V. Formalités préliminaires<br />
aux débats 47520<br />
VI. Débats et vote des résolutions 47600<br />
A. Débats 47620<br />
B. Vote des résolutions 47690<br />
VII. Clôture delaséance<br />
et procès‐verbal 47980<br />
SECTION 2<br />
RÈGLES PARTICULIÈRES<br />
ÀCERTAINES ASSEMBLÉES 48100<br />
I. Assemblées générales<br />
ordinaires 48100<br />
A. Compétence de l’assemblée<br />
ordinaire 48100<br />
B. Documents soumis àl’assemblée<br />
annuelle 48170<br />
C. Quorum et majorité 48350<br />
D. Publicité des décisions 48440<br />
II. Assemblées générales<br />
extraordinaires 48510<br />
A. Compétence de l’assemblée<br />
extraordinaire 48510<br />
B. Délibérations de l’assemblée<br />
extraordinaire 48580<br />
C. Publicité des décisions 48650<br />
III. Assemblées spéciales 48710<br />
A. Compétence de l’assemblée spéciale 48710<br />
B. Délibérations de l’assemblée spéciale 48800<br />
IV. Assemblées mixtes 48910<br />
CHAPITRE 6<br />
Les modifications ducapital<br />
dans les sociétés anonymes<br />
SECTION 1<br />
AUGMENTATION DUCAPITAL DELASA 49500<br />
I. Règles générales 49500<br />
A. Procédés d’augmentation ducapital 49500<br />
B. Décision d’augmenter le capital 49570<br />
C. Modalités particulières del’émission<br />
des actions nouvelles 49720<br />
D. Conséquences de l’augmentation<br />
de capital 49800<br />
E. Sanctions des irrégularités 49910<br />
II. Augmentation du capital<br />
par apports en numéraire 49980<br />
A. Conditions préalables 49980<br />
B. Droit préférentiel de souscription 50060<br />
C. Réalisation del’augmentation<br />
de capital 50550<br />
III. Augmentation du capital<br />
par apports en nature 50950<br />
A. Conditions préalables 50950<br />
B. Réalisation 51010<br />
IV. Augmentation du capital<br />
par incorporation de réserves 51140<br />
A. Conditions préalables 51150<br />
B. Réalisation 51<strong>21</strong>0<br />
V. Modalités diverses 51370<br />
SECTION 2<br />
AMORTISSEMENT DUCAPITAL DE LA SA 51500<br />
SECTION 3<br />
RÉDUCTION DU CAPITAL DELASA 51700<br />
A. Motifs de réduction du capital 51700<br />
B. Décision de réduire le capital 51790<br />
C. Intervention des commissaires<br />
aux comptes 51860<br />
D. Protection des créanciers 51920<br />
E. Modalités delaréduction du capital 52000<br />
F. Réduction ducapital sous le minimum<br />
légal 5<strong>21</strong>60<br />
G. Publicité delaréduction du capital 52230<br />
H. Régime fiscal de la réduction<br />
du capital 52300<br />
CHAPITRE 7<br />
Le contrôle des sociétés anonymes<br />
SECTION 1<br />
CONVENTIONS INTERDITES<br />
ET CONVENTIONS RÉGLEMENTÉES 52500<br />
A. SA visées par la réglementation<br />
des conventions 52505<br />
B. Conventions interdites 52510<br />
C. Conventions réglementées 52550<br />
SECTION 2<br />
EXPERTISE DE GESTION 53000<br />
A. Conditions de recevabilité 53005<br />
B. Nomination des experts 53020<br />
C. Mission des experts 53030<br />
12
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PLAN GÉNÉRAL<br />
SECTION 3<br />
CONTRÔLE DES RÉMUNÉRATIONS<br />
DES DIRIGEANTS DESA«COTÉES» 53040<br />
A. Domaine d’application ducontrôle<br />
des rémunérations des dirigeants 53045<br />
B. Politique derémunération<br />
des dirigeants 53075<br />
C. Vote des actionnaires<br />
sur les rémunérations<br />
de l’exercice clos (ex post) 53105<br />
CHAPITRE 8<br />
La transformation des sociétés<br />
anonymes<br />
A. Décision de transformation de la SA 53510<br />
B. Conditions liées àlanouvelle forme 53610<br />
CHAPITRE 9<br />
La dissolution des sociétés anonymes 54500<br />
TITRE IV<br />
La société encommandite<br />
par actions<br />
CHAPITRE 1<br />
La constitution d’une société<br />
en commandite par actions<br />
SECTION 1<br />
CARACTÉRISTIQUES<br />
ET INTÉRÊT DE LA SCA 55500<br />
SECTION 2<br />
CONDITIONS DE FOND DE CONSTITUTION 55580<br />
SECTION 3<br />
FORME ETPUBLICITÉ DELACONSTITUTION 55800<br />
CHAPITRE 2<br />
Le fonctionnement delasociété<br />
en commandite par actions<br />
SECTION 1<br />
GÉRANCE 56500<br />
A. Nomination des gérants 56500<br />
B. Cessation des fonctions des gérants 56610<br />
C. Pouvoirs et mission des gérants 56700<br />
D. Rémunération des gérants 56770<br />
E. Responsabilité des gérants 56840<br />
SECTION 2<br />
CONTRÔLE DELAGESTION 57000<br />
A. Conventions réglementées<br />
et conventions interdites 57000<br />
B. Commissaires aux comptes 57090<br />
C. Conseil desurveillance 57150<br />
D. Comité d’audit 57310<br />
SECTION 3<br />
DÉCISIONS COLLECTIVES 57500<br />
CHAPITRE 3<br />
Les associés des sociétés<br />
en commandite par actions<br />
A. Associés commandités 58000<br />
B. Associés commanditaires 58070<br />
CHAPITRE 4<br />
La dissolution de la société<br />
en commandite par actions 59000<br />
TITRE V<br />
La société par actions simplifiée<br />
CHAPITRE 1<br />
Caractéristiques etintérêt de la SAS 60000<br />
CHAPITRE 2<br />
Société par actions simplifiée<br />
pluripersonnelle<br />
SECTION 1<br />
CONSTITUTION DE LA SAS 60090<br />
A. Conditions de fond 60090<br />
B. Forme etpublicité 60190<br />
C. Sanctions delaviolation des règles<br />
de constitution 60235<br />
SECTION 2<br />
FONCTIONNEMENT DE LA SAS 60310<br />
A. Direction 60310<br />
B. Contrôle de la direction 60430<br />
C. Décisions collectives 60490<br />
SECTION 3<br />
ASSOCIÉS DELASAS 60620<br />
A. Droits et obligations des associés 60620<br />
B. Admission etsortie des associés 60680<br />
C. Action de concert entre associés 60770<br />
SECTION 4<br />
DISSOLUTION DELASAS 60850<br />
CHAPITRE 3<br />
Société par actions simplifiée<br />
unipersonnelle<br />
SECTION 1<br />
CRÉATION DELASAS UNIPERSONNELLE 61002<br />
A. Constitution 61002<br />
B. Réunion detoutes les actions<br />
en une seule main 61050<br />
SECTION 2<br />
FONCTIONNEMENT DE LA SAS<br />
UNIPERSONNELLE 61130<br />
SECTION 3<br />
DISSOLUTION DELASAS UNIPERSONNELLE 61230<br />
PARTIE 6<br />
Les valeurs mobilières<br />
CHAPITRE 1<br />
Règles générales<br />
SECTION 1<br />
DÉMATÉRIALISATION DES VALEURS<br />
MOBILIÈRES 6<strong>21</strong>00<br />
A. Forme des valeurs mobilières 6<strong>21</strong>00<br />
B. Inscription des titres 6<strong>21</strong>70<br />
C. Tenue decompte-conservation<br />
d’instruments financiers 62230<br />
13
PLAN GÉNÉRAL<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SECTION 2<br />
OPÉRATIONS SUR TITRES FINANCIERS 62500<br />
A. Cession detitres financiers 62500<br />
B. Nantissement de comptes-titres et<br />
de titres financiers 62610<br />
C. Autres opérations 62720<br />
SECTION 3<br />
OFFRE AUPUBLIC DETITRES FINANCIERS 63000<br />
SECTION 4<br />
PLACEMENT DE TITRES FINANCIERS 63150<br />
A. Intervenants 63160<br />
B. Procédés de placement 63290<br />
SECTION 5<br />
RÈGLES PARTICULIÈRES AUX TITRES COTÉS 63800<br />
I. Identification des propriétaires<br />
de titres 63800<br />
II. Organisation des marchés<br />
financiers 63900<br />
III. Action de concert 64160<br />
IV. Franchissements de seuils<br />
de participation 64290<br />
A. Obligation légale d’information 64290<br />
B. Obligation statutaire d’information 64420<br />
C. Déclaration d’intention 64470<br />
V. Offres publiques d’acquisition 64760<br />
A. Offres publiques volontaires 64800<br />
B. Mesures anti-OPA 65390<br />
C. Offres publiques obligatoires 65630<br />
D. Offre publique obligatoire<br />
sur Euronext Growth 65880<br />
E. Offres publiques de retrait 65970<br />
F. Retrait obligatoire des minoritaires 66070<br />
G. Transparence et procédure<br />
d’acquisition ordonnée portant<br />
sur des titres de créance<br />
ne donnant pas accès au capital 66180<br />
VI. Règles d’information 66240<br />
A. Information réglementée àlacharge<br />
des émetteurs 66240<br />
B. Obligationsd’information particulières 66303<br />
VII. Répression des abus<br />
de marché 66310<br />
A. Délits d’abus de marché 66310<br />
B. Manquements d’abus demarché 66350<br />
C. Cumul depoursuites administratives<br />
et pénales 66400<br />
D. Sanctions civiles 66410<br />
E. Mesures préventives des abus<br />
de marché 66420<br />
CHAPITRE 2<br />
Les actions<br />
SECTION 1<br />
CARACTÉRISTIQUES DES ACTIONS 67500<br />
SECTION 2<br />
DROITS ET OBLIGATIONS ATTACHÉS<br />
AUX ACTIONS 67700<br />
I. Droits des actionnaires 67700<br />
A. Droits attachés aux actions ordinaires 67701<br />
B. Actions depréférence 67780<br />
II. Obligations des actionnaires 67910<br />
A. Libération des actions 67910<br />
B. Autres obligations àlacharge<br />
des actionnaires 68040<br />
SECTION 3<br />
EXERCICE DES DROITS ATTACHÉS<br />
AUX ACTIONS 68200<br />
SECTION 4<br />
TRANSMISSION DES ACTIONS 68400<br />
I. Cession entre vifs 68400<br />
A. Règles générales 68400<br />
B. Limitations àlalibre cessibilité<br />
des actions 68460<br />
II. Transmission par décès<br />
et liquidation de communauté 68750<br />
III. Souscription, achat<br />
ou prise en nantissement<br />
par une société<br />
de ses propres actions 68830<br />
A. Opérations interdites 68830<br />
B. Achat par une société de ses propres<br />
actions 68910<br />
SECTION 5<br />
PACTES D’ACTIONNAIRES 69100<br />
A. Conclusion du pacte 69100<br />
B. Contenu dupacte 69105<br />
C. Inexécution dupacte 69300<br />
SECTION 6<br />
ACTIONNARIAT DES SALARIÉS ET DIRIGEANTS 69400<br />
I. Options de souscription<br />
ou d’achat d’actions 69410<br />
A. Règles générales 69420<br />
B. Octroi des options 69530<br />
C. Prix de souscription oud’achat<br />
des actions 69660<br />
D. Levée des options 69750<br />
II. Attribution gratuite d’actions 69980<br />
A. Champ d’application 69990<br />
B. Procédure d’autorisation 70070<br />
C. Information des actionnaires 70150<br />
D. Attribution des actions 70<strong>21</strong>0<br />
E. Acquisition des actions 70300<br />
F. Régimes fiscal et social 70370<br />
III. Bons de souscription departs<br />
de créateur d’entreprise 70410<br />
IV. Offre detitres de SAS 70425<br />
V. Plan d’épargne d’entreprise 70440<br />
SECTION 7<br />
MISE EN VENTE DES ACTIONS<br />
NON RÉCLAMÉES OU EN DÉSHÉRENCE 70600<br />
CHAPITRE 3<br />
Les obligations<br />
SECTION 1<br />
CARACTÉRISTIQUES DES OBLIGATIONS 71000<br />
SECTION 2<br />
ÉMISSION DES OBLIGATIONS 71200<br />
A. Conditions préalables 71200<br />
B. Réalisation del’émission 71290<br />
14
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PLAN GÉNÉRAL<br />
SECTION 3<br />
REPRÉSENTATION DES OBLIGATAIRES 71500<br />
I. Masse légale et représentants<br />
de la masse 71510<br />
A. Désignation des représentants<br />
de la masse 71510<br />
B. Pouvoirs des représentants de la masse 71610<br />
C. Rémunération des représentants<br />
de la masse 71700<br />
D. Responsabilité des représentants<br />
de la masse 71760<br />
E. Cessation defonctions<br />
des représentants delamasse 71820<br />
II. Masse légale et décisions<br />
collectives des obligataires 71910<br />
A. Convocation des assemblées<br />
d’obligataires 71920<br />
B. Droit decommunication<br />
des obligataires 72040<br />
C. Accès aux assemblées d’obligataires 7<strong>21</strong>30<br />
D. Réuniondes assemblées d’obligataires 72220<br />
E. Attributions des assemblées<br />
d’obligataires 72340<br />
III. Masse contractuelle 72370<br />
IV. Représentation contractuelle<br />
des obligataires 72380<br />
SECTION 4<br />
DROITS INDIVIDUELS DES OBLIGATAIRES 72500<br />
A. Droit d’information 72500<br />
B. Droit aupaiement des intérêts 72570<br />
C. Droit auremboursement<br />
des obligations 72610<br />
D. Droit d’aliéner les obligations 72750<br />
SECTION 5<br />
PROCÉDURE COLLECTIVE<br />
DE LA SOCIÉTÉ DÉBITRICE 72900<br />
SECTION 6<br />
OBLIGATIONS ÉMISES PAR LES SARL 73100<br />
CHAPITRE 4<br />
Les valeurs mobilières donnant accès<br />
au capital oudonnant droit<br />
àl’attribution de titres de créance<br />
A. Principes 74010<br />
B. Émission de valeurs 74145<br />
C. Réalisation del’augmentation<br />
de capital différée 74250<br />
D. Protection des porteurs de valeurs<br />
mobilières donnant accès aucapital 74360<br />
PARTIE 7<br />
Règles communes<br />
aux différents types de sociétés<br />
CHAPITRE 1<br />
Les comptes sociaux<br />
SECTION 1<br />
ÉTABLISSEMENT DES COMPTES SOCIAUX 76000<br />
A. Obligations comptables 76000<br />
B. Durée del’exercice social 76010<br />
C. Comptes annuels 76019<br />
D. Documents degestion prévisionnelle 76070<br />
SECTION 2<br />
AFFECTATION DES RÉSULTATS 76200<br />
A. Constitution de réserves 76260<br />
B. Distribution des bénéfices 76400<br />
C. Sort des pertes sociales 76600<br />
SECTION 3<br />
PUBLICITÉ DES COMPTES SOCIAUX 76800<br />
A. Dépôt augreffe des comptes<br />
et rapports annuels 76800<br />
B. Publications àlacharge des sociétés<br />
«cotées» 76830<br />
CHAPITRE 2<br />
Le contrôle de la gestion sociale<br />
par les commissaires aux comptes<br />
SECTION 1<br />
NOMINATION DES COMMISSAIRES<br />
AUX COMPTES 77511<br />
A. Nomination par les associés 77511<br />
B. Nomination par le juge 77533<br />
C. Nombre de commissaires<br />
aux comptes 77550<br />
D. Choix des commissaires aux comptes 77570<br />
E. Durée etprise des fonctions<br />
des commissaires aux comptes 77630<br />
F. Défaut de nomination<br />
des commissaires aux comptes 77640<br />
G. Sanctions des règles de nomination 77650<br />
SECTION 2<br />
CESSATION DES FONCTIONS<br />
DES COMMISSAIRES AUX COMPTES 77700<br />
A. Arrivée duterme 77700<br />
B. Récusation 77710<br />
C. Démission 77720<br />
D. Empêchement 77730<br />
E. Relèvement judiciaire 77750<br />
F. Autres causes de cessation<br />
des fonctions 77760<br />
G. Conséquences de la cessation<br />
des fonctions 77780<br />
SECTION 3<br />
MISSION DES COMMISSAIRES AUX COMPTES 77830<br />
A. Obligations des commissaires<br />
aux comptes 77840<br />
B. Droits des commissaires aux comptes 77980<br />
SECTION 4<br />
RÉMUNÉRATION DES COMMISSAIRES<br />
AUX COMPTES 78070<br />
A. Caractéristiques 78070<br />
B. Honoraires conventionnels 78080<br />
C. Litiges 78090<br />
SECTION 5<br />
RESPONSABILITÉ DES COMMISSAIRES<br />
AUX COMPTES ET DES SOCIÉTÉS<br />
CONTRÔLÉES 78140<br />
A. Responsabilité civile 78145<br />
B. Responsabilité pénale 78160<br />
C. Sanctions administratives 78180<br />
15
PLAN GÉNÉRAL<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
CHAPITRE 3<br />
Les groupes de sociétés<br />
SECTION 1<br />
CRITÈRES DISTINCTIFS DUGROUPE 79005<br />
SECTION 2<br />
CONSTITUTION DU GROUPE 79200<br />
A. Prises de participation 79200<br />
B. Financement des prises<br />
de participation par lacible 79390<br />
C. Compatibilité avec la libre<br />
concurrence 79510<br />
SECTION 3<br />
RÈGLES DIVERSES CONCERNANT<br />
LES GROUPES 79700<br />
A. Obligations d’information liées<br />
àl’existence d’un groupe 79700<br />
B. Règles concernant les dirigeants 79930<br />
C. Règles concernant les actionnaires 80140<br />
D. Règles concernant les salariés<br />
des sociétés dugroupe 80280<br />
E. Responsabilité pour dommage<br />
environnemental 80495<br />
SECTION 4<br />
CONTRATS ENTRE SOCIÉTÉS DUGROUPE 80500<br />
A. Conventions réglementées 80500<br />
B. Droit delaconcurrence 80550<br />
C. Risque pénal 80570<br />
D. Contrats usuels 80600<br />
SECTION 5<br />
RÈGLEMENT DU PASSIF DES SOCIÉTÉS<br />
DU GROUPE 81100<br />
A. Droits des créanciers àl’égard<br />
des sociétés dugroupe 81100<br />
B. Garanties accordées ausein<br />
du groupe 81150<br />
C. Procédures collectives 81270<br />
SECTION 6<br />
RÉGIME COMPTABLE DES GROUPES<br />
DE SOCIÉTÉS 81400<br />
A. Consolidation des comptes 81400<br />
B. Évaluation par équivalence des titres<br />
de participation 81465<br />
SECTION 7<br />
RÉGIME FISCAL DES GROUPES DE SOCIÉTÉS 81500<br />
CHAPITRE 4<br />
Les fusions, scissions<br />
et apports partiels d’actif<br />
SECTION 1<br />
RÈGLES GÉNÉRALES 82510<br />
A. Définitions 82510<br />
B. Caractéristiques des fusions, scissions<br />
et apports partiels d’actif 82580<br />
C. Conditions de validité des fusions,<br />
scissions etapports partiels d’actif 82660<br />
SECTION 2<br />
RÉALISATION DES FUSIONS, SCISSIONS<br />
ET APPORTS PARTIELS D’ACTIF 82900<br />
I. Préparation des opérations 82900<br />
A. Conditions financières de l’opération 82910<br />
B. Conditions d’échange des titres 82960<br />
C. Projet de fusion, de scission<br />
ou d’apport 83080<br />
II. Exécution des fusions, scissions<br />
et apports partiels d’actif 83140<br />
A. Fusions 83140<br />
B. Scissions 83450<br />
C. Apports partiels d’actif 83620<br />
SECTION 3<br />
CONSÉQUENCES DES FUSIONS, SCISSIONS<br />
ET APPORTS PARTIELS D’ACTIF 83800<br />
A. Transmission universelle<br />
de patrimoine 83800<br />
