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194 F. Tassinari, La Riforma della s.r.l. in Italia Notarius International 3-4/2002
Il legislatore italiano, infatti, ha ritenuto di dovere intervenire
sulla vigente disciplina in tema di società di capitali
(e cooperative) non solo per ragioni tecniche (si
trattava di aggiornare un corpo normativo concepito e
scritto in un’epoca ed in un contesto economico ormai
lontani da quello attuale, e quindi, per non pochi aspetti,
obsoleto) e sistematiche (la riforma della disciplina delle
società emittenti titoli negoziati nei mercati regolamentati,
avvenuta con l’entrata in vigore della riforma
Draghi contenuta nel d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58, comportava
la necessità, per non creare distorsioni normative
nella scelta delle imprese di accedere o uscire dalla quotazione,
di rivedere ed uniformare talune regole applicabili
alle società non quotate, soprattutto laddove le stesse
facessero comunque ricorso al mercato del capitale di rischio),
ma anche per ragioni definibili appunto come
politiche, avendo il legislatore, stando almeno alle affermazioni
di principio, condiviso quella concezione economica
del diritto, di origine statunitense, che attribuisce al
legislatore il compito primario di favorire la crescita delle
imprese attraverso una libera competizione tra gli ordinamenti
giuridici, alla ricerca di attirare sempre più imprese
dentro i propri confini grazie alla propria disciplina
normativa più appetibile, caratterizzata dal massimo della
flessibilità e dal minimo dell’imperatività, ormai confinata
a presidio di interessi esterni incontrovertibili e socialmente
condivisi.
Unitamente alla logica della competizione tra gli ordinamenti,
il legislatore della riforma ha sposato, sempre
seguendo la medesima concezione economica del diritto,
la logica della competizione tra tipi sociali all’interno
del medesimo ordinamento, soprattutto al fine di non
penalizzare il tipo più “complesso” in luogo di quello più
“semplice”, dal momento che la libera scelta del primo in
luogo del secondo è ritenuta in ipotesi come maggiormente
funzionale all’obiettivo dichiarato di favorire la
crescita delle imprese.
Il tipo s.r.l., in tale modo, pure così apprezzato dagli
operatori italiani, soprattutto negli ultimi venti anni, è
sembrato, alla luce di tale valutazione di politica legislativa,
come stretto tra la maggiore efficienza dei modelli
stranieri (non solo anglosassoni, ma anche dell’Europa
continentale, ove si pensi, per esempio, alla nuova organica
e moderna disciplina dettata in tema dal legislatore
spagnolo del 1995), e la maggiore efficienza, in termini
di apertura all’autonomia privata e di semplificazione
delle regole di funzionamento, dei tipi personalistici della
s.n.c. e, in parte, della stessa s.a.s. .
Le fortune dell’istituto della s.r.l. negli ultimi anni, alla
luce di tali premesse, vengono individuate, più che in una
pretesa efficacia e modernità delle norme all’uopo dettate
dal legislatore italiano del 1942, in ragioni di carattere
fiscale (l’interesse a svolgere l’attività di impresa senza
diretta imputazione dei relativi redditi in capo ai soci) ed
economico (l’esistenza per le s.r.l. di un capitale minimo
facilmente accessibile).
Obiettivo dichiarato della riforma è, dunque, quello
di consentire la trasmigrazione di numerose delle attuali
s.r.l. verso i tipi azionari e di numerose delle attuali
società di persone verso il tipo s.r.l. .
3.3. Le modificazioni più importanti nel diritto della
s.r.l.
Al fine di conseguire l’anzidetto obiettivo di politica legislativa,
il legislatore ha ritenuto di dovere procedere ad
una riforma in profondità della disciplina dettata dal codice
civile del 1942 e successive modificazioni 24 in tema
di s.r.l. .
Ciò avrebbe potuto suggerire, a sua volta, di intraprendere
una preliminare riflessione sulla permanente attualità
della distinzione tra società di capitali (con personalità
giuridica) e società di persone (senza personalità giuridica,
ma con soggettività autonoma), soprattutto al fine di
valutare consapevolmente la nuova collocazione sistematica
che la s.r.l. risultante dalla riforma, in funzione del
perseguimento degli anzidetti obiettivi, avrebbe dovuto
assumere.
Il legislatore della riforma, invece, sembra avere seguito
un metodo di intervento più pratico e diretto, essendosi
concentrato, senza alcuna riflessione preliminare, e
quindi accettando, seppure implicitamente e senza enfasi,
la tradizionale distinzione tra società di capitali e società
di persone e l’inclusione della s.r.l. tra le prime (cfr. la
scelta di non modificare l’art. 2331 comma 1 c.c. e di richiamare
tale articolo nel suo complesso anche per la
nuova s.r.l.), sulla revisione della struttura della s.r.l e
sull’individuazione per essa di nuove regole, sia di funzionamento,
sia di tutela della posizione del socio, di tipo
semplificato, mediante drastica riduzione del tasso di
imperatività che caratterizzava la precedente normativa.
Dal primo punto di vista, in particolare, l’intera struttura
della nuova s.r.l., per la quale, stando almeno al tenore
letterale del nuovo art. 2469 comma 2 c.c., pare legittimo
continuare a parlare di “organi sociali”, viene a collocarsi
in posizione subordinata, quasi esecutiva, rispetto al
contratto o atto unilaterale costitutivo, ed esce comunque
ridimensionata e più marcatamente differenziata rispetto
alle società azionarie.
Dal secondo punto di vista, in tema di regole di funzionamento
e di tutela degli interessi dei singoli soci, la preoccupazione
principale è parsa l’individuazione di nuove
soluzioni praticabili dall’autonomia privata in forza di
una specifica opzione in tale senso, piuttosto che l’offerta
di regole suppletive diverse da quelle precedentemente
in vigore (ed applicabili per il semplice fatto di avere
scelto il tipo s.r.l., a prescindere quindi dalle scelte
dell’autonomia privata).
24 La s.r.l., essendo interessata solo in parte dalle direttive comunitarie
emanate a partire dalla fine degli Anni Sessanta in materia societaria
e non essendo per definizione interessata dalle riforme del diritto dei
mercati finanziari che hanno tenuto banco a partire dagli Anni Settanta,
è stata oggetto, fino al 1993, di modifiche solo marginali e che costituivano
il mero riflesso delle modificazioni apportate alla normativa
in tema di s.p.a. (si pensi in particolare alle modificazioni apportate
a seguito dell'attuazione, nel 1969, della prima direttiva comunitaria).
Solo nell'anno 1993 la s.r.l. italiana è stata oggetto di due importanti
modificazioni dirette, attuate con il d.lgs 3 marzo 1993, n. 88
(in tema di s.r.l. uniperonale ed in attuazione della XI direttiva comunitaria
in materia societaria) e con la l. 12 agosto 1993, n. 310 (c.d.
legge Mancino, in tema di forma e pubblicità delle vicende di circolazione
delle quote di s.r.l.).