B. Date d’effet 83870<br />
C. Protection des créanciers<br />
non obligataires 83930<br />
D. Protection des obligataires 83980<br />
E. Conséquences diverses 84025<br />
SECTION 4<br />
SANCTIONS DES IRRÉGULARITÉS<br />
EN MATIÈRE DE FUSION, DE SCISSION<br />
OU D’APPORT PARTIEL D’ACTIF 84200<br />
SECTION 5<br />
RÉGIME FISCAL DES FUSIONS, SCISSIONS<br />
ET APPORTS PARTIELS D’ACTIF 84400<br />
SECTION 6<br />
FUSIONS ET SCISSIONS TRANSFRONTALIÈRES<br />
AU SEIN DE L’UNION EUROPÉENNE 84600<br />
A. Règles générales 84600<br />
B. Réalisation delafusion 84660<br />
C. Participation des salariés 84710<br />
D. Régime fiscal de la fusion 84750<br />
CHAPITRE 5<br />
Les formalités de publicité<br />
au cours delavie sociale<br />
A. Avis modificatif dans un support<br />
d’annonces légales 85540<br />
B. Inscription modificative auRCS 85620<br />
C. Inscription modificative auregistre<br />
des bénéficiaires effectifs 85700<br />
D. Dépôt d’actes au greffe du tribunal 85720<br />
E. Avis modificatif au Bodacc 85780<br />
F. Opposabilité des actes<br />
ou délibérations<br />
soumis àpublicité 85810<br />
CHAPITRE 6<br />
Dissolution, liquidation et partage<br />
des sociétés commerciales<br />
SECTION 1<br />
DISSOLUTIONDES SOCIÉTÉS COMMERCIALES 86000<br />
A. Causes de dissolution 86000<br />
B. Régime de la dissolution 86200<br />
SECTION 2<br />
LIQUIDATIONDES SOCIÉTÉS COMMERCIALES 86500<br />
I. Condition juridique delasociété<br />
en liquidation 86505<br />
A. Maintien de la personnalité morale 86505<br />
B. Disparition delapersonnalité morale 86630<br />
16
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PLAN GÉNÉRAL<br />
II. La liquidation «légale » 86800<br />
A. Domaine delaliquidation «légale» 86800<br />
B. Liquidateurs 86860<br />
C. Organes decontrôle 87050<br />
D. Droits des associés 87120<br />
E. Clôture delaliquidation 87<strong>21</strong>0<br />
III. La liquidation<br />
«conventionnelle » 87400<br />
SECTION 3<br />
PARTAGE DES SOCIÉTÉS COMMERCIALES 87600<br />
A. Réglementationapplicable au partage 87610<br />
B. Mise en œuvre dupartage 87670<br />
C. Réalisation dupartage 87750<br />
D. Effets du partage 87840<br />
E. Sanctions dupartage 87900<br />
F. Régime fiscal du partage 87960<br />
SECTION 4<br />
PRESCRIPTION DES ACTIONS<br />
CONTRE LES ASSOCIÉS 88100<br />
CHAPITRE 7<br />
Les sanctions civiles des irrégularités<br />
SECTION 1<br />
NULLITÉS 89100<br />
I. Causes de nullité 89110<br />
A. Nullité delasociété 89120<br />
B. Nullité des actes ou délibérations<br />
modifiant les statuts 89<strong>21</strong>0<br />
C. Nullité des actes ou délibérations<br />
ne modifiant pas les statuts 89310<br />
II. Action en nullité 89420<br />
A. Droit d’agir ennullité 89420<br />
B. Prescription de l’action 89450<br />
C. Régularisation 89460<br />
D. Prononcé de la nullité 89480<br />
III. Effets de la nullité 89550<br />
SECTION 2<br />
SANCTIONS AUTRES QUE LA NULLITÉ 89800<br />
CHAPITRE 8<br />
Entreprises en difficulté<br />
SECTION 1<br />
PRÉVENTION DES DIFFICULTÉS<br />
DES ENTREPRISES 90500<br />
I. Procédure d’alerte 90500<br />
A. Alerte par le commissaire aux comptes 90511<br />
B. Alerte par les associés 90530<br />
C. Alerte économique par le comité<br />
social et économique 90540<br />
D. Alerte par leprésident du tribunal<br />
de commerce 90560<br />
II. Accords deperformance<br />
collective 90580<br />
III. Mandat ad hoc 90590<br />
IV. Procédure deconciliation 90620<br />
SECTION 2<br />
PROCÉDURE COLLECTIVE 90800<br />
I. Ouverture d’une procédure<br />
collective 90820<br />
A. <strong>Sociétés</strong> visées 90820<br />
B. Difficultés justifiant l’ouverture<br />
de la procédure collective 90900<br />
C. Tribunal compétent 90970<br />
D. Demande d’ouverture<br />
de la procédure 90980<br />
E. Ouverture delaprocédure 91040<br />
II. Conséquences del’ouverture<br />
d’une procédure collective<br />
àl’encontre delasociété 91130<br />
A. Conséquences àl’égard de la société 91130<br />
B. Conséquences àl’égard des associés 91300<br />
C. Conséquences àl’égard<br />
des dirigeants sociaux 91370<br />
CHAPITRE 9<br />
<strong>Sociétés</strong> étrangères etsociétés<br />
françaises àparticipations étrangères 92500<br />
PARTIE 8<br />
<strong>Sociétés</strong> etgroupements<br />
particuliers<br />
CHAPITRE 1<br />
La société enparticipation<br />
SECTION 1<br />
CARACTÉRISTIQUES ETINTÉRÊT<br />
DE LA SOCIÉTÉ ENPARTICIPATION 94002<br />
SECTION 2<br />
CONSTITUTION DE LA SOCIÉTÉ<br />
EN PARTICIPATION 94100<br />
A. Conditions de fond 94100<br />
B. Conditions de forme 94240<br />
C. Sanction des conditions<br />
de constitution 94260<br />
SECTION 3<br />
FONCTIONNEMENT DE LA SOCIÉTÉ<br />
EN PARTICIPATION 94400<br />
A. Gérance 94410<br />
B. Associés 94510<br />
SECTION 4<br />
DISSOLUTION DELASOCIÉTÉ<br />
EN PARTICIPATION 94700<br />
CHAPITRE 2<br />
La société créée de fait<br />
A. Conditions d’existence d’une société<br />
créée defait 95510<br />
B. Liquidation delasociété créée defait 95600<br />
CHAPITRE 3<br />
Le groupement d’intérêt économique<br />
SECTION 1<br />
CARACTÉRISTIQUES ETINTÉRÊT DU GIE 96500<br />
SECTION 2<br />
CONSTITUTION D’UN GIE 96580<br />
A. Conditions de fond 96580<br />
B. Forme etpublicité 96680<br />
C. Régime fiscal 96740<br />
D. Transformation d’une société<br />
ou d’une association enGIE 96770<br />
17
PLAN GÉNÉRAL<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SECTION 3<br />
FONCTIONNEMENT DU GIE 96900<br />
A. Administration 96900<br />
B. Assemblées 96970<br />
C. Contrôle de la gestion<br />
et des comptes 97030<br />
D. Responsabilité pénale 97090<br />
SECTION 4<br />
MEMBRES DU GIE 97200<br />
A. Admission etretrait des membres 97200<br />
B. Droits des membres 97270<br />
C. Obligations des membres 97320<br />
D. Régime fiscal des membres 97370<br />
E. Régime «social »des membres 97400<br />
SECTION 5<br />
TRANSFORMATION, DISSOLUTION<br />
ET LIQUIDATION DU GIE 97600<br />
A. Transformation 97600<br />
B. Dissolution 97640<br />
C. Liquidation 97680<br />
SECTION 6<br />
RÉGIME DES NULLITÉS DANS LES GIE 97800<br />
A. Causes de nullité 97805<br />
B. Action en nullité 97840<br />
C. Effets de la nullité 97870<br />
CHAPITRE 4<br />
La société européenne<br />
SECTION 1<br />
CONSTITUTION DE LA SE 98520<br />
SECTION 2<br />
FONCTIONNEMENT DE LA SE 99100<br />
SECTION 3<br />
CLAUSES RELATIVES ÀL’ACTIONNARIAT<br />
DE LA SE 99600<br />
Liste des modèles 99900<br />
18
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
PRINCIPALES ABRÉVIATIONS<br />
Principales abréviations<br />
ACPR Autorité de contrôle prudentiel<br />
et de résolution<br />
AMF Autorité des marchés financiers<br />
AN Journal officiel, Débats parlementaires,<br />
Assemblée nationale<br />
ANC Autorité des normes comptables<br />
Ansa Association nationale des sociétés<br />
par actions<br />
art. Axx art. AxxduCode decommerce<br />
art. Dxx art. DxxduCode decommerce<br />
art. Lxx art. LxxduCode decommerce<br />
art. Rxx art. RxxduCode decommerce<br />
Balo Bulletin des annonces légales<br />
obligatoires<br />
Bodacc Bulletin officiel des annonces<br />
civiles et commerciales<br />
BRDA Bulletin rapide de droit des<br />
affaires <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
Bull. civ. Bulletin des arrêts de la Cour de<br />
cassation (chambres civiles)<br />
Bull. crim. Bulletin des arrêts de la Cour de<br />
cassation (chambre criminelle)<br />
Bull. RCS Bulletin du registreducommerce<br />
et des sociétés<br />
CA Cour d’appel<br />
Cass. Cour de cassation (ass. plén. :<br />
assemblée plénière ; civ. :<br />
chambre civile ;com. :chambre<br />
commerciale ; crim. : chambre<br />
criminelle ; req. : chambre des<br />
requêtes ;soc. :chambre sociale)<br />
C. ass. Code des assurances<br />
C. civ. Code civil<br />
C. Code de l’entrée et du séjour des<br />
étrangers étrangers<br />
C. Code des procédures civiles<br />
exécution d’exécution<br />
C. mon. Code monétaire et financier<br />
fin.<br />
C. pén. Code pénal<br />
C. trav. Code du travail<br />
CCRCS Comité de coordination du<br />
registre du commerce et des<br />
sociétés<br />
CE Conseil d’État<br />
CFE Centre de formalités des entreprises<br />
CGI Code général des impôts<br />
CGPPP Code général de la propriété des<br />
personnes publiques<br />
CJCE ou Cour de justice des Communau-<br />
CJUE tés européennes ou de l’Union<br />
européenne<br />
CMF Conseil des marchés financiers<br />
CNCC Compagnie nationale des commissaires<br />
aux comptes<br />
COB Commission des opérations de<br />
bourse<br />
Cons. Conseil constitutionnel<br />
const.<br />
CPC Code de procédure civile<br />
CPP Code de procédure pénale<br />
CSS Code de la sécurité sociale<br />
D. Recueil Dalloz<br />
DACG Direction des affaires criminelles<br />
et des grâces<br />
D. aff. Dalloz Affaires<br />
EEE Espace économique européen<br />
EIP Entité d’intérêt public<br />
Esma European securities and markets<br />
Authority (Autorité européenne<br />
des marchés financiers)<br />
EURL Entreprise unipersonnelle à responsabilité<br />
limitée<br />
Gaz. Pal. Gazette du Palais<br />
GIE Groupement d’intérêt économique<br />
H3C Haut Conseil du commissariat<br />
aux comptes<br />
IFA Institut français des administrateurs<br />
J.-Cl. Stés Jurisclasseur des sociétés<br />
JCP Jurisclasseur périodique ou<br />
Semaine juridique<br />
JO Journal officiel<br />
JOCE ou Journal officiel des Communau-<br />
JOUE tés européennes ou de l’Union<br />
européenne<br />
JO Déb. Débats parlementaires, Assem-<br />
AN blée nationale<br />
JO Déb. Débats parlementaires, Sénat<br />
Sén.<br />
J. soc. Journal des sociétés<br />
LPF Livre des procédures fiscales<br />
PA Les Petites Affiches<br />
PCG Plan comptable général<br />
19
PRINCIPALES ABRÉVIATIONS<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
RCS<br />
réf.<br />
Rép.<br />
Revue dejurisprudence commer-<br />
ciale<br />
Rev. jur.<br />
com.<br />
Rev.<br />
sociétés<br />
Registre du commerce etdes sociétés<br />
Référé<br />
Réponse ministérielle<br />
Revue des sociétés<br />
RTD com. Revue trimestrielle dedroit commercial<br />
RJDA Revue dejurisprudence de droit<br />
des affaires <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
RJS Revue de jurisprudence sociale<br />
<strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
RJF Revue de jurisprudence fiscale<br />
<strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
S. Recueil Sirey<br />
SA Société anonyme<br />
SARL Société àresponsabilité limitée<br />
SAS Société par actions simplifiée<br />
Sasu Société par actions simplifiée<br />
unipersonnelle<br />
SCA Société en commandite par<br />
actions<br />
SCS Société en commandite simple<br />
SE Société européenne<br />
Sén. Journal officiel, Débats parlementaires,<br />
Sénat<br />
SMN Système multilatéral de négociation<br />
SMNO Système multilatéral de négociation<br />
organisé<br />
SNC Société en nom collectif<br />
TGI Tribunal de grande instance<br />
T. civ. Tribunal civil<br />
T. com. Tribunal de commerce<br />
T. corr. Tribunal correctionnel<br />
20
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
CHAPITRE 2<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
LE FONCTIONNEMENT<br />
DE LA SOCIÉTÉ<br />
ÀRESPONSABILITÉ<br />
LIMITÉE<br />
SOMMAIRE<br />
SECTION 1<br />
GÉRANCE 31000<br />
A. Nomination des gérants 31000<br />
B. Cessation des fonctions<br />
du gérant 31130<br />
1. Arrivée du terme 31130<br />
2. Empêchement personnel 31140<br />
3. Révocation du gérant 31150<br />
4. Démission du gérant 31170<br />
5. Conséquences de la cessation<br />
des fonctions du gérant 31180<br />
C. Pouvoirs du gérant 31240<br />
1. Pouvoirs àl’égard des associés 31240<br />
2. Pouvoirs àl’égard des tiers 31330<br />
3. Délégation de pouvoirs 31400<br />
D. Rémunération du gérant 31530<br />
1. Droit àrémunération 31530<br />
2. Fixation de la rémunération 31540<br />
3. Forme de la rémunération 31560<br />
4. Régime fiscal de la rémunération 31566<br />
5. Régime social du gérant 31580<br />
E. Responsabilité du gérant 31640<br />
1. Responsabilité civile 31640<br />
2. Responsabilité pénale 31730<br />
3. Responsabilité fiscale 31800<br />
SECTION 2<br />
CONTRÔLE DE LA GESTION 31900<br />
A. Conventions réglementées<br />
et conventions interdites 31910<br />
1. Conventions réglementées 31910<br />
a. Opérations soumises àcontrôle 31910<br />
b. Procédure de contrôle 31930<br />
c. Refus d’approbation 32015<br />
d. Inobservation de la procédure<br />
de contrôle 32018<br />
2. Conventions interdites 32020<br />
B. Expertise de gestion 3<strong>21</strong>80<br />
SECTION 3<br />
DÉCISIONS COLLECTIVES 32300<br />
I. Dispositions générales 32300<br />
A. Assemblée des associés 32310<br />
1. Convocation de l’assemblée 32310<br />
a. Auteur de la convocation 32310<br />
b. Formalités préliminaires<br />
àlaconvocation 32320<br />
c. Mode de convocation 32325<br />
d. Délai de convocation 32331<br />
e. Ordre du jour 32340<br />
f. Date et lieu de l’assemblée 32350<br />
g. Sanction des règles de convocation 32370<br />
2. Droit de communication<br />
des associés 32400<br />
3. Tenue des assemblées 32450<br />
4. Vote 32510<br />
5. Procès-verbaux 32540<br />
B. Consultation écrite<br />
des associés 32650<br />
C. Acte constatant<br />
le consentement des associés 32720<br />
II. Décisions collectives<br />
ordinaires 32780<br />
a. Majorité requise 32790<br />
b. Assemblée ordinaire annuelle 32800<br />
III. Décisions collectives<br />
extraordinaires 32860<br />
A. Règles générales 32860<br />
B. Examen des principales<br />
décisions collectives<br />
extraordinaires 32930<br />
1. Augmentation du capital 32930<br />
2. Réduction du capital 33030<br />
3. Transformation de la SARL 33100<br />
4. Autres décisions 33190<br />
C. Publicité 33280<br />
496
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SECTION 1<br />
GÉRANCE DELASARL<br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
A. Nomination des gérants de SARL<br />
NOMBRE DE GÉRANTS DANS LASARL<br />
Le nombre des gérants est fixé librement dans les statuts (art. L223-18, al. 1et2).<br />
Lorsqu’il existe plusieurs gérants, il est parfois constitué un conseil de gérance. La création<br />
d’un conseil serencontre lorsque la SARL est utilisée comme organe de gestion d’une autre<br />
forme desociété, par exemple une SAS. Les modalités de fonctionnement de cet organe,<br />
qu’aucune disposition légale ou réglementaire ne prévoit, sont librement fixées dans les statuts<br />
:répartition des tâches, majorité requise pour les décisions àprendre, etc. Àdéfaut de<br />
précision dans les statuts, chacun des gérants peut agir séparément (n o 31260).<br />
Toutefois, cette organisation de la gérance n’a d’effet que dans les rapports des associés<br />
entre eux. Àl’égard des tiers, elle est dépourvue detoute efficacité puisque chacun des<br />
gérants peut engager la société en toutes circonstances (n o 31340).<br />
31000<br />
ATTENTION<br />
La désignation d’un gérant «remplaçant » ou «suppléant»appelé àdiriger lasociété en cas de<br />
défaillance du gérant en poste n’est pas permise par les textes. L’inscription d’un tel gérant auRCS<br />
n’est donc pas possible (Avis CCRCS 2018-002 du25-4-2018).<br />
GÉRANT ASSOCIÉ OUNON DE LA SARL<br />
Le ou les gérants sont choisis parmi les associés ou en dehors d’eux (art. L223-18, al. 2). Toutefois,<br />
les statuts pourraient valablement réserver aux seuls associés la possibilité d’être nommés<br />
gérants de la société.<br />
CAPACITÉ REQUISE DU GÉRANT DESARL<br />
1. Personnes physiques. Seules les personnes physiques peuvent assumer les fonctions de<br />
gérant dans une SARL (art. L223-18, al. 1).<br />
2. Mineurs. Le mineur émancipé, qui alamême capacité civile qu’un majeur (C. civ. art. 413-6,<br />
al. 1), peut sans restriction être gérant d’une SARL car cette fonction n’attribue pas au<br />
mineur la qualité de commerçant. Quant au mineur non émancipé, il est douteux qu’il<br />
puisse exercer de telles fonctions (n o 11111).<br />
3. Majeurs protégés. Si elle n’est pas interdite, lanomination en qualité de gérant d’un<br />
majeur atteint d’une incapacité (majeur sous sauvegarde de justice, sous curatelle, sous<br />
tutelle, sous habilitation familiale ou dont le mandat de protection future apris effet) est<br />
inopportune pour les raisons exposées n o 12442.<br />
4. Couples. Chacun des époux peut, quel que soit son régime matrimonial, être gérant de<br />
SARL. Par ailleurs, les époux peuvent être tous deux gérants de la même société, même s’ils<br />
en sont les seuls associés (C. civ. art. 1832-1, al. 1).<br />
Il en est de même pour les partenaires d’un Pacs et, afortiori, pour les concubins.<br />
5. Étrangers. Si le gérant n’est pas ressortissant d’un État européen, il doit, en principe, être<br />
titulaire d’un titre de séjour (voir n os 92680 s.).<br />
INCOMPATIBILITÉS ET INTERDICTIONS APPLICABLES AU GÉRANT DESARL<br />
Sur lesincompatibilités et les interdictions empêchant l’exercice desfonctions de gérant,voir<br />
n os 11170 s.<br />
SARL EXERÇANT UNE ACTIVITÉ RÉGLEMENTÉE<br />
L’exercice par la société de certaines activités réglementées entraîne pour les gérants l’obligation<br />
de remplir diverses conditions particulières. Pour plus dedétails, voir n o 11350.<br />
CLAUSES STATUTAIRES RELATIVES ÀLANOMINATION DUGÉRANT DESARL<br />
Les statuts de la SARL peuvent édicter des conditions particulières pour la nomination du<br />
gérant. Par exemple, il peut être stipulé qu’il devra être associé ou être titulaire de tel ou tel<br />
diplôme.<br />
De même, les statuts peuvent interdire ou restreindre le cumul des fonctions de gérant de<br />
la société avec celles d’administrateur, dedirecteur ou de gérant d’une autre société. Par<br />
31010<br />
31020<br />
310<strong>21</strong><br />
31030<br />
31040<br />
31050<br />
497
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
31051<br />
31060<br />
31061<br />
31070<br />
exemple, empêche tout cumul la clause qui prévoit que le gérant doit tout son temps àla<br />
société.<br />
Limite d'âge<br />
Contrairement aurégime applicable aux sociétés par actions, aucun texte<br />
ne prévoit de limite d’âge pour l’exercice des fonctions degérant de SARL. Mais cette limite<br />
peut valablement résulter d’une disposition expresse des statuts.<br />
CUMUL DES FONCTIONS DE GÉRANT DESARL AVEC UNCONTRAT DE TRAVAIL<br />
Conditions du cumul En l’absence dedisposition contraire dans le Code de commerce,<br />
le cumul des fonctions de gérant avec celles de salarié dans la même société est possible<br />
dès lors que le contrat de travail correspond àunemploi effectif, ce qui suppose :<br />
–une nette distinction entre la gérance, qui comporte la direction générale de la société, et<br />
les fonctions techniques, qui sont laconséquence du contrat spécialisé (Cass. soc. 1-12-1993<br />
n o 3869 :RJDA 2/94 n o 160);<br />
–unétat de subordination àl’égard delasociété, cequi implique notamment qu’il soit<br />
associé minoritaire (Cass. soc. 16-5-1990 n o 1953 :RJS 6/90 n o 535 ;Cass. soc. 10-2-2010 n o 09-40.383 :<br />
RJDA 5/10 n o 515) ougérant non associé (Cass. soc. 16-12-1981 n o 2428 :Bull. civ. Vn o 967), mais pas<br />
associé majoritaire (Cass. soc. 7-2-1979 :Rev. sociétés 1980 p. 473 obs. J. H. ;Cass. soc. 8-10-1980 :D.1981<br />
p. 257 note Reinhard ;Cass. soc. 31-3-1982 :Bull. civ. Vn o 238);<br />
–une rémunération spécifique.<br />
S’il remplit ces conditions, le gérant aalors une double qualité :celle de«mandataire »<br />
révocable par les associés etcelle desalarié.<br />
Pour plus de détails sur les conditions de validité du cumul d’un mandat social et d’un<br />
contrat de travail, voir n os 11500 s.<br />
Précisions Selon leministre du travail (Rép. Pujol :AN16-7-1977 n o 36410 ;Rép. Briane :AN<br />
30-9-1978 n o 1920), l’état de subordination suppose non seulement que l’intéressé, s’il est associé,<br />
soit minoritaire mais aussi qu’il ne jouisse pas, au titre de son mandat, des pouvoirs les plus<br />
étendus. Ànotre connaissance, l’exigence de cette seconde condition n’a pas été confirmée par<br />
les tribunaux. Elle ne se concevrait d’ailleurs que dans les rapports du gérant avec les associés car,<br />
àl’égard des tiers, aucune limitation des pouvoirs du gérant n’est possible (art. L223-18, al. 5et6).<br />
Contrôle du contrat de travail du gérant<br />
Le contrat de travail passé entre la<br />
société et son gérant constitue une des conventions réglementées par l’article L223-19<br />
(n os 31900 s.). Sa conclusion ou sa modification doit donc être approuvée par la collectivité<br />
des associés. Le gérant, s’il est associé, ne peut pas participer au vote et ses parts nesont<br />
pas prises en compte pour le calcul de la majorité. Enfin, lerapport spécial dugérant ou du<br />
commissaire aux comptes sur les conventions réglementées doit, chaque année, faire état<br />
des rémunérations versées autitre du contrat de travail (art. R223-17, 5 o ).<br />
MODE DE NOMINATION DU GÉRANT DE SARL<br />
Lors de la constitution de la société Les gérants de SARL sont nommés par les<br />
associés dans les statuts ou dans un acte postérieur (art. L223-18, al. 2).<br />
Lorsque les gérants nesont pas nommés dans les statuts, leur désignation doit intervenir à<br />
bref délai car lapublicité légale, àlaquelle est subordonnée l’immatriculation au RCS (et<br />
donc la personnalité morale de la société), doit mentionner leur identité.<br />
MODÈLE<br />
498<br />
Acte de désignation du premier gérant<br />
Société àresponsabilité limitée…<br />
Société en formation aucapital de… €<br />
Siège social :…<br />
Nomination du premier gérant<br />
Nous soussignés :…<br />
Seuls associés delaSARL…, nous sommes réunis àl’issue de la signature des statuts pour désigner<br />
d’un commun accord lepremier gérant delasociété.<br />
Àcet effet, nous sommes convenus decequi suit :<br />
I – Nomination<br />
M./Mme…, né(e) le…, de nationalité…, demeurant… est nommé(e) enqualité de gérant delasociété<br />
pour une durée indéterminée.<br />
Il/Elle n’entrera effectivement en fonctions qu’à partir dujour oùlasociété aura été immatriculée<br />
au registre du commerce etdes sociétés.
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
Il/Elle déclare par lettre séparée accepter les fonctions degérant qui viennent de lui être confiées<br />
et affirme n’exercer aucune autre fonction susceptible del’empêcher d’exercer ce mandat ni être<br />
frappé(e) d’aucune incapacité ou interdiction de gérer une société commerciale.<br />
II –Pouvoirs<br />
Le gérant exercera ses fonctions dans les conditions prévues par laloi et la clause «Gérance»des<br />
statuts.<br />
Fait à…, le…<br />
En autant d’originaux que nécessaire pour le dépôt d’un exemplaire au siège social etl’exécution<br />
des formalités.<br />
(Signatures)<br />
Au cours de la vie sociale<br />
La nomination des gérants en cours de société peut être<br />
décidée àlamajorité de plusdelamoitié desparts sociales (art. L223-18, al. 2). Mais les statuts<br />
pourraient, ànotre avis, exiger une majorité plus élevée (en ce sens, CA Lyon 9-12-1971 :Gaz.<br />
Pal. 1972 Ip. 393 ;Rép. Bonnet :AN19-7-1969 n o 5912).<br />
Si la majorité requise n’est pas obtenue sur première consultation et sauf clause contraire<br />
des statuts, ilest possible de procéder àune seconde consultation, au cours de laquelle il<br />
est statué àlamajorité des votes émis (art. L223-18, al. 2).<br />
Acceptation des fonctions de gérant<br />
L’acceptation de ses fonctions par le gérant<br />
peut être expresse ou tacite. Dans le premier cas, elle résulte généralement d’une lettre de<br />
l’intéressé oudesasignature au pied de la décision l’ayant nommé, précédée de la mention<br />
«bon pour acceptation des fonctions de gérant ».<br />
Publicité de la nomination des gérants<br />
n os 13000 s.<br />
Sur les modalités de cette publicité, voir<br />
31071<br />
31072<br />
31073<br />
B. Cessation des fonctions du gérant de SARL<br />
1. ARRIVÉE DU TERME DES FONCTIONS DU GÉRANT DESARL<br />
Les associés ont toute liberté pour fixer la durée des fonctions des gérants. Encore faut-il<br />
que les statuts précisent cette durée, soit lors de la constitution delasociété, soit au cours<br />
de la vie sociale.<br />
Les statuts peuvent également, ànotre avis, laisser aux associés le soin de déterminer cette<br />
durée lors de chaque nomination, aucune disposition légale ne paraissant s’y opposer. Ils<br />
peuvent aussi prévoir que le gérant cessera d’exercer ses fonctions en cas de survenance<br />
d’un ou plusieurs événements déterminés, par exemple un changement de majorité.<br />
En l’absence de clauses statutaires, les gérants sont nommés pour ladurée delasociété<br />
(art. L223-18, al. 3). Il en serait de même, nous semble-t-il, aucas où, malgré une disposition<br />
des statuts les habilitant àlefaire, les associés auraient omis defixer la durée des fonctions<br />
des gérants lors de la nomination de ces derniers :par leur silence, les associés sont censés<br />
avoir implicitement accepté que les deux durées coïncident.<br />
Àl’arrivée duterme prévu, les gérants doivent cesser leurs fonctions sans qu’il soit nécessaire<br />
deleur signifier un congé ou de respecter un préavis. Toutefois, l’exercice du droit de<br />
non-renouvellement des fonctions dugérant peut donner lieu àdommages-intérêts si les<br />
circonstances qui l’entourent révèlent des circonstances humiliantes ou vexatoires pour le<br />
gérant (Cass. com. 17-12-2002 n o <strong>21</strong>40 :RJDA 5/03 n o 506)<br />
Le gérant qui, malgré l’arrivée duterme, continuedegérer la société ne peut pas se prévaloir<br />
d’un renouvellement de ses fonctions par tacite reconduction (n o 12410).<br />
Sauf disposition contraire des statuts, les gérants sont rééligibles.<br />
Le renouvellement des fonctions des gérants n’entraîne ànotre avis aucune formalité de<br />
publicité (dans le même sens, Rép. Rickert :AN17-5-1972 n o 23022 ;voir n o 39714).<br />
Précisions La réduction de la durée statutaire desfonctions du gérantdécidée,sans l’accord<br />
de ce dernier, par une assemblée générale extraordinaire équivaut àune révocation (Cass. com.<br />
29-5-1972 :Rev. sociétés 1973 p. 487 note J. Hovasse).<br />
31130<br />
31131<br />
499
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
31140<br />
31150<br />
31151<br />
31152<br />
31153<br />
2. EMPÊCHEMENT PERSONNEL DU GÉRANT DE SARL<br />
Les cas d’empêchement personnel sont notamment le décès, la survenance d’une incapacité,<br />
l’interdiction degérer une entreprise, le prononcé delafaillite personnelle et tout événement<br />
empêchant de manière durable le gérant d’assumer sesfonctions. Pour plusdedétails,<br />
voir n o 12440.<br />
3. RÉVOCATION DU GÉRANT DE SARL<br />
Le gérant peut être révoqué par décision des associés (art. L223-25), dans les conditions<br />
exposées n os 31151 s. La révocation est libre ;toute convention de nature àdissuader les<br />
associés de la prononcer est nulle (n os 12482 s.).<br />
Si la révocation est décidée sans juste motif, elle peut donner lieu àdommages-intérêts<br />
(n os 12490 s.). Des dommages-intérêts peuvent aussi être alloués au gérant lorsque la décision<br />
de révocation aété prise dans des conditions abusives, notamment si elle est intervenue<br />
dans des circonstances intempestives ou vexatoires de nature àporter atteinte àl’honorabilité<br />
de l’intéressé ou si elle aété décidée sans respecter l’obligation de loyauté dans l’exercice<br />
du droit de révocation (n os 12550 s.).<br />
Par ailleurs, le gérant est révocable par les tribunaux pour cause légitime, àlademande de<br />
tout associé (n o 31157).<br />
MODALITÉS DE RÉVOCATION DU GÉRANT DE SARL PAR LES ASSOCIÉS<br />
Convocation des associés En cas de pluralité degérants, l’un d’entre eux pourra<br />
toujours convoquer l’assemblée ou consulter les associés par correspondance sur la révocation<br />
d’un ou plusieurs des autres gérants. Mais s’il n’existe qu’un seul gérant, il est peu<br />
vraisemblable que celui-ci prenne l’initiative delaconsultation et même qu’il défère àla<br />
demande formée par un ou plusieurs associés de convoquer une assemblée ou de faire<br />
inscrire un point ou un projet de résolution portant sur sa révocation àl’ordre dujour dans<br />
les conditions prévues par l’article L223-27, al. 4et 5. En cas de refus du gérant de convoquer<br />
l’assemblée, les associés demandeurs ne peuvent pas sesubstituer augérant et yprocéder<br />
eux-mêmes (n o 32312). Il reste alors la possibilité pour tout associé de demander au<br />
président du tribunal de commerce, statuant en référé, la désignation d’un mandataire<br />
chargé de convoquer l’assemblée etdefixer son ordre du jour (n os 32316 s.).<br />
ILLUSTRATIONS<br />
Est irrégulière la révocation d’un gérant-associé prononcée aucours d’une assemblée générale<br />
convoquée par l’associé majoritaire. Ensaqualité d’associé, ce dernier nepouvait que saisir le<br />
juge des référés d’une demande de désignation d’unmandatairechargé de convoquerspécialement<br />
l’assemblée des associés en vue derévoquer le gérant (CA Orléans 24-5-2007 n o 06-2418 :RJDA 10/07<br />
n o 980).<br />
Si le gérant unique est placé sous tutelle, le commissaire aux comptes chargé d’un audit<br />
légal classique ou tout associé peut convoquer l’assemblée àseule fin de le révoquer et de<br />
désigner un ou plusieurs gérants (art. L223-27, al. 8modifié par loi 2019-744 du19-7-2019).<br />
Sur les mentions pouvant figurer dans l’ordre dujour d’une assemblée appelée àstatuer<br />
sur la révocation d’un gérant, voir n os 32342 s.<br />
Lorsque la SARL devient unipersonnelle àlasuite delaréunion de toutes les parts en une<br />
seule main, l’associé unique alepouvoir deprendre la décision derévoquer le gérant non<br />
associé au lieu et place de l’assemblée des associés (Cass. com. 9-3-2010 n o 09-11.631 :RJDA 5/10<br />
n o 531). Cette solution n’est que la conséquence du passage automatique de la SARL, pluripersonnelle,<br />
àl’EURL lorsque la société n’a plusqu’un associé.L’article L223-1, al.2dispose<br />
en effet que l’associé unique exerce les pouvoirs dévolus àlacollectivité des associés. En<br />
conséquence, toutes les clauses statutaires impliquant plusieurs associés sont caduques puisqu’elles<br />
ne peuvent pas être exécutées.<br />
Majorité requise<br />
La révocation du gérant requiertune décision d’associés représentant<br />
plus de la moitié desparts sociales, àmoins que lesstatuts prévoient une majorité plusforte<br />
(art. L223-25).<br />
Si la majorité requise n’est pas obtenue sur première consultation, il peut être organisé une<br />
deuxième consultation des associés, statuant àlamajorité des votes émis, les statuts ayant<br />
toutefois la faculté d’exclure cette deuxième consultation ou de prévoir une majorité plus<br />
forte pour les deux consultations (art. L223-25, al. 1).<br />
500
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
La possibilité de prévoir une «majorité plus forte »n’autorise pas pour autant les statuts à<br />
exiger l’unanimité car elle aboutirait àrendre irrévocable le gérant associé. Une telle clause<br />
est nulle et l’assemblée générale peut valablement passer outre enrévoquant le gérant àla<br />
majorité représentant plus de la moitié des parts sociales (CA Paris 10-10-2006 n o 05-17037 :RJDA<br />
2/07 n o 168).<br />
Précisions a. Dans une société exploitant<br />
une entreprise de presse, la révocation des gérants<br />
nepeut être prononcée qu’à lamajorité<br />
d’au moins les trois quarts «du capital»<br />
(art. L223-25, al. 3);cette majorité doit, ànotre<br />
avis, être désormais calculée au regard du<br />
nombre de parts sociales (n o 32790).<br />
b. Les dispositions del’article L223-25, al. 3<br />
Participation du gérant au vote<br />
En l’absence de toute disposition légale contraire,<br />
le gérant, s’il est associé, participe au vote de l’assemblée.<br />
Si le gérant est majoritaire, il est bien évident qu’aucun vote positif ne pourra intervenir sur<br />
la révocation. Les associés minoritaires n’auront alors que la seule ressource de demander la<br />
révocation judiciaire du gérant, laquelle est subordonnée àl’existence d’une «cause légitime<br />
»(n o 31157).<br />
Si le gérant est minoritaire, la révocation pourra être acquise, sur première consultation, sur<br />
le vote conforme d’associés représentant plus de la moitié des parts sociales, sauf si les statuts<br />
prévoient une majorité plus forte. Cette décision pourra même résulter (en application dela<br />
règle générale prévue àl’article L223-29, al. 1)duvote d’un seul associé possédant plus de la moitié<br />
des parts puisque la majorité se calcule en fonction du nombre de parts sociales, quel que<br />
soit le nombre des associés (dans lemême sens, CA Paris 26-11-1999 :RJDA 3/00 n o 290).<br />
Dans lecas où la société serait composée de deux associés égalitaires dont l’un serait<br />
gérant, la révocation de celui-ci, par suite du défaut d’une majorité, ne peut résulter que<br />
d’une décision de justice (n o 31157).<br />
Effet deladécision<br />
concernent seulement la révocation du gérant.<br />
Elles ne sont donc pas applicables en cas<br />
de transformation de la SARL en SA entraînant<br />
la cessationdes fonctionsdugérant, dèslorsque<br />
la décision detransformation n’a pas un caractère<br />
abusifetnetendpas àdissimuler unerévocation<br />
(Cass. com. 22-5-1973 :Bull. civ. IV n o 180).<br />
La révocation du gérant produit son plein effet dès ladécision<br />
des associés;elle ne peut pas être rétroactive (CA Colmar <strong>21</strong>-11-1980 :D.1981 p.235 note Sinay-<br />
Cytermann et, sur pourvoi, Cass. com. 8-3-1983 :Bull. civ. IV n o 100).<br />
Lorsque le nom dugérant figure dans les statuts, la mention de ce nom devient caduque et<br />
est privée d’efficacité dès lejour delarévocation. Néanmoins, siles associés préfèrent supprimer<br />
la mention du nom du gérant dans les statuts, ils peuvent le faire àlasimple majorité<br />
de plus de la moitié des parts sociales, contrairement àlaplupart des modifications statutaires<br />
(art. L223-18, al. 2).<br />
RÉVOCATION JUDICIAIRE DUGÉRANT DESARL<br />
Tout associé peut demander enjustice la révocation du ou des gérants pour cause légitime<br />
(art. L223-25, al. 2).<br />
Constituent une cause légitime de révocation judiciaire la violation de la loi oudes statuts,<br />
le manquement du gérant àses obligations, lamauvaise gestion de nature àcompromettre<br />
l’intérêt social ainsi que laperte deconfiance des associés (CA Paris 17-3-2015 n o 14/07179 :RJDA<br />
7/15 n o 504). Selon cette définition, les faits constituant une cause légitime diffèrent peu des<br />
fautes justifiant la révocation par les associés pour juste motif (n os 12500 s.).<br />
31154<br />
31155<br />
31156<br />
31157<br />
ILLUSTRATIONS<br />
La révocation est fondée sur une cause légitime dans les cas suivants :<br />
–silegérant détenant la moitié du capital n’assiste plus aux assemblées depuis plusieurs années,<br />
ce qui oblige son cogérant àconvoquer chaque assemblée àdeux reprises, entravant ainsi la<br />
gestion sociale et paralysant la vie delasociété (CA Paris 8-11-1996 :RJDA 2/97 n o <strong>21</strong>9);<br />
–lorsque legérant est devenu une personne vulnérable, capable de prodigalité et n’appréhendant<br />
pas parfaitement les implications delagestion de son patrimoine, ce qui justifie samise en<br />
curatelle (CA Paris 4-4-1997 :Dr. sociétés 1997 n o 177 obs. Th. Bonneau);<br />
–silegérant d’une SARL exploitant une parapharmacie s’est totalement désintéressé de l’activité<br />
de la société en difficulté financière, laissant aux vendeurs lesoin deremplir son rôle et ne se<br />
rendant que très occasionnellement au magasin (CA Pau 6-3-2003 n o 02-1557 :RJDA 12/03 n o 1191);<br />
–silegérant arefusé d’exécuter les décisions dejustice prononçant l’expulsion delasociété des<br />
locaux louésetlacondamnation de celle-ci au paiement de sommesduesautitre de marchandises<br />
livrées, cerefus étant contraire àl’intérêt social encequ’il aaggravé le passif delasociété (décision<br />
501
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
31158<br />
31170<br />
31171<br />
concernant le gérant d’une SCS mais transposable au gérant d’une SARL, Cass. com. 8-2-2005 n o 186 :RJDA<br />
5/05 n o 582);<br />
–enraison de la pertedeconfiance des associésàl’égarddugérantqui aperçu unerémunération<br />
sans leur accord et qui aomis de recouvrer les redevances dues par le locataire-gérant de la<br />
société pendant plusieurs années (CA Paris 17-3-2015 n o 14/07179 :RJDA 7/15 n o 504);<br />
–silamésentente entre les cogérants acompromis le bon fonctionnement de la société en la<br />
privant de commercialiser ses produits auprès d’un distributeur notoire etencausant la cessation<br />
de ses relations avec deux banques et aentraîné ladésignation d’un administrateur provisoire<br />
(CA Paris 29-11-2016 n o 16/06010 :RJDA 3/17 n o 190);<br />
–silegérant n’a pas établi nisoumis aux associés les documents nécessaires àl’approbation des<br />
comptes sociaux et acontribué par sanégligence àlaradiation d’office delasociété du RCS<br />
(CA Paris 6-8-2019 n o 18/22544 :RJDA 12/19 n o 765, àpropos d’une SNC mais transposable).<br />
La cause légitime doit être appréciée en considération de l’intérêt delasociété en tant<br />
qu’entité économique et juridique, qui ne coïncide pas nécessairement avec l’intérêt des<br />
seuls associés ;ils’ensuit que, dans une SARL comportant pour seuls associés deux frères en<br />
situation conflictuelle,dont l’un est gérant, un différend àpropos d’un découvert en compte<br />
courant qui concerne plus les rapports entre les deux frères que la gestion de la société et<br />
qui n’a jamais affecté de manière significative la situation de celle-ci ne peut pas constituer<br />
une cause légitime de révocation du gérant (Cass. com. 10-7-2007 n o 06-13.520 :RJDA 10/07 n o 979).<br />
Les fautes invoquées comme cause légitime n’ont pas à être nécessairement des fautes<br />
intentionnelles d’une particulière gravité (Cass. 3 e civ. 12-3-2014 n o 13-14.374 :RJDA 6/14 n o 539, relative<br />
àune société civile mais transposable).<br />
Le demandeur doit assigner legérant et la société puisque cette action, qui vise un organe<br />
social, affecte directement la situation delasociété. Mais il n’a pas l’obligation d’assigner<br />
tous les associés afin de leur permettre de faire valoir leurs observations (Cass. com. 15-1-2013<br />
n o 11-28.510 :RJDA 5/13 n o 416).<br />
En cas d’urgence, la révocation peut être décidée par le président du tribunal de commerce<br />
du lieu du siège social statuant en référé (CPC art. 872 ;T.com. Paris réf. 18-6-1974 :Bull. Joly 1974<br />
p. 596 ;CA Pau 6-3-2003 n o 02-1557 :RJDA 12/03 n o 1191).<br />
4. DÉMISSION DU GÉRANT DESARL<br />
Le Code de commerce ne contient aucune disposition relative àladémission des gérants.<br />
Les associéspeuvent donc organiser librement dans les statuts les conditions danslesquelles<br />
cette démission pourra intervenir.<br />
En l’absence declauses statutaires, le gérant peut, ànotre avis, démissionner de ses fonctions,<br />
qu’il soit associé ou non, statutaire ou non. Toutefois, s’il démissionne sans juste<br />
motif, la société adroit àdes dommages-intérêts dans lamesure du préjudice qu’elle subit.<br />
Pour plus de détails, voir n os 12620 s.<br />
EFFETS DE LA DÉMISSION DU GÉRANT DE SARL<br />
Sauf stipulation contraire des statuts, la démission produit tous ses effets dès lors qu’elle a<br />
été portée àlaconnaissance de la société ;elle ne nécessite aucune acceptation de la part<br />
de celle-ci et ne peut faire l’objet d’aucune rétractation (n o 12680).<br />
Si le gérant est statutaire, la mention de son nom dans les statuts devient caduque<br />
(n o 12681).<br />
5. CONSÉQUENCES DE LA CESSATION DES FONCTIONS<br />
DU GÉRANT DE SARL<br />
31180<br />
31181<br />
PUBLICITÉ DE LA CESSATION DES FONCTIONS DU GÉRANT DE SARL<br />
La cessation, pour quelque cause que cesoit, des fonctions du ou des gérants doit faire<br />
l’objet des mesures depublicité exposées n os 13000 s.<br />
DROITS DE L’ANCIEN GÉRANT DE SARL<br />
L’ancien gérant peut obtenir des dommages-intérêts s’il aété révoqué sans juste motif<br />
(n os 12490 s.) ousisarévocation aété abusive (n os 12550 s.). Dans le cas où il bénéficiait d’un<br />
contrat de travail, la cessation de ses fonctions ne lui fait pas perdre le bénéfice de son<br />
contrat de travail (n o 12790), qui se poursuit comme précédemment.<br />
502
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
L’ancien gérant peut s’établir dans la même activité que celle de la société, sauf si une<br />
disposition statutaire ou conventionnelle expresse l’en empêche (n os 12760 s.).<br />
OBLIGATIONS DEL’ANCIEN GÉRANT DE SARL<br />
Lorsque le gérant vient àcesser sesfonctions, il doit néanmoins rendrecomptedesamission<br />
lors de l’assemblée qui approuve les comptes de l’exercice au cours duquel cette cessation<br />
de fonctions est intervenue.<br />
31182<br />
C. Pouvoirs du gérant de SARL<br />
1. POUVOIRS DU GÉRANT DE SARL ÀL’ÉGARD DES ASSOCIÉS<br />
ORGANISATION STATUTAIRE DES POUVOIRS DUGÉRANT DESARL<br />
L’article L223-18, al. 4laisse aux associés le soin de fixer comme ils l’entendent l’étendue<br />
des pouvoirsdugérant. Lesstatutspeuvent ainsi limiter ces pouvoirs et imposer une autorisation<br />
de la collectivité des associés avant la conclusion de certains contrats ou la réalisation<br />
d’opérations jugées trop importantes pour être laissées àlaseule initiativeduoudes gérants<br />
(emprunts excédantuncertain montant, hypothèque sur les immeubles sociaux ou nantissement<br />
du fondsdecommerce, apports en société, vente de certains éléments de l’actif immobilisé,<br />
etc.). On peut s’inspirer de l’exemple présenté aun o 13470 pour rédiger une telle<br />
clause.<br />
Les clauses relatives àl’étendue des pouvoirs du gérant doivent figurer dans les statuts<br />
(art. L223-18, al. 4). Il n’est donc pas possible d’insérer des limitations de pouvoirs dans la<br />
décision collective nommant legérant, àmoins qu’il ne s’agisse d’une décision collective<br />
extraordinaire emportant modification expresse ou implicite des statuts (CA Versailles<br />
31-10-2002 n o 00-71 :RJDA 3/03 n o 269 et, sur pourvoi, Cass. com. 28-11-2006 n o 1330 :RJDA 4/07 n o 371).<br />
Si le gérant viole une clause restreignant ses pouvoirs, les associés pourront lui demander<br />
réparation du préjudice subi de ce fait ;ils pourront aussi le révoquer et prétendre valablement<br />
que la méconnaissance des statuts constitue unjuste motif privant legérant de tout<br />
droit àdommages-intérêts. Quant aux tiers, ils peuvent, dans certains cas, se prévaloir de la<br />
clause limitative àl’encontre de la société dont legérant aexcédé ses pouvoirs (n o 13480).<br />
POUVOIRS DUGÉRANT DESARL DANS LE SILENCE DES STATUTS<br />
Si les statuts ne contiennent pas de clause déterminant les pouvoirs du gérant, celui-ci peut<br />
accomplir «tous actes degestion dans l’intérêt de la société»(art. L2<strong>21</strong>-4, al. 1sur renvoi de<br />
l’art. L223-18, al. 4). Les actes «degestion» doivent être entendus dans un sens large. Ils<br />
peuvent comprendre des actes de disposition des biens sociaux, dans la mesure où ceux-ci<br />
concernent l’exploitation de l’entreprise, aussi bien que des actes de simple administration.<br />
Le gérant peut aussiexiger des associés l’exécution de leurs obligations àl’égard de la société<br />
(par exemple, libération des apports, restitution d’un bien prêté parlasociété).Siles associés<br />
ne répondent pas àses demandes, ilpeut saisir le juge afin de les ycontraindre sans<br />
être habilité à cet effet par l’assemblée des associés (par exemple, Cass. 3 e civ. 16-1-2020<br />
n o 18-<strong>21</strong>.394 F-D :RJDA 6/20 n o 315 ;CAVersailles 14-1-2000 :RJDA 3/00 n o 271, rendus en matière de société<br />
civile mais transposable).<br />
Depuis la loi 2019-486 du 22 mai 2019, l’intérêt social s’entend defaçon «élargie »,<br />
c’est-à-dire en prenant en considérationles enjeux sociaux et environnementaux de l’activité<br />
de la société(C. civ. art. 1833 modifié par loi 2019-486). L’acte est conformeàcet intérêt s’il est utile<br />
ou profitable àlasociété,compte tenu, le cas échéant, des enjeux sociaux et environnementaux<br />
liés àson activité (n o 13<strong>21</strong>0).<br />
RÉPARTITION DES POUVOIRS EN CAS DE PLURALITÉ DEGÉRANTS DE SARL<br />
Lorsqu’il existe plusieurs gérants et que les statuts n’ont pas déterminé leurs fonctions respectives<br />
ni précisé qu’ils doivent agir conjointement, chacun peut agir séparément, sauf le<br />
droit pour les autres de s’opposer àtoute opération non encore conclue (art. L2<strong>21</strong>-4, al. 2sur<br />
renvoi de l’art. L223-18, al. 4).<br />
L’opposition peut être faite sous une forme quelconque pourvu qu’elle soit nettement affirmée<br />
:exploit d’huissier, lettre ou même déclaration devant témoins.<br />
31240<br />
31250<br />
31260<br />
503
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
Ànotre avis, ungérant engagerait sa responsabilité àl’égard de la société s’il ne s’opposait<br />
pas àunacte d’un cogérant contraire àl’intérêt social, dépassant l’objet social ou relevant<br />
de la compétence des associés.<br />
Les comptes sociaux et le rapport de gestion doivent être établis par tous les gérants<br />
(Cass. com. <strong>21</strong>-3-1995 n o 617 :RJDA 6/95 n o 724, àpropos d’une SNC mais transposable aux SARL par identité des<br />
textes applicables).<br />
Précisions a. Il aété jugé qu’un gérant ne<br />
peut pas former opposition àlaconvocation<br />
d’une assemblée générale, acte unilatéral qui<br />
ne peut équivaloir àla «conclusion d’une opération<br />
»(Cass. com. 6-6-1972 :Rev. sociétés 1973<br />
p. 310 note B.Bouloc ;CAParis 5-11-1999 :RJDA<br />
2/00 n o 177).<br />
b. Une opération est considérée comme<br />
conclue àladateoùelleest décidée. En matière<br />
contractuelle, il s’agit du jour de l’échange des<br />
consentements; un gérant ne peut donc plus<br />
s’opposer àl’exécution d’un contrat auquel la<br />
société adéjà consenti àl’initiative d’un co-<br />
gérant. Pour les actions en justice engagées<br />
par lasociété, la date limite de validité de l’opposition<br />
d’un gérant est celle àlaquelle l’avocat<br />
de la société adéposé sarequête au greffe du<br />
tribunal àlademande d’un cogérant (Cass. soc.<br />
3-5-2011 n o 10-20.084 et10-60.362 :RJDA 8-9/11<br />
n o 701).<br />
c. Le fait que le gérantàl’initiative de la révocation<br />
de soncogérant ne se soit pas opposé aux<br />
décisions litigieuses de ce dernier ne lui interdit<br />
pas des’en prévaloir comme juste motif de<br />
révocation (Cass.com.15-1-2020 n o 18-12.009 F-D:<br />
RJDA4/20n o 220).<br />
31270<br />
31280<br />
31281<br />
31282<br />
POUVOIR DU GÉRANT DESARL DEMODIFIER LES STATUTS<br />
Aux termes de l’article L223-18, al. 9,legérant peut mettre les statuts enharmonie avec<br />
les dispositions impératives de la loi etdes règlements, sous réserve de faire ratifier cette<br />
décision parles associés dans les mêmes conditions qu’en cas de transfert du siège social par<br />
le gérant (n o 31280). Si les associés ne ratifiaient pas la décision du gérant, celle-ci deviendrait<br />
caduque.<br />
Sur la modification des statuts par legérant en cas delocation des parts sociales, voir<br />
n o 20200.<br />
TRANSFERT DU SIÈGE SOCIAL PAR LEGÉRANT DESARL<br />
En principe, letransfert du siège social est décidé par les associés àlamajorité de plus de la<br />
moitié des parts (art. L223-30, al. 1).<br />
Cependant, la loi autorise leoules gérants àdécider le déplacement du siège social sur<br />
l’ensemble du territoire français, sous réservederatification de ce transfert par unedécision<br />
des associés prise àlamajorité requise pour l’adoption des décisions ordinaires (plus de la<br />
moitié des parts sociales et, sur seconde consultation, majorité des voix) (art. L223-18, al. 8).<br />
La loineprécisant pas àquelle époque la ratification doit être proposée aux associés, celle-ci<br />
peut ànotre avis intervenir àtout moment, notamment àlasuite de l’assemblée générale<br />
ordinaire annuelle.<br />
Si les associés ne ratifiaient pas le transfert (à notre avis, dans un délai raisonnable, la loi ne<br />
donnant aucune indication sur la date de ratification), ladécision du gérant deviendrait<br />
caduque. De nouvelles formalités devraient alors être accomplies pour informer les tiers du<br />
retour au siège antérieur.<br />
Dans le cas où de nouveaux locaux auraient été réservés en vue du transfert du siège, il est<br />
recommandé àceux qui concluent l’acte de subordonner cette conclusion àla ratification<br />
de la décision de transfert par les associés.<br />
Précisions Les dispositions de l’article L223-18 ne paraissant pas d’ordre public puisqu’elles<br />
ne reconnaissent au gérantqu’une faculté et ne luiattribuentpas un pouvoir, les statuts pourraient<br />
valablement stipuler que le transfert du siège, enquelque lieu que ce soit, devra être décidé par<br />
les associés.<br />
Modification des statuts<br />
Lorsque le gérant use du pouvoir qui lui est ainsi accordé<br />
par la loi de transférer le siège social, il nous semble également compétent pour modifier<br />
les statuts àlasuite de ce transfert sans attendre la ratification des associés.<br />
En effet, il nous paraît conforme àl’esprit de l’article L223-18 dereconnaître au gérant la<br />
possibilité d’apporter aux statuts la modification purement matérielle qui n’est quelaconséquence<br />
de la décision qu’il aprise en vertu des pouvoirs exceptionnels prévus par ce texte.<br />
Publicité Surles formalités de publicité requises en casdetransfert du siège, voir n os 20555 s.<br />
Ànotre avis, ces formalités peuvent être accomplies dès que la décision detransfert aété<br />
prise par le gérant.<br />
504
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
2. POUVOIRS DU GÉRANT DE SARL ÀL’ÉGARD DES TIERS<br />
ÉTENDUE DES POUVOIRS DUGÉRANT DESARL<br />
Àl’égard des tiers, legérant est le représentant légal de la société. Il est «investi des pouvoirs<br />
les plus étendus pour agir entoute circonstance au nom delasociété »(art. L223-18,<br />
al. 5). Toute clause statutaire limitant ses pouvoirs est inopposable aux tiers (art. L223-18,<br />
al. 6), même si ces derniers avaient connaissance de l’existence d’une telle clause (Cass. com.<br />
2-6-1992 :RJDA 8-9/92 n o 836).<br />
La société est engagée même siles actes accomplis par le gérant n’entrentpas dans l’objet<br />
social «àmoins qu’elle ne prouve que le tiers savait quel’acte dépassait cetobjet ou qu’ilne<br />
pouvait l’ignorer, comptetenu descirconstances »(art. L223-18, al.5). Il est bien évident qu’une<br />
tellepreuvesera, dans la généralité des cas, très difficile àapporter, d’autant plus que l’article<br />
L223-18, al.5écarte pour cela la possibilité de faire état de la seule publication desstatuts.<br />
Contrairement aux SNC et aux SCS, la concordance de l’acte avec l’objet social n’est pas le<br />
critère exclusif déterminant les pouvoirs du gérant àl’égard destiers. Ces dernierssont donc<br />
pratiquement àl’abri de toute surprise s’ils traitent avec un gérant dont la nomination aété<br />
régulièrement publiée.<br />
Pour plus de détails sur le pouvoir du gérant d’engager la société àl’égard des tiers, voir<br />
n os 13280 s.<br />
ÉTENDUE DES POUVOIRS ENCAS DE PLURALITÉ DE GÉRANTS DESARL<br />
En cas depluralité de gérants, chacun d’eux peut agir séparément (art. L223-18, al. 7).<br />
En conséquence, lesclauses prévoyant, parexemple, la signature conjointe desgérants pour<br />
tous les actes de gestion ou pour certains d’entre eux sont inopposables aux tiers. Sans<br />
doute leur violation pourra-t-elle motiver la révocation du gérant fautif, mais la société n’en<br />
restera pas moins engagée àl’égard dutiers cocontractant (par exemple, Cass. com. 3-12-2002<br />
n o 1980 :RJDA 4/03 n o 397).<br />
Il existe toutefois une exception àcette règle. En effet, après avoir affirmé le principe de<br />
l’engagement de la société sur la seule signature de l’un des gérants, l’article L223-18, al. 7<br />
ajoute :«L’opposition formée par un gérant aux actes d’un autre gérant est sans effet à<br />
l’égard des tiers àmoins qu’il ne soit établi qu’ils en ont euconnaissance. »<br />
La société ne sera donc pas tenue de l’engagement contracté en son nom par l’un des<br />
gérants si elle prouve que le tiers cocontractant avait connaissance de l’opposition d’un<br />
autre gérant àl’opération contestée. Afin de se ménager lapreuve de son opposition, le<br />
gérant opposant agira prudemment en la notifiantautiers par exploit d’huissier ou parlettre<br />
recommandée avec demande d’avis de réception.<br />
GARANTIE PAR LA SARL D’UNE ÉMISSION DEVALEURS MOBILIÈRES<br />
Il est interdit aux SARL, àpeine de nullité, de garantir une émission de valeurs mobilières,<br />
sauf si l’émission est faite par une société de développement régional ou s’il s’agit d’une<br />
émission d’obligations bénéficiant de la garantie subsidiaire del’État (art. L223-11, al. 4).<br />
31330<br />
31331<br />
31340<br />
31350<br />
3. DÉLÉGATION DEPOUVOIRS DUGÉRANT DESARL<br />
Il estcommunément admis quelegérant peutdéléguer àd’autrespersonnes,associées ou<br />
non, certains de ses pouvoirs pour l’exercice de fonctions particulières (direction technique,<br />
direction administrative oufinancière, etc.), sous réserve du respect des dispositions statutaires<br />
(voir n os 13530 s.).<br />
31400<br />
D. Rémunération du gérant de SARL<br />
1. DROIT ÀRÉMUNÉRATION DU GÉRANT DE SARL<br />
En l’absence detoute disposition légale sur ce point, les fonctions de gérant deSARL<br />
peuvent être gratuites ou rémunérées. Si ces fonctions sont gratuites, il nous paraît opportun<br />
de le prévoir expressément dans les statuts ou par acte séparé afin d’éviter tout conflit<br />
sur ce point. Enoutre, le gérant qui bénéficie d’un droit àrémunération peut y renoncer,<br />
mais sa renonciation ne doit pas être équivoque (CA Versailles 22-10-2009 n o 08-2252 :RJDA 4/10<br />
n o 397, àpropos de la rémunération d’un président de Sasu mais transposable).<br />
31530<br />
505
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
31531<br />
ILLUSTRATIONS<br />
Arenoncéàtoute rémunération le gérant d’une société quin’a jamaisdemandéque soit appliquée<br />
la clausestatutaireprévoyant sa rétributionetqui,toutaucontraire, n’ajamaiscessé de reconnaître<br />
que lasociété était dirigée uniquement par un gérant defait (Cass. com. 26-2-1974 :Bull. civ. IV n o 71)<br />
ou le gérant qui n’a jamais réclamé le paiement de sa rémunération niprovisionné les sommes<br />
susceptibles de lui être dues àcetitre (CA Paris 11-2-2014 n o 12/17359 :RJDA 5/14 n o 436);il en est<br />
de même du gérant qui, alors que les statuts prévoyaient de lui attribuer chaque année une partie<br />
des bénéfices àtitre derémunération, atoujours présenté àl’assemblée générale etapprouvé<br />
lui-même des bilans ne comportant aucune attribution de bénéfices àson profit (Cass. com.<br />
31-1-2012 n o 10-26.329 :RJDA 5/12 n o 500).<br />
La rémunération du gérant lui est due tant qu’aucune décision la supprimant n’est intervenue,<br />
peu important qu’il ne puisse plus exercer ses fonctions du fait de son absence pour<br />
maladie (Cass. com. <strong>21</strong>-6-2017 n o 15-19.593 F-PBI :RJDA 10/17 n o 628).<br />
De même, lorsque les statuts précisent que l’attribution de la rémunération au gérant est<br />
liée àson mandat social, cette rémunération doit lui être versée même si, après lanomination<br />
d’un administrateur judiciaire, il aété déchargé de toutes ses tâches dès lors que, malgré<br />
cette nomination, il aconservésaqualité de gérant (Cass. com. <strong>21</strong>-4-1992 :Bull. Joly 1992 p. 661<br />
note P.LeCannu). De même encore, le gérant minoritaire, qui s’est vu refuser l’accèsdes locaux<br />
de la société par l’associé majoritaire mais qui n’a pas été révoqué de ses fonctions de<br />
gérant, est en droit depercevoir sa rémunération àdéfaut de décision contraire régulièrement<br />
prise par l’assemblée des associés (Cass. com. 18-11-1997 n o 95-19.085 :RJDA 3/98 n o 293).<br />
Les dispositions légales (C. trav. art. L3252-1 s. et R3252-1 s.)limitant la saisissabilité des salaires<br />
ne sont pas applicables àlarémunération versée àungérant pour l’exercice de ses fonctions<br />
(Cass. soc. 11-3-1982 n o 81-10.241 :Bull. civ. Vn o 169).<br />
2. FIXATION DELARÉMUNÉRATION DUGÉRANT DE SARL<br />
31540<br />
FIXATION DELARÉMUNÉRATION DUGÉRANT DE SARL PAR LES STATUTS<br />
OU LES ASSOCIÉS<br />
Dans le silence des textes, larémunération du gérant est déterminée soit par les statuts, soit<br />
par une décision collective des associés (Cass. com. 25-9-2012 n o 11-22.754 :RJDA 12/12 n o 1087).<br />
Les statuts fixent rarement le montant de la rémunération des gérants. Un tel procédé est<br />
d’ailleurs àdéconseiller. En effet, l’évolution des affaires sociales et les fluctuations monétaires<br />
entraînant nécessairement des modifications fréquentes dutraitement des gérants, ce<br />
serait s’exposer continuellement àdes changements des statuts avec les formalités de publicité<br />
qui en résultent.<br />
Lorsque la rémunération est fixée par les associés, la décision est le plus souvent prise en<br />
assemblée ordinaire, les associés n’étant pas appelés àstatuer sur une question entraînant<br />
une modification des statuts.<br />
Sous réserve que cette faculté soit prévue par les statuts, la décision peut aussi être prise<br />
par consultation écrite des associés ou résulter deleur consentement exprimé dans un acte<br />
(art. L223-27, al. 1).<br />
Le gérant qui neparvient pas àobtenir une décision des associés ne peut pas demander en<br />
justice la fixation oularevalorisation de sa rémunération. En effet, il n’appartient pas au<br />
juge de se substituer aux associés (Cass. com. 14-11-2006 n o 1244 :RJDA 8-9/07 n o 856), même<br />
lorsque le refus des associés est abusif (Cass. com. 31-3-2009 n o 08-11.860 :RJDA 6/09 n o 548 ;<br />
Cass. com. 17-12-2013 n o 12-27.<strong>21</strong>3 :RJDA 4/14 n o 354, àpropos d’un président de SAS mais transposable;sur la<br />
portée de cet arrêt, voir n o 60370).<br />
Le gérant peut, ànotre avis, agir en responsabilité contre la société en démontrant que la<br />
décision des associés est fautive et lui cause un préjudice.<br />
Précisions a. Les dispositions statutaires<br />
imposantdefixer la rémunération du gérant par<br />
une décision collective ordinaire des associés<br />
sont respectées dès lors quelarémunérationest<br />
mentionnéedansunrapport signé parles associés<br />
àl’issue del’assemblée générale ordinaire<br />
annuelle etannexé auprocès-verbal de cette assemblée<br />
(Cass. com. 15-3-2017 n o 14-17.873 F-D :<br />
RJDA7/17n o 470). Signalonsqu’il aété jugé,àproposd’une<br />
sociétéenparticipation, quel’approbation<br />
par les associés des rémunérations et avantages<br />
perçus par le gérant au cours de l’exercice<br />
clos peutrésulter de leur mention détailléedans<br />
le procès-verbald’approbationdes comptesdela<br />
société (Cass. com. 9-1-2019 n o 17-16.504FS-D:RJDA<br />
4/19 n o 274). La décision n’a donc pas àprendre<br />
nécessairement la forme d’une résolution soumise<br />
au vote desassociés.<br />
506
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
b. La décision collective fixant la rémunération<br />
du gérantpeut intervenir après le versement de<br />
celle-ci (Cass. com. 18-12-2019 n o 18-13.850 F-D :<br />
Vote du gérant de SARL sur sa rémunération<br />
RJDA 3/20 n o 155 ;dans le même sens pour un gérant<br />
associé d’EURL, Cass. com. 9-1-2019 n o 17-18.864 FS-D :<br />
RJDA 3/19 n o 201).<br />
La détermination de la rémunération<br />
du gérant par l’assemblée des associés ne procède pas d’une convention (Cass. com.<br />
4-5-2010 n o 09-13.205 :RJDA 8-9/10 n o 859, Rapport M. Pietton p. 786), de sorte qu’elle échappe au<br />
régime des conventions réglementées. Le gérant peut donc, s’il est associé, prendre part<br />
au vote (Cass. com. 4-5-2010 n o 09-13.205 précité), même s’il est majoritaire (Cass. com. 4-10-2011<br />
n o 10-23.398 :RJDA 12/11 n o 1036).<br />
Toutefois, la décision concernantsarémunération ne doit pas constituer un abus de majorité<br />
(sur le régime del’abus de majorité, voir n os 7792 s.).<br />
ILLUSTRATIONS<br />
La fixation delarémunération d’un gérant majoritaire en fonction de l’augmentation duchiffre<br />
d’affaires etdecelle des résultats (CA Paris 6-12-2007 n o 06-20667 :RJDA 4/08 n o 431) oud’une<br />
indexation sur l’excédent brut d’exploitation de la société (Cass. com. 4-10-2011 n o 10-23.398, précité)<br />
ne constitue pas unabus demajorité s’il n’est pas prouvé que ladécision est contraire àl’intérêt<br />
social et aété prise dans l’unique dessein de favoriser la majorité.<br />
FIXATION DESARÉMUNÉRATION PAR LE GÉRANT DESARL<br />
Le gérant ne peut pas, même au titre de son contrat de travail, s’octroyer, sans l’accord<br />
des associés, les majorations de salaires ouautres avantages qu’il consent au personnel en<br />
général (CA Paris 3-3-1976 :Rev. sociétés 1977 p. 465 note J. Schmidt).<br />
Peut constituer un abus de biens sociaux le fait pour le gérant majoritaire de s’attribuer une<br />
rémunération excessive (Cass. crim. 15-7-1981 :Bull. Joly 1981 p.840 ;Cass. crim. 13-12-1988 :Bull. crim.<br />
n o 429) ousupérieure àcelle fixée par les associés (CA Chambéry 10-10-2013 n o 13/00306 :RJDA<br />
3/14 n o 238 :délit écarté en l’espèce, la mauvaise foi du dirigeant n’étant pas établie).<br />
31545<br />
31550<br />
3. FORME DELARÉMUNÉRATION DU GÉRANT DE SARL<br />
La rémunération des gérants peut être soit fixe, soit proportionnelle aux bénéfices ou au<br />
chiffre d’affaires, soit àlafois fixe et proportionnelle.<br />
TRAITEMENT FIXE DUGÉRANT DE SARL<br />
Le traitement fixe présentant l’inconvénient de nécessiter des réajustements périodiques,<br />
certaines sociétés fixent larémunération àxfois celle attribuée dans laprofession àun salarié<br />
de tel ou tel niveau hiérarchique.<br />
TRAITEMENT PROPORTIONNEL DUGÉRANT DESARL<br />
Pour intéresser les gérants au développement de la société, il est fréquemment prévu que<br />
leur rémunération sera, en tout ou en partie, proportionnelle aux bénéfices ou au chiffre<br />
d’affaires.<br />
La participation aux bénéfices est sans doute la solution la plus équitable, mais elle peut<br />
être la source de difficultés et de contestations (voir, pour un exemple, CA Colmar 6-6-1975 :D.1975<br />
som. p.119). Celles-ci peuvent naître àpropos soit de la notion même de bénéfices (bénéfice<br />
brut, bénéfice net, bénéfice fiscal, etc.), soit deladétermination de ces bénéfices (importance<br />
des provisions, amortissements ou réserves àconstituer). C’est pourquoi on préfère<br />
souvent, en pratique, la formule de la participation au chiffre d’affaires.<br />
AVANTAGES ENNATURE ACCORDÉS AU GÉRANT DESARL<br />
Indépendamment d’une somme en espèces, la rémunération dugérant peut comprendre<br />
certains avantages ennature (logement, voiture, etc.).<br />
REMBOURSEMENT DES FRAIS DUGÉRANT DE SARL<br />
Sauf convention contraire, les gérants ont droit auremboursement des frais qu’ils exposent<br />
dans l’exercice de leurs fonctions. Pour des raisons fiscales (<strong>Mémento</strong> Fiscal n os 23710 s.), ce remboursement<br />
est généralement effectué sur justifications et non pas forfaitairement.<br />
INDEMNITÉS ETGRATIFICATIONS OCTROYÉES AUGÉRANT DESARL<br />
Les gérants peuvent, comme les salariés, recevoir des gratifications exceptionnelles en fin<br />
d’exercice.<br />
31560<br />
31561<br />
31562<br />
31563<br />
31564<br />
31565<br />
507
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
De même, rien nes’oppose juridiquement àceque, àl’occasion de leur départ en retraite,<br />
ils reçoivent une indemnité spéciale. Celle-ci s’accompagne parfois d’une retraite complémentaire<br />
(le cas échéant, réversible sur le conjoint survivant) allouée en considération du<br />
temps consacré et des services rendus àlasociété.<br />
31566<br />
31567<br />
4. RÉGIME FISCAL DE LA RÉMUNÉRATION DU GÉRANT<br />
DE SARL<br />
La rémunération des gérants, qu’ils soient majoritaires ou minoritaires, est soumise,<br />
commecelle des dirigeantsdeSA, au régimefiscaldes traitements et salaires :ils bénéficient<br />
donc de la déduction forfaitaire pour frais professionnels de 10 %plafonnée à12627 €<br />
(pourles revenus de 2019).Une différenceexistetoutefois concernantl’évaluationdes avantages<br />
ennature. Les gérants majoritaires sont soumis àdes règles plus contraignantes car ils<br />
ne peuvent pas recourir àunmode forfaitaire (<strong>Mémento</strong> Fiscal n o 23740, Précisions, c).<br />
Il importe de souligner que lemontant des rémunérations fixé par lasociété, ycompris les<br />
avantages en nature etles indemnités ou gratifications, n’est pas automatiquement opposable<br />
àl’administration fiscale, laquelle alepouvoir des’assurer, sous le contrôle du juge,<br />
que ce montant ne dépasse pas enfait unniveau pouvant être considéré comme normal eu<br />
égard àl’importance de la société, aux fonctions exercées par le gérant, etc. (<strong>Mémento</strong> Fiscal<br />
n o 23700).<br />
Les rectifications apportées sur ce point par l’administration ont une incidence non seulement<br />
sur la détermination des bénéfices soumis àl’impôt sur les sociétés, mais aussi sur le<br />
régime d’imposition au nom dugérant de la fraction de sa rémunération réputée fiscalement<br />
excessive.<br />
Dans les SARLayant opté pour le régime fiscal des sociétés de personnes, les rémunérations<br />
versées aux gérants associés ne sont pas déductibles des bénéfices sociaux ;elles sont rattachéesàla<br />
quote-part des bénéfices revenant aux intéressés en leur qualité d’associés et soumises<br />
àl’impôt sur le revenu dans la catégorie des BIC (ou BNC ou BA) (<strong>Mémento</strong> Fiscal<br />
n os 36950 s.).<br />
Les gérants de SARL (majoritaires ou minoritaires) peuvent déduire des rémunérations<br />
qu’ils perçoivent, selon le régime des frais réels, les intérêts d’emprunt et autres frais (frais<br />
de dossiers, cotisations d’assurance, etc.) versés pour acquérir ou souscrire les titres de la<br />
société dans laquelle ils exercent leur activité professionnelle principale, dès lors que ces<br />
dépenses sont utiles àl’acquisition ou àlaconservation du revenu et que leur montant est<br />
proportionné àleur rémunération annuelle (CGI art. 83, 3 o -dernier al.). La condition d’utilité est<br />
satisfaite lorsquel’acquisitiondes titres estnécessaire àl’exercice de la profession ou permet<br />
au contribuable de prendre lecontrôle de la société qu’il dirige (BOI-RSA-BASE-30-50-30-30<br />
n os 190 s.). En pratique, sont admis en déduction les intérêts dus àraison de la fraction de<br />
l’emprunt qui n’excède pas letriple de la rémunération allouée ou escomptée àladate de<br />
souscription (<strong>Mémento</strong> Fiscal n o 23620).<br />
5. RÉGIME SOCIAL DUGÉRANT DESARL<br />
31580<br />
RÉGIME DE SÉCURITÉ SOCIALE DUGÉRANT DESARL<br />
Contrairement au régime fiscal, le régime social des gérants varie selon qu’il s’agit de<br />
gérants «majoritaires »(ou appartenant àuncollège de gérance majoritaire), ou«minoritaires<br />
ou égalitaires »(ou appartenant àuncollège de gérance minoritaire ou égalitaire) (CSS<br />
art. L311-3, 11 o ;<strong>Mémento</strong> Social n os 28450 s.).<br />
Pour l’évaluation delaparticipation au capital du gérant, sont prises en compte les parts<br />
détenues en toute propriété ou en usufruit par le gérant, son conjoint ou son partenaire lié<br />
par un pacte civil de solidarité et ses enfants mineurs non émancipés (CSS art. L311-3, 11 o ),<br />
ainsi que les parts de la SARL détenues par une société que legérant contrôle lui-même<br />
(Cass. soc. 28-1-1993 :RJDA 4/93 n o 326)oupar l’intermédiairedes personnes visées ci-dessus (Cass.<br />
2 e civ. 16-2-2012 n o 11-14.202 :RJDA 7/12 n o 685). Les parts appartenant au conjoint doivent être<br />
prises en considération même si les époux, eninstance de divorce, sont en conflit d’intérêts<br />
(Cass. soc. 22-3-1990 n o 1364 :RJS 5/90 n o 442).<br />
En revanche, n’entrent pas enligne decompte les parts détenues par le gérant en indivision<br />
(Cass. soc. 24-3-1977 :Bull. civ. Vn o 231 ;dans le même sens, àpropos d’un associé, voir Cass. soc. 9-11-1981 :<br />
Bull. civ. Vn o 876 ;en sens contraire, Lettre du 28-8-1978 du ministère de la santé refusant de tenir compte de l’arrêt<br />
508
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
de 1977), les parts détenues parleconcubin du gérant (Cass. soc. 12-5-1971 n o 69-13.556 :Bull. civ. V<br />
n o 354) oupar le cogérant de fait (Cass. 2 e civ. 6-12-2006 n o 2004 :RJDA 4/07 n o 373).<br />
Une cessiondeparts sociales ayant une incidence sur le caractère minoritaire ou majoritaire<br />
de la gérancen’est opposable aux organismes de protection sociale, tiers àl’acte de cession,<br />
qu’après accomplissement des formalités depublicité de cet acte au RCS (Cass. 2 e civ. 7-5-2014<br />
n o 13-15.981 :RJDA 11/14 n o 845).<br />
Les gérants majoritaires et les gérants, associés ou non, appartenant àuncollège de<br />
gérance majoritaire relèvent àtitre obligatoire de la sécurité sociale pour les indépendants<br />
(CSS art. D611-1, 2 o )même s’ils ne sont pas rémunérés (Cass. soc. 28-5-1998 n o 96-20.917 PB :RJS 7/98<br />
n o 929 ; Cass. 2 e civ. 19-1-2017 n o 16-10.744 F-D :RJS 4/17 n o 299) etmême si la société n’exerce<br />
aucune activité effective (Cass. soc. 28-5-1998 précité).<br />
Les gérantsminoritairesouégalitaires et les gérants nonassociés appartenantàuncollège<br />
de gérance minoritaire ou égalitaire sont obligatoirement assujettis aurégime général de<br />
sécurité sociale dans la mesure où ils perçoivent une rémunération (Cass. ch. réun. 24-6-1966<br />
n o 63-13.8<strong>21</strong> :D. 1967 p. 137 note Catala-Franjou). Mais il s’agit làd’une exception, prévue par laloi<br />
(CSS art. L311-3, 11 o ), au principe selon lequel les gérants, en tant que tels, ne sont pas des<br />
salariés. En conséquence, ils ne peuvent pas bénéficier des avantages réservés aux salariés<br />
(conventions collectives, privilège pour le règlement des salaires prévu par l’article 2331, 4 o du Code civil, Smic, etc.),<br />
àmoins qu’ils ne cumulent leur mandat social avec uncontrat de travail (n os 31060 s.).<br />
Les gérants minoritaires non rémunérés ne dépendent, quant àeux, d’aucun régime obligatoire<br />
desécurité sociale (<strong>Mémento</strong> Social n o 28450), mais peuvent bénéficier, s’ils n’en disposent<br />
pas àunautre titre (ayant droit d’un assuré social, par exemple), d’une couverture maladie<br />
au moyen de la protection universelle maladie s’ils résident en France.<br />
L’appartenance au régime général de sécurité sociale entraîne l’assujettissement des gérants<br />
minoritaires ou égalitaires rémunérés au régimederetraite complémentaire légalement obligatoire<br />
des salariés (régime unique Agirc-Arrco). Dans les sociétés exerçant certaines professions<br />
libérales, il yaaussi obligation pour le gérant de cotiser aurégime complémentaire de<br />
la profession libérale exercée (<strong>Mémento</strong> Social n o 28605).<br />
Précisions a. En cas de pluralité de<br />
gérants, le caractère minoritaire ou majoritaire<br />
de la gérance s’appréciant globalement,<br />
le gérant non associé relève de la sécurité<br />
sociale des indépendants si les autres gérants<br />
possèdent ensemble plus de la moitié des parts<br />
(Cass. 2 e civ. 31-5-2018 n o 17-17.518 F-PB :RJS 8-9/18<br />
n o 568).<br />
b. La responsabilité de l’expert-comptable<br />
de la société peut être mise encause par son<br />
gérant pour ne l’avoir pas alerté sur les consé-<br />
quences sur le montant de sa retraite future de<br />
l’absence de tout appeldecotisationspar l’organisme<br />
desécurité sociale auquel une demande<br />
d’affiliation avait été transmise via le centre de<br />
formalités des entreprises (CA Paris <strong>21</strong>-10-2014<br />
n o 13/11575 :RJDA 1/15 n o 28).<br />
c. L’option pour lerégime fiscal des sociétés<br />
de personnes par les membres d’une SARL de<br />
famille est sans effet sur lasituation, au regard<br />
desdifférentsrégimes de sécurité sociale (<strong>Mémento</strong><br />
Socialn o 28465).<br />
APPLICATION AU GÉRANT DE SARL DU DROIT DU TRAVAIL ET ASSURANCE<br />
CHÔMAGE<br />
Étant des mandataires sociaux, les gérants de SARL, minoritaires, égalitaires ou majoritaires,<br />
en tant que tels, ne sont pas des salariés au sens du Code du travail. En conséquence, ils ne<br />
peuvent pas bénéficier des avantages réservés aux salariés par la législation du travail<br />
(conventions collectives, privilège pour le règlement des salaires prévu par l’article 2331, 4 o du Code civil, Smic, etc.),<br />
àmoins qu’ils ne cumulent leur mandat social avec uncontrat de travail (n os 31060 s.). Dans<br />
ce dernier cas, leur contrat de travail leur ouvre les droits attachés àcette qualité dans les<br />
conditions exposées n os 11740 s.<br />
Les gérants de SARL, minoritaires, égalitaires ou majoritaires, sont également exclus, en leur<br />
qualité de mandataires sociaux, du régime d’assurance chômage de l’Unédic réservé aux<br />
salariés mais ils peuvent bénéficier de l’allocation des travailleurs indépendants visée à<br />
l’article L5424-25 duCode dutravail en cas deliquidation judiciaire de la société ou en cas<br />
de redressement judiciaire, lorsque l’adoptionduplanderedressement est subordonnée par<br />
le tribunal au remplacement du dirigeant (<strong>Mémento</strong> Social n o 81630). Il leur est également possible<br />
de compléter cette garantie en souscrivant àunrégime d’assurance volontaire, soit<br />
auprès d’un organisme professionnel, la Garantie sociale des chefs et dirigeants d’entreprise<br />
(GSC) ou l’Association pour la protection des patrons indépendants (APPI), soit auprès<br />
d’une société d’assurances couvrant ce type de risque. Les cotisations versées àcetitre ne<br />
sont pas déductibles de la rémunération imposable, sauf pour les gérants majoritaires<br />
31581<br />
31582<br />
31583<br />
509
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
imposables selon l’article 62 du Code général des impôts ayant souscrit pour le risque de<br />
perte d’emploi subie un contrat d’assurance de groupe (dit «Madelin ») ou un plan<br />
d’épargne retraite individuel dont les cotisations sont fiscalement déductibles dans la limite<br />
d’un plafond (<strong>Mémento</strong> Fiscal n os 8680 s.).<br />
ATTENTION<br />
S’ils sont liés àla société par un contrat detravail, les gérants minoritaires peuvent relever du<br />
régime d’assurance chômage de l’Unédic. Mais Pôle emploi se montrant généralement réticent à<br />
admettre l’existence d’un contrat detravail dans lecas des mandataires sociaux, ilpeut être utile<br />
d’obtenir confirmation qu’ils seront bien couverts en cas deperte de leur emploi, sachant que le<br />
versement de cotisations d’assurance chômage sans observations dePôle emploi nevaut pas<br />
reconnaissance tacite d’un droit aux prestations. Àcet effet, deux procédures sont prévues.<br />
a. La société peut demander, dans lecadre d’une procédure derescrit, àPôle emploi dese<br />
prononcer de manièreexplicite sur l’assujettissementd’undeses mandatairessociauxàl’assurance<br />
chômage. Ladécision vaut seulement pour le mandataire visé par lademande. Elle est opposable<br />
àl’avenir àl’employeur, àPôle emploi etàl’Urssaf tant que la situation de fait oulalégislation<br />
applicable n’ont pas été modifiées (C. trav. art. L5312-12-2). Si Pôle emploi entend modifier sa<br />
réponse pour l’avenir en raison d’un changement de la situation de fait ou de l’analyse de cette<br />
dernière, il doit notifier sa décision àl’employeur. Cette modification prend effet àladate du<br />
changement delasituation defait ou, s’agissant d’un changement d’analyse de cette situation, à<br />
la date de sa notification (C. trav. art. R5312-5-2).<br />
b. Les dirigeants d’entreprise désirant connaître leur situation aumoment deleur demande<br />
d’allocations peuvent s’informer auprès dePôle emploi qui doit donner un avis engageant sa<br />
responsabilité (Dir. Unédic 36 du 31-7-2002). Cette demande est formulée par le dirigeant lui-même.<br />
c. Les questionnaires destinés aux sociétés et aux dirigeants peuvent être téléchargés enligne à<br />
cette adresse : www.pole-emploi.fr/employeur/vos-declarations-et-cotisations/dirigeants-mandatairesassocies/entreprises-verifiez-les-droits.html.<br />
d. En cas d’avis négatif, leremboursement des cotisations versées àtort aucours des trois<br />
dernières années peut être obtenu (Dir. Unédic 36 du 31-7-2002).<br />
31585<br />
ACCÈS DUGÉRANT DESARL ÀL’ÉPARGNE SALARIALE<br />
En principe,legérant ne bénéficiedel’épargne salariale que s’il cumule un contrat de travail<br />
avec son mandat social. Il est fait exception àcette règle dans les SARL employant au moins<br />
un salarié et moins de 250 salariés :dans ces sociétés, le gérant non lié àlasociété par un<br />
contrat de travail peut bénéficier del’intéressement si l’accord d’intéressement le prévoit<br />
(C. trav. art. L3312-3), participer aux plans d’épargne salariale etaux plans d’épargne retraite<br />
collectifs d’entreprise (C. trav. art. L3332-2, al. 2)et, àcondition que l’accord de participation le<br />
prévoie, bénéficier de la participation aux résultats de l’entreprise encas d’adoption d’une<br />
formule de calcul dérogatoire, ce droit s’exerçant alors sur la seule part de la réserve excédant<br />
le montant qui résulterait de la formule de droit commun (C. trav. art. L3324-2). Il peut<br />
également bénéficier de la participation lorsque la société en fait une application volontaire<br />
(C. trav. art. L3323-6).<br />
E. Responsabilité du gérant de SARL<br />
1. RESPONSABILITÉ CIVILE DU GÉRANT DE SARL<br />
31640<br />
31641<br />
31642<br />
CAUSES DE RESPONSABILITÉ DU GÉRANT DESARL<br />
Les gérants sont responsables individuellement ousolidairement, selon le cas, envers la<br />
société ou envers les tiers (art. L223-22, al. 1) :<br />
–des infractions aux dispositions législatives ouréglementaires applicables aux SARL ;<br />
–des violations des statuts ;<br />
–des fautes commises dans leur gestion.<br />
Àl’égard des tiers, la responsabilité des gérants ne peut être engagée que s’ils ont commis<br />
une faute séparable de leurs fonctions qui leur soit imputable personnellement (n os 14300 s.).<br />
Violation des dispositions légales et réglementaires applicables aux<br />
SARL Les gérants engagent leur responsabilité en cas d’inobservation des dispositions<br />
légales applicables aux SARL.<br />
510
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
Àtitre d’exemples de ce genre de fautes, on peut citer :<br />
–l’inobservation des formalités prévues pour la constitution de la société ou la modification<br />
de ses statuts ;<br />
–l’octroi d’un prêt àunassocié personne physique ou àungérant ;<br />
–lerefus de communication àunassocié des documents sociaux ;<br />
–ledéfaut de mise en paiement des dividendes dans ledélai de neuf mois (sauf prolongation<br />
de ce délai par décision de justice) ;<br />
–l’inobservation des prescriptions relatives àlaprésentation des comptes sociaux;<br />
–ladistribution de dividendes fictifs ;<br />
–l’absence d’initiative du gérant pour régulariser certaines situations :nombre d’associés<br />
supérieur à100, perte de la moitié du capital, etc.<br />
La responsabilité civile des gérants peut également être mise en cause en cas de méconnaissance<br />
des dispositions réglementaires auxquelles sont soumises les SARL (notamment<br />
art. R223-1 s.), par exemple pour les irrégularités commises dans la convocation, la tenue et<br />
la constatation des décisions des assemblées.<br />
Violation des statuts<br />
La responsabilité des gérants peut aussi être engagée en cas<br />
d’inobservation des dispositions statutaires qui ne se bornent pas àreprendre une disposition<br />
légale ou réglementaire.<br />
Tel sera le cas, par exemple, si, au mépris d’une clause des statuts prévoyant l’autorisation<br />
préalable de la collectivité des associés pour telle ou telle convention, le gérant passe cette<br />
convention sans consulter les associés.<br />
ILLUSTRATIONS<br />
Engage saresponsabilité le gérant qui, sans l’autorisation des associés, avait promis d’acheter un<br />
terrain en vue delaconstruction d’une usine, alors que les statuts prévoyaient que dans les<br />
rapports entre ouavec les associés, les pouvoirs des gérants sont limités aux affaires courantes de<br />
la société ne présentant aucun caractère exceptionnel (CA Paris 4-2-2000 :RJDA 6/00 n o 674).<br />
Fautes de gestion<br />
L’éventail des fautes de gestion qui peuvent être reprochées aux<br />
gérants est très vaste et s’étend de la simple négligence ouimprudence aux manœuvres<br />
frauduleuses caractérisées. Les tribunaux ont,pour chaque casparticulier,unpouvoir souverain<br />
d’appréciation. Pour des exemples de faute de gestion, voir n os 13952 s.<br />
ÉTENDUE DE LA RESPONSABILITÉ ENCAS DE PLURALITÉ DE GÉRANTS DESARL<br />
Si plusieurs gérants ont coopéré aux mêmes faits délictueux, le tribunal détermine la part<br />
contributive de chacun d’eux dans la réparation du dommage (art. L223-22, al. 2).<br />
Toutefois, une telle disposition ne met pasobstacle àceque la victime puisse obtenirdel’un<br />
des gérants coupables la réparation totale du préjudice (n o 14011).<br />
ACTION EN RESPONSABILITÉ CONTRE LEGÉRANT DESARL<br />
La responsabilité des gérants peut être mise en cause :<br />
–par tout associé pouvant justifier d’un préjudice personnel : action individuelle<br />
(n os 14190 s.);<br />
–par un ou plusieurs associés lorsqu’il s’agit de réparer le préjudice subi par lasociété :<br />
action sociale (n os 14050 s.).<br />
RESPONSABILITÉ DU GÉRANT EN CAS DE PROCÉDURE COLLECTIVE DELASARL<br />
En cas d’ouverture d’une procédure collective àl’encontre de la société, les gérants peuvent<br />
être tenus de supporter les dettes sociales et être soumis àcertaines interdictions et déchéancesainsi<br />
qu’à diverses sanctions (privation du droitdevote,obligation de céder leurs parts<br />
sociales, etc.). Sur ces questions, voir n os 91380 s.<br />
31643<br />
31644<br />
31645<br />
31646<br />
31660<br />
31670<br />
2. RESPONSABILITÉ PÉNALE DU GÉRANT DE SARL<br />
INFRACTIONS SANCTIONNÉES DANS LA SARL<br />
Outreles sanctionspénales applicables aux infractions qu’ilspeuvent commettre en d’autres<br />
circonstances de la vie sociale (constitution, approbation des comptes, filiales et participations)<br />
–sanctions qui sont précisées dans les études consacrées àchacune de ces questions<br />
–, les gérants encourent une responsabilité pénale particulière au titre de leur gestion.<br />
31730<br />
511
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
Aux termes de l’article L241-3, seront punis d’un emprisonnement de cinq ans et d’une<br />
amende de 375000 € :<br />
–les gérants qui, en l’absence d’inventaire ou au moyen d’inventaire frauduleux, auront<br />
opéré entre les associés la répartition de dividendes fictifs ;<br />
–les gérants qui, même en l’absence detoute distribution de dividendes, auront présenté<br />
aux associés, en vue dedissimuler la véritable situation de la société, des comptes annuels<br />
ne donnant pas, pourchaqueexercice, une image fidèle du résultat des opérations de l’exercice,<br />
delasituation financière et du patrimoine delasociété ;<br />
–les gérants qui, de mauvaise foi, auront fait des biens ou du crédit de la société un usage<br />
qu’ils savaient contraire àl’intérêt de celle-ci, àdes fins personnelles ou pour favoriser une<br />
autre entreprise dans laquelle ils étaient intéressés directement ou indirectement (abus de<br />
biens sociaux) ;<br />
–les gérants qui, de mauvaise foi, auront fait des pouvoirs qu’ils possédaient ou des voix<br />
dont ils disposaient en cette qualité un usage qu’ils savaient contraire aux intérêts dela<br />
société àdes fins personnelles ou pour favoriserune autre entreprise dans laquelle ils étaient<br />
intéressés directement ou indirectement.<br />
Précisions Lorsque l’abus debiens sociaux aura été réalisé ou facilité au moyen soit de<br />
comptes ouverts ou de contrats souscritsauprèsd’organismesétablis àl’étranger, soit de l’interposition<br />
de personnes physiquesoumoralesoudetoutorganisme,fiducieouinstitutioncomparable<br />
établis àl’étranger, le gérant encourra sept ans d’emprisonnement etune amende de 500000 €<br />
(art. L241-3, al. 8).<br />
31740<br />
31800<br />
PERSONNES PUNISSABLES AUSEIN DELASARL<br />
Les infractions prévues àl’encontre des gérants par les articles L241-2 àL241-5 sont applicables<br />
àtoute personne qui, directement ou par personneinterposée, aura exercé la gestion<br />
d’une SARL sous le couvert ou au lieu etplace de son gérant légal (art. L241-9).<br />
Pour des exemples de condamnation d’un gérant de fait d’une SARL pour abus debiens<br />
sociaux, voir Cass. crim. 29-2-1988 :Bull. Joly 1988 p. 370 et Cass. crim. <strong>21</strong>-10-2009<br />
n o 09-80.393 :RJDA 4/10 n o 393.<br />
En revanche, undirigeant de SARL étrangère ne peut pas être poursuivi pour avoir commis<br />
en France l’un des délits prévus àl’article L241-3, tel un abus de biens sociaux (Cass. crim.<br />
3-6-2004 n o 3544 :RJDA 10/04 n o 1129), sauf si le siège réel de la société est en France (Cass. crim.<br />
31-1-2007 n o 02-85.089 :RJDA 11/07 n o 1118, àpropos d’une SA mais transposable ;Cass. crim. 25-6-2014<br />
n o 13-84.445 :RJDA 11/14 n o 848).<br />
3. RESPONSABILITÉ FISCALE DU GÉRANT DESARL<br />
Commetous lesdirigeants de droit ou de fait, salariés ou non, le gérant peut être condamné<br />
personnellement au paiement des impositions et pénalités dues par la société lorsque, par<br />
des manœuvres frauduleuses ou par l’inobservation grave et répétée des obligations fiscales,<br />
il arendu impossible le recouvrement de ces impositions et pénalités (LPF art. L267 ;<br />
n os 14790 s.).<br />
SECTION 2<br />
CONTRÔLE DE LA GESTION<br />
DE LA SARL<br />
31900<br />
Le contrôle de la gestion est effectué par les associés au cours de l’assemblée appelée<br />
àstatuersur les comptes de l’exerciceécoulé. Ils sont aussi amenés àse prononcersur les conventions<br />
entre la société et l’undeses gérants ou associés, cellesconclues avec une société ayant desdirigeants<br />
ou associés communs et certaines opérations spécifiques. Ils peuvent solliciter une expertise de<br />
gestion.<br />
Par ailleurs, les SARL peuvent désigner unouplusieurs commissaire aux comptes ;dans certains cas,<br />
elles sont tenues de le faire.<br />
512
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
A. Conventions réglementées et conventions<br />
interdites dans la SARL<br />
1. CONVENTIONS RÉGLEMENTÉES DANS LA SARL<br />
a. Opérations soumises àcontrôle dans laSARL<br />
Sont soumis au contrôle des associés :<br />
–les conventions intervenues directement ou par personne interposée entre laSARL et<br />
l’un de ses gérants ouassociés (art. L223-19, al. 1);<br />
–les conventions passées avec une société dont unassocié indéfiniment responsable (par<br />
exemple, associé d’une société civile ou d’une SNC), gérant, administrateur, directeur général,<br />
membre du directoire ou du conseil de surveillance,est simultanément gérant ou associé<br />
de la SARL (art. L223-19, al. 5);<br />
–les engagements par lesquels la SARL prend àsacharge, en cas de défaillance d’une<br />
filiale, tout ou partie des obligations de prévention et de réparation des dommages industriels<br />
causés par lafiliale àl’environnement (n o 80496);<br />
–les prêts que les SARL sont autorisées àconsentir àdes microentreprises, des petites et<br />
moyennes entreprises ou àdes entreprises de taille intermédiaire avec lesquelles elles<br />
entretiennent des liens économiques le justifiant (C. mon. fin. art. L511-6, 3bis et R511-2-1-1 s. ;<br />
voir n o 52635).<br />
Par exception, les conventions portant sur des opérations «courantes et conclues àdes<br />
conditions normales »nesont pas soumises àcontrôle (art. L223-20 ;C.mon. fin. art. L511-6,<br />
3bis). Sur ces conventions, voir n os 52640 s.<br />
Précisions a. L’article L223-19, al. 1vise<br />
seulement les gérants ou associés ;iln’y adonc<br />
pas lieu de leur assimiler leurs conjoint, ascendants<br />
ou descendants (Rép. Lorenzini : AN<br />
25-8-1986 n o 5761) dès lors qu’il n’est pas démontré<br />
que ceux-ci ont agi comme personnes<br />
interposées.<br />
b. Sur lafixation de la rémunération des gérants,<br />
voir n o 31550.<br />
c. L’article L 223-19, al. 5 ne vise que les<br />
conventions conclues entre la SARL et une<br />
autre «société ». S’agissant d’une disposition<br />
exceptionnelle, onnesaurait, ànotre avis, l’appliquer<br />
paranalogieàdes conventionsconclues<br />
avec d’autres personnes morales (GIE ou association<br />
de la loi de1901 notamment).<br />
d. Le directeur général visé par l’article<br />
L223-19, al. 5est celui dont les fonctions sont<br />
définies par l’article L 225-53, c’est‐à-dire le<br />
mandataire désigné par leconseil d’administration<br />
et non lesalarié qui, même si le titre de<br />
«directeur général »lui est attribué, neremplit<br />
ses fonctions qu’en exécution d’un contrat de<br />
travail sous l’entière dépendance dudirigeant<br />
social (CA Paris 22-1-1993 :D.1993 IRp.124).<br />
e. L’article L511-6 duCode monétaire etfinancier<br />
soumettant les prêts consentis par la<br />
SARL aux articles L233-19 etL223-20, ilya<br />
lieu de considérer que la procédure de<br />
contrôle s’applique de pleindroit dans la société<br />
prêteuse (exception faite du cas oùleprêt<br />
s’analyse en une convention libre au sens de<br />
l’article L223-20), même si ce prêt, dufait de<br />
la qualité de l’emprunteur (ni gérant, niassocié,<br />
ni société ayantdes dirigeants ou associés communs),<br />
n’entre pas dans le champ d’application<br />
des conventions réglementées définies par l’article<br />
L 223-19 (dans le même sens, Rapp. Sén.<br />
n o<br />
370 t. 1 p. 422 relatif à la loi 2015-990 du<br />
6-8-2015). Dans la société emprunteuse, le prêt<br />
n’est soumis àcontrôle que dans la mesure où<br />
il constitue une convention réglementéeausens<br />
de la réglementation applicable àcette société.<br />
f. Sur la question de savoir si, pour les<br />
contrats conclus entre le1 er octobre 2016 et<br />
le 30 septembre 2018, l’interdiction faite àun<br />
représentant d’agir pour le compte des deux<br />
parties au contrat ou de conclure pour son<br />
propre compte avec le représenté (C. civ.<br />
art. 1161 issu deord. 2016-131 du 10-2-2016) fait<br />
courir un risque d’annulation aux conventions<br />
conclues entre laSARL etson gérant ouentre<br />
la SARL et une autre société également représentée<br />
par celui-ci, voir n o 52672.<br />
31910<br />
31920<br />
b. Procédure decontrôle des conventions réglementées<br />
dans la SARL<br />
PROCÉDURE DANS LES SARL DOTÉES D’UN COMMISSAIRE AUX COMPTES<br />
Commissaire aux comptes chargé d'un audit classique<br />
Lorsqu’il existe un<br />
commissaire aux comptes chargé d’une mission d’audit classique, le contrôle des conventions<br />
réglementées n’est pas préalable à leur conclusion ; il est effectué a posteriori<br />
(Cass. com. 7-7-2009 n o 08-16.790 :RJDA 11/09 n o 976).<br />
31930<br />
513
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
31950<br />
32000<br />
32005<br />
Avis au commissaire aux comptes. Le gérant doit aviser le commissaire aux comptes des<br />
conventions intervenues (autres que celles portant sur des opérations courantes et conclues<br />
àdes conditions normales) dans le délai d’un mois àcompter de leur conclusion ainsi que,<br />
dans le mois suivant laclôture de l’exercice, de la poursuite de l’exécution sur cet exercice<br />
de conventions conclues antérieurement (art. R223-16).<br />
Le commissaire aux comptesest en outre avisé annuellement des prêts en cours que la SARL<br />
aconsentis àdes entreprises avec lesquelles elle entretient des liens économiques (C. mon. fin.<br />
art. L511-6, 3bis-al. 2etR511-2-1-3).<br />
Établissement d’un rapport. Le commissaire aux comptes établit unrapport comportant<br />
(art. L223-19, al. 1etR223-17) :<br />
–l’énumération des conventions soumises àl’approbation de l’assemblée des associés ;<br />
–lenom des gérants ou associés intéressés;<br />
–lanature et l’objet desdites conventions ;<br />
–les modalitésessentiellesdeces conventions, notamment l’indicationdes prix ou tarifs pratiqués,<br />
des ristournes et commissionsconsenties, desdélais de paiement accordés, desintérêts<br />
stipulés,des sûretésconféréeset, le cas échéant,toutesautresindications permettant aux associés<br />
d’apprécier l’intérêt qui s’attachait àlaconclusion desconventions analysées ;<br />
–l’importance des fournitures livrées ou des prestations de services fournies, ainsi que le<br />
montant des sommes versées oureçues au cours de l’exercice en exécution des conventions<br />
conclues au cours d’exercices antérieurs etpoursuivies au cours du dernier exercice.<br />
Il résulte des termes des articles L223-19 etR223-17 que les conventions réglementées<br />
doivent faire l’objet d’un rapport spécial ;elles ne sauraient figurer dans le rapport général<br />
du commissaire aux comptes (CA Paris 3-7-1976 :Rev. sociétés 1977 p.465 note D. Schmidt ;Rép. Lebas :<br />
AN 3-4-1969 n o 4274).<br />
Lorsque aucune convention soumise àcontrôle n’a été conclue ou poursuivie, le commissaire<br />
aux comptes établit un rapport spécial mentionnant l’absence de convention (Bull. CNCC<br />
juin 2018 p.277).<br />
Le commissaire aux comptes doit en outre chaque année attester, dans une déclaration<br />
jointe au rapport de gestion, du montant initial et du capital restant dû de chaque contrat<br />
de prêt que la SARL aconsenti àdes entreprises avec lesquelles elle entretient des liens économiques<br />
ainsi que du respect des dispositions qui les régissent (C. mon. fin. art. R511-2-1-3). Si<br />
la SARL est dispensée d’établir un rapport degestion (n o 32802), il n’y apas lieu, ànotre avis,<br />
d’établir la déclaration. En effet, s’agissant d’un document joint au rapport de gestion, il<br />
suit le régime decelui-ci.<br />
Consultation des associés. Le rapport sur les conventions réglementées est présenté à<br />
l’assemblée ou joint aux documents adressés aux associés en cas de consultation écrite<br />
(art. L223-19, al. 1).<br />
La référence àune consultation écrite conduit àadmettre la possibilité de soumettre les<br />
conventionsaux associés en dehorsdel’approbation annuelle descomptes, laquelle ne peut<br />
intervenir qu’en assemblée (art. L223-27, al. 1). Cependant, la loi nefixant aucun délai pour<br />
l’approbation de ces conventions, celle-ci sera leplus souvent soumise aux associés lors de<br />
l’assemblée ordinaire annuelle.<br />
La collectivité des associés statue sur ce rapport et approuve ou désapprouve les conventions<br />
(art. L223-19, al. 1).<br />
514<br />
ATTENTION<br />
Les associés doivent émettre unvote spécifique sur les conventions, étant observé que, même si<br />
la convention réglementée aune incidence sur les comptes sociaux, l’approbation deces comptes<br />
ne saurait être considérée comme valant approbation decette convention (CA Paris 3-7-1976 :Rev.<br />
sociétés 1977 p.465 note D. Schmidt).<br />
S’agissant d’une décision n’entraînant pas modification des statuts, ilsuffit de la majorité<br />
requise pour les décisions collectives ordinaires (majorité des parts sociales sur première<br />
consultation, majorité desvotes émis surseconde consultation, sauf stipulation contrairedes<br />
statuts : n o 32790).<br />
Toutefois, le gérant ou l’associé intéressé ne peut pas prendre part au vote et ses parts ne<br />
sont pas prises en compte pour le calcul de la majorité (art. L223-19, al. 1).<br />
Précisions a. L’envoi du rapport spécial<br />
du gérant ouducommissaire aux comptes aux<br />
associés lorsqu’ils sont consultés dans le cadre<br />
d’une assemblée est facultatif dès lors qu’il n’est<br />
imposé par aucun texte (n o 32400).<br />
b. Le gérant associé d’une SARL peut valablement<br />
prendre part au vote d’une résolution de<br />
l’assemblée générale extraordinaire l’autorisant
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
àvendre lefonds de commerce de la société à<br />
uneEURL dont il estlegérant (Cass. com. 7-7-2009<br />
n o 08-16.790:RJDA 11/09 n o 976). L’interdiction de<br />
vote ne s’applique quelorsdel’approbationdela<br />
convention, aprèssaconclusion.<br />
Commissaire aux comptes chargé d'un audit légal «petites entreprises<br />
» Lorsque le commissaire aux comptes est chargé d’un audit légal «petites entreprises<br />
», il est dispensé de l’établissement du rapport sur les conventions réglementées mentionné<br />
àl’article L223-19 (art. L823-12-1 modifié par loi 2019-486 du 22-5-2019).<br />
CONSEIL<br />
Bien qu’une lecture stricte des articles L223-19 et L823-12-1 nel’impose pas, la prudence<br />
commande alors, selon nous, de considérer qu’en matière deconventions réglementées, la société<br />
n’a pas de commissaire aux comptes et de suivre la procédure prévue pour les SARL dépourvues<br />
de commissaire aux comptes (n o 32010). En particulier, ilappartient au gérant d’établir un<br />
rapport comportant les mentions exposées n o 32000 car il serait incohérent que, dans les<br />
sociétés dotées d’un commissaire aux comptes chargé d’un audit légal «petites entreprises »,<br />
aucun rapport ne soit établi alors qu’un rapport du gérant est requis dans les sociétés sans<br />
commissaire aux comptes. Nous recommandons en outre de soumettre les conventions<br />
conclues avec un gérant non associé àl’approbation préalable des associés, comme dans ces<br />
dernières sociétés.<br />
Le commissaire aux comptes chargé d’un audit légal «petites entreprises »doit entout état<br />
de cause être avisé annuellement des prêts en cours que la SARL aconsentis àdes entreprises<br />
avec lesquelles elle entretient des liens économiques (C. mon. fin. art. L511-6, 3bis-al. 2et<br />
R511-2-1-3). Par ailleurs, lecommissaire aux comptes doit délivrer une déclaration jointe au<br />
rapport de gestion dans les mêmes conditions qu’en cas d’audit légal classique (n o 32000).<br />
PROCÉDURE DANS LES SARL SANS COMMISSAIRE AUX COMPTES<br />
Dans les SARL non dotées d’un commissaire aux comptes, les conventions (autres que celles<br />
portant sur des opérations courantes et conclues àdes conditions normales) sont soumises<br />
àl’approbation aposteriori des associés ;legérant doit établir un rapport comportant les<br />
mentions exposées n o 32000 ( art. L223-19, al. 1etR223-17). La décision des associés doit être<br />
prise, sur présentation de ce rapport, dans les mêmes conditions que celles exposées cidessus<br />
(n o 32005).<br />
Toutefois, les conventions entre la SARL et un gérant non associé font l’objet d’une approbation<br />
préalable des associés (art. L223-19, al. 2). La décision des associés doit être prise, sur<br />
présentation d’un rapport établi par le gérant, dans les mêmes conditions que celles exposées<br />
ci-dessus pour l’approbation aposteriori. Eneffet, l’alinéa 2del’article L223-19 ne<br />
déroge pas sur ces points aux règles prévues àl’alinéa 1.<br />
c. Refus d’approbation des conventions réglementées<br />
par les associés<br />
Le refus de ratification ou d’autorisation préalable par les associés n’entraîne pas lanullité<br />
desconventions en causequi, dans tous les cas,continuent àproduireleurs effets (Cass. com.<br />
28-6-1988 :Bull. civ. IV n o 226).<br />
Les conséquences dommageables pouvant en résulter pour lasociété restent àlacharge du<br />
gérant et, s’il yalieu, de l’associé contractant. Si la convention est passée par plusieurs<br />
gérants ou associés, leur responsabilité est solidaire (art. L223-19, al. 4).<br />
L’action en responsabilité doit être intentée dans un délai de trois ans àcompter de la<br />
conclusion de la convention –etnon pas celle de la réunion au cours de laquelle les associés<br />
ont refusé de la ratifier –ou, si elle aété dissimulée, de sa révélation (art. L223-23 ;Cass. com.<br />
<strong>21</strong>-1-1997 :RJDA 4/97 n o 525).<br />
Précisions a. L’annulation de la convention<br />
peut être demandée par la société lorsque<br />
l’irrégularité invoquée estune causedenullité des<br />
contrats telle que le contenu illicite ducontrat<br />
(Cass.com.22-5-2001 n o 978 :RJDA11/01 n o 1119).<br />
b. Pour un exemple de condamnation d’un<br />
associé au remboursement àlasociété de l’intégralité<br />
des sommes perçues envertu d’une<br />
convention non approuvée, voir Cass. com.<br />
c. Toute clause statutaire qui étendrait l’interdiction<br />
devoter àdes personnes autres que le<br />
gérant ou l’associé intéressé (par exemple, à<br />
leursconjoint, ascendants et descendants)serait<br />
nulle (Cass. com. 9-2-1999 :RJDA 5/99 n o 566).<br />
10-12-1996 :RJDA 5/97 n o 657 ;pour lacondamnation<br />
d’un gérant àrembourser àla SARL les<br />
loyers auxquels elle était tenue en exécution<br />
d’un bail conclu avec une autre société dont le<br />
gérant était associéetqui ne présentaitaucune<br />
utilité pour la SARL, voir CA Agen 3-4-2007<br />
n o 06-332 :RJDA 4/08 n o 432.<br />
c. Lorsque lefait est qualifié decrime, l’action<br />
se prescrit par dix ans (art. L223-23).<br />
32008<br />
32010<br />
32015<br />
515
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
32018<br />
d. Sanctions del’inobservation delaprocédure decontrôle<br />
Le non-respect de la procédure de contrôle des conventions réglementées –défaut de rapport<br />
du gérant ou du commissaire aux comptes, lorsqu’il est requis, défaut de consultation<br />
des associés ouencore participation du gérant ou de l’associé cocontractant au vote –<br />
entraîne les mêmes sanctions (n o 32015) que le refus de ratification ou d’autorisation préalable<br />
(Cass. com. 28-6-1988 n o 87-11.628 :Bull. civ. IVn o 226 ;Cass. com. 13-2-1996 n o 93-17.565 :RJDA 5/96<br />
n o 646 ;CAParis 28-7-2016 n o 15/04260 :RJDA 12/16 n o 874).<br />
Comme encas de refus deratification ou d’autorisation préalable, l’action en responsabilité<br />
se prescrit par trois ans àcompter du fait dommageable ou, s’il aété dissimulé, desarévélation.<br />
Précisions Jugé que la dissimulation peut<br />
résulterdufait quelerapport de gestion surles<br />
opérations de l’exercice au cours duquel le contrat<br />
aété signé indique qu’aucune convention réglementée<br />
n’avait été conclue (Cass. com. 30-5-2018<br />
n o 16-<strong>21</strong>.022 FS-PB :RJDA 10/18 n o 731). Cette solution<br />
peut surprendre dans la mesure où les<br />
conventions réglementées n’ont(sauf dans le cas<br />
des prêtsque la SARL aoctroyé àdes entreprises<br />
avec lesquelles elle entretientdes relationséconomiques<br />
le justifiant) pas àêtre mentionnées dans<br />
le rapport de gestion mais dans un rapport spécial<br />
établi, selonlecas, parlegérant ou le commissaire<br />
aux comptes (n os 32000 s.). Cette remarque de<br />
forme ne modifie cependant pas la solution<br />
puisque la mention dans le rapport spécial<br />
qu’aucune convention n’a été conclue caractériserait<br />
aussi, ànotre avis, la dissimulation.<br />
2. CONVENTIONS INTERDITES DANS LA SARL<br />
32020<br />
320<strong>21</strong><br />
32022<br />
NATURE DES CONVENTIONS INTERDITES<br />
Il est interdit aux gérants ou associés de contracter, sous quelque forme que ce soit, des<br />
emprunts auprès de la société, de se faire consentir par elle un découvert, en compte courant<br />
ou autrement, ainsi que defaire cautionner ouavaliser par elle leurs engagements<br />
envers des tiers (art. L223-<strong>21</strong>, al. 1).<br />
Cette interdiction s’applique également (art. L223-<strong>21</strong>, al. 1et2):<br />
–aux représentants légaux des personnes morales associées ;<br />
–aux conjoint, ascendants etdescendants des gérants, des associés ou des représentants<br />
légaux des personnes morales associées ;<br />
–ainsi qu’à toute personne interposée (sur cette notion, voir n os 52515 et52560).<br />
Précisions a. L’interdiction s’applique au<br />
cautionnement réel comme au cautionnement<br />
personnel (CA Montpellier 7-1-1980 :Rev. sociétés<br />
1980 p. 737 note Mouly ; voir aussi Cass. com.<br />
25-4-2006 n o 05-12.734 :RJDA 8-9/07 n o 858).<br />
b. Elle ne concerne que les personnes qui ont<br />
la qualité de gérant ou d’associé au jour de la<br />
conclusion du contrat de prêt ou de l’octroi de la<br />
garantie. Ainsi,uncontrat de prêt consentiàune<br />
personne ultérieurement nommée gérant n’est<br />
pasnul (dans ce sens,Bull. CNCC juin 2003 p. 358).<br />
c. La garantie par la société du prêt accordé à<br />
l’acheteur de son fonds de commerce neviole<br />
pas cette interdiction dès lors que lacession du<br />
fondsapour effetdelefaire sortirdupatrimoine<br />
social et ne confère pas àl’acheteur la qualité<br />
d’associé (Cass. com. 6-3-2007 n o 05-<strong>21</strong>.351 :RJDA<br />
6/07n o 628).<br />
EXCEPTIONS ÀL’INTERDICTION<br />
L’interdiction est écartée si l’associé est une personne morale (art. L223-<strong>21</strong>, al. 1). Ainsi, une<br />
SARL filiale d’une autre société peut consentir des prêts ou des avances àsasociété mère<br />
ou garantir ses engagements envers des tiers, ce qui facilite la mise en place des pools de<br />
trésorerie dans les groupes de sociétés (n os 80700 s.). Mais il faut alors respecter la procédure<br />
particulière aux conventions réglementées dans la mesure oùilnes’agit pas d’une «opération<br />
courante et conclue àdes conditions normales »(n os 31910 s.).<br />
De même, si la société exploite un établissement financier, l’interdiction ne s’applique pas<br />
aux opérations courantes de ce commerce conclues àdes conditions normales (art. L223-<strong>21</strong>,<br />
al. 3).<br />
Enfin, elle ne concerne pas, ànotre avis, les avantages financiers consentis par la société à<br />
l’occasion de ses opérations commerciales courantes (vente àcrédit, par exemple) etdont<br />
les gérants ou associés peuvent profiter comme tout autre client delasociété.<br />
Comme toutes autres interdictions, les dispositions de l’article L223-<strong>21</strong> doivent être interprétées<br />
restrictivement. Ainsi, les cautionnements ou avals ne sont interdits que s’ils garantissent<br />
les engagements personnels des intéressés (Cass. com. 25-5-1993 :RJDA 12/93 n o 1047 ;<br />
Cass. com. 8-3-1994 :RJDA 7/94 n o 813).<br />
516
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
ILLUSTRATIONS<br />
Teln’est pas le cas :<br />
–ducautionnement consenti par une SARL pour garantir le remboursement d’un prêt consenti<br />
àune autre société dirigée par le conjoint de son gérant et pour lequel les deux époux s’étaient<br />
déjà portés caution àtitre personnel (Cass. com. 25-5-1993, précité);<br />
–dunantissement dufonds de commerce de la SARL consenti enfaveur dufrère d’un des<br />
associés dès lors qu’il n’existait aucune preuve que celui-ci ait agi comme personne interposée<br />
(CA Paris 4-2-1987 :D.1987 IRp.44).<br />
SANCTION DEL’INOBSERVATION DEL’INTERDICTION<br />
La conventioncontrevenant àl’interdiction exposée n o 32020 est nulle (C. com. art. L223-<strong>21</strong>, al. 1).<br />
Il s’agit d’une nullité absolue (Cass. com. 25-4-2006 n o 05-12.734 :RJDA 8-9/07 n o 858) qui peut être<br />
invoquée non seulement par les associés (CA Paris 5-12-1983 :Bull. Joly 1984 p. 150) etlasociété,<br />
mais aussi par les tiers et les créancierssociaux lésés pourvuque ceux-ci soient en mesure de<br />
justifierd’un intérêt légitime(CA Montpellier 7-1-1980 :Rev. sociétés 1980 p. 737 note Mouly).<br />
La société peut opposer la nullité aux tiers, sauf si ces derniers sont de bonne foi<br />
(art. L235-12). Lorsqu’une société agaranti les engagements d’un de ses gérants ou associés,<br />
le tiers bénéficiaire de la garantie, s’il aconnaissance de cette qualité de gérant ou d’associé<br />
de son débiteur, ne saurait, ànotre avis, prétendre être debonne foi. En effet, nul n’étant<br />
censé ignorer la loi, il ne peut pas ne pas savoir qu’une disposition expresse de la loi sur les<br />
sociétés commerciales (art. L223-<strong>21</strong>) frappe de nullité une telle garantie. Il en irait différemment<br />
si le débiteur réel de la dette garantie lui avait été dissimulé par des manœuvres frauduleuses<br />
auxquelles il serait resté étranger, par exemple une interposition de personnes<br />
(Cass. com. 23-9-1982 :Bull. civ. IV n o 283).<br />
Précisions a. Il résulte ducaractère absolu delanullité que la société ne peut pas renoncer<br />
àexercer l’action en nullité (CA Versailles 2-12-1987 :BRDA 5/88 p. 10) ouconfirmer l’acte nul<br />
(C. civ. art. 1180, al. 2issu de ord. 2016-131 du10-2-2016).<br />
b. Conformément audroit commun de la prescription (C. civ. art. 2224), l’action ennullité se<br />
prescrit par cinq ans àcompter de la date àlaquelle ledemandeur aeuouaurait dûavoir<br />
connaissance de la convention.<br />
c. La nullité peut être soulevée d’office par le juge (CA Aix 7-2-1992 :Bull. Joly 1992 p. 1<strong>21</strong>7).<br />
32023<br />
B. Expertise de gestion dans la SARL<br />
Un ou plusieurs associés représentant au moins le dixième du capital socialpeuvent soit individuellement,<br />
soit en se groupant sousquelque forme que ce soit, demander en justice la désignation<br />
d’un ou plusieursexperts chargés de présenterunrapportsur uneouplusieurs opérations<br />
de gestion (art. L223-37, al. 1). Un associé indivis peut demander seul une expertise de<br />
gestion dès lors qu’il détient de manière indivise la participation minimale aucapital requise<br />
(Cass. com. 4-12-2007n o 05-19.643:RJDA3/08n o 291, renduenmatière de SA mais ànotre avis transposable).<br />
Cette demande peut aussi être présentée par leministère public et le comité social et économique<br />
(art. L223-37, al. 2, texte qui n’a pas été modifié pour tenir compte duremplacement du comité d’entreprise<br />
par lecomité social et économique, mais il nous semble logique que, dans les sociétés d’au moins 50 salariés, ce<br />
dernier dispose également du droit de présenter la demande).<br />
Sur la coexistence de cette mesure avec l’expertise de droit commun, voir n o 53001.<br />
La fixation de la rémunération du gérant ne constitue pas unacte de gestion au sens de<br />
l’article L 223-37 dès l’instant qu’elle a été décidée par l’assemblée des associés. En<br />
revanche, si le gérant décide, de son propre chef et sans vote de l’assemblée, de s’octroyer<br />
un complément de rémunération (en l’espèce, des gratifications), il accomplit un acte de<br />
gestion susceptible de faire l’objet d’une expertise de minorité (Cass. com. 30-5-1989 :JCP 1990 II<br />
n o <strong>21</strong>405 note Marteau-Petit).<br />
De même, les associés minoritaires d’une SARL peuvent valablement demander une expertise<br />
sur des conventions réglementées :<br />
–conventions d’approvisionnement conclues avec une autre société qui était le principal<br />
fournisseur etl’associé majoritaire de la SARL (Cass. com. 9-2-1999 n o 397 :RJDA 4/99 n o 426);<br />
–conventions de mise àdisposition des moyens et de la clientèle de la SARL conclues avec<br />
des sociétésconcurrentesconstituées parles gérants associésdelaSARL, peuimportant que<br />
ces opérations de gestion aient été approuvées par l’assemblée générale, que l’associé<br />
517<br />
3<strong>21</strong>80<br />
3<strong>21</strong>81
SARL (FONCTIONNEMENT)<br />
©Éd. <strong>Francis</strong> <strong>Lefebvre</strong><br />
3<strong>21</strong>82<br />
3<strong>21</strong>83<br />
qui demandait l’expertise sesoit abstenu departiciper àcette assemblée et qu’il n’ait exercé<br />
aucun recours contre les décisions collectives (Cass. com. 5-5-2009 n o 08-15.313 :RJDA 2/10 n o 158).<br />
Les dispositions applicables aux SARL quant àlarecevabilité de la demande et àlamission<br />
des experts sont les mêmes que celles prévues pour les SAet appellent donc les mêmes<br />
remarques (voir n os 53006 s.). Toutefois, les règles suivantes diffèrent de la SA :<br />
–laparticipation minimalepourdemander uneexpertise est de 10 %(contre5%dansles SA);<br />
–lademande peut être présentée directement au président du tribunal de commerce (dans<br />
les SA, elle doit être précédée d’une consultation des dirigeants sociaux) ;<br />
–lademande ne peut porter que sur des opérations réalisées par la société (dans les SA, les<br />
actionnaires ont aussi le droit de faire examiner des opérations accomplies par des filiales de<br />
leur société).<br />
Le rapport du ou des experts doit être déposé au greffe du tribunal de commerce et adressé<br />
par les soins dugreffier au demandeur, au gérant, auministère public, au comité social et<br />
économique (remplaçant, selon nous, le comité d’entreprise, voir n o 3<strong>21</strong>80)etaucommissaire<br />
aux comptes s’il en existe. Il doit, en outre, être annexé àcelui établi par le commissaire aux<br />
comptes en vue de l’assemblée générale suivante et recevoir la même publicité (art. L223-37,<br />
al. 4etR223-30, al. 3). Les SARL n’étant pas toutes dotées d’un commissaire aux comptes, il<br />
pourrait arriver, au moins théoriquement, que les associés, autres que le ou les demandeurs,<br />
n’aient pas connaissance d’un rapport déjà communiqué auministère public et au comité<br />
social et économique (remplaçant, selon nous, le comité d’entreprise, voir n o 3<strong>21</strong>80).<br />
SECTION 3<br />
DÉCISIONS COLLECTIVES<br />
DES ASSOCIÉS DE SARL<br />
I. DISPOSITIONS GÉNÉRALES<br />
32300<br />
32305<br />
MODE DE CONSULTATION DES ASSOCIÉS DE SARL<br />
En principe, les décisions collectives des associés sont prises enassemblée (art. L223-27, al. 1).<br />
Ce mode de consultation est même obligatoire :<br />
–pour l’approbation annuelle des comptes (art. L223-27, al. 1);<br />
–lorsque la réunion aété demandée par un ou plusieurs associés représentant au moins<br />
soit àlafois 10%des associés et 10 %des parts sociales, soit seulement la moitié des parts<br />
sociales (art. L223-27, al. 4);<br />
–pour décider de l’émission d’obligations (art. L223-11, al. 2);<br />
–pour l’approbation d’une modification des statuts prévue par le projet de plan de sauvegarde<br />
ouderedressement de la société (art. L626-3, al. 1,L627-3, al. 3etL631-19, I;n os 91315 s.).<br />
Dans tous les autres cas, les statuts peuvent prévoir une consultation écrite (art. L223-27,<br />
al. 1). Ils peuvent également limiter cette consultation écrite à certaines décisions (par<br />
exemple, celles entraînant modification des statuts).<br />
Les décisions collectives peuvent aussi être prises par unacte sous signature privée ou notarié<br />
constatant le consentement de tous les associés (n o 32720).<br />
Adaptation des règles de consultation des associés<br />
àlacrise sanitaire<br />
Des mesures exceptionnelles visant àsuppléer les difficultés deréunion des assemblées du<br />
fait de l’épidémie de Covid-19 ont été prises par l’ordonnance 2020-3<strong>21</strong> du 25 mars 2020 et<br />
son décret d’application 2020-418 du10avril 2020.<br />
Ces mesures, applicables jusqu’au 30 novembre 2020 (Décret 2020-925 du29-7-2020), assouplissent<br />
les conditions d’adoption des décisions collectives enautorisant la tenue d’assemblées<br />
à«huis clos ». Ainsi, dans les SAetles SCA, l’auteur de la convocation des actionnaires peut<br />
décider que l’assemblée se tiendra hors laprésence physique des participants (Ord. 2020-3<strong>21</strong><br />
art. 4,al. 1), auquel cas ceux-ci yprendront part envotant par procuration, avec ou sans<br />
indication demandataire (envoi d’un pouvoir enblanc), ouenvotant par correspondance, le<br />
518
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