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180 T. Antenreiter, Informe Nacional Austria Notarius International 3-4/2002
Tanto la renuncia a la herencia como a la legítima están
permitidas por el derecho austriaco en escritura notarial
y, a saber, tanto a título gratuito como a cambio de
una compensación 60 .
5.4. Legítima
Conforme al derecho austriaco, las personas títulares
de la legítima del causante son sus hijos (y a falta de éstos,
sus padres) así como el cónyuge 61 . En línea descendiente
y para el cónyuge la legítima se eleva a la mitad
de la herencia legal, en línea ascendiente a un tercio de la
herencia legal 62 . No obstante, la legítima es una mera
pretensión dineraria, de modo que el legitimario (también
llamado heredero forzoso) no puede hacer valer pretensión
alguna a cosas determinadas de la herencia.
Por lo demás, existe la posibilidad de reducir la legítima
de un hijo a la mitad, si uno de los padres y un hijo
legitimario en ningún momento tuvieron una relación de
proximidad como habitualmente existe entre padres e hijos.
Por regla general, esta disposición se refiere a los hijos
nacidos fuera del matrimonio que no tuvieron ningún
tipo de contacto con su padre natural, sin embargo, tampoco
puede reducirse la legítima en estos casos, si el padre
o la madre ha rehusado el trato personal con su hijo
sin razón alguna 63 .
Para impedir que el causante ya en vida done la totalidad
de su patrimonio y de este modo perjudique los derechos
de los herederos forzosos, el derecho austriaco dispone
que también las donaciones inter vivos, bajo determinadas
circunstancias, se tomarán en consideración en
la base de cálculo para determinar la legítima de los hijos
y del cónyuge, sin embargo no la de los padres (imputación
de las donaciones) 64 . Si las legítimas calculadas de
este modo no se cubren con la herencia disponible, los
donatarios pueden incluso ser obligados, en determinadas
circunstancias, a restituir la cosa donada en favor de los
herederos forzosos o efectuar el pago de una compensación
financiera (impugnación de la donación) 65 .
5.5. Sucesión fideicomisaria, legado y manda
Conforme al derecho austriaco es posible nombrar primero
a una persona como heredero fiduciario y disponer
a su vez que de sobrevenir un acontecimiento, normalmente
al fallecer el heredero fiduciario, otra persona reciba
la herencia como heredero fideicomisario (sustitución
fideicomisaria) 66 . En estos casos, para proteger al
heredero fideicomisario es preceptivo hacer un inventario
de la herencia. Puesto que estas disposiciones limitan
considerablemente la comerciabilidad de las cosas afectadas,
la sustitución fideicomisaria solo puede establecerse
para contemporáneos o a favor de como máximo dos
generaciones ulteriores 67 .
El heredero fiduciario tiene la posición de un usufructuario
68 , por consiguiente no puede mermar la sustancia
de la herencia y sólo puede disponer de las cosas afectadas
con la aprobación del heredero fideicomisario. Incluso
en el caso de una disposición de última voluntad inequívoca
por parte del causante, el heredero fiduciario y
el heredero fideicomisario pueden conjuntamente rescindir
de mutuo acuerdo la sustitución fideicomisaria.
Las disposiciones relativas a la sustitución fideicomisaria
se aplican analógicamente a la sustitución de legado
(Substitutionslegat), así como en caso de fijación de
plazos, condiciones y mandas (denominada sucesión fideicomisaria
constructiva, konstruktive Nacherbfolge) 69 .
El derecho austriaco distingue entre el heredero (Erbe)
que como sucesor universal del causante sucede a éste
en su posición jurídica y el legatario (Vermächtnisnehmer
o Legatar), que sólo recibe legada una cosa determinada
del causante y sólo respecto de esa cosa es causahabiente
particular (Einzelrechtsnachfolger). Por consiguiente,
el legatario sólo tiene una pretensión jurídica-obligacional
frente al heredero de entrega de las cosas legadas
(legado per damnationem), que sin embargo, en cuanto
al valor puede representar la mayor parte de la herencia –
incluso la totalidad de la herencia 70 .
En caso de imposición de mandas de última voluntad,
su observancia no es controlada por el tribunal competente
(Verlassenschaftsgericht) – salvo pocas excepciones
de mandas en interés público 71 . Si existe una persona
autorizada en relación a la manda (por ejemplo un
albacea, pero no el proprio beneficiario por la manda),
ésta podrá insistir en el cuplimiento de la manda y exigirlo,
si es preciso, por vía de acción. El incumplimiento de
una manda impuesta, en principio, tiene los efectos de
una condición resolutoria 72 , sin embargo, en relación a
las mandas, es suficiente el cumplimiento apróximado en
el sentido de la última voluntad del testador, en caso de
incumplimiento sin culpa, generalmente desaparece la
manda 73 .
5.6. El albaceazgo
El instituto jurídico del albacea no tiene gran significado
en la práctica jurídica austriaca. Sólo un parágrafo del
Austriaco Código Civil (ABGB) se ocupa de este tema,
el cual además plantea numerosos interrogantes 74 . Según
la jurisprudencia austriaca, la designación de última voluntad
de un albacea por parte del causante, en principio,
no supone una disposición obligatoria para ninguno de
los herederos. Así pues, el heredero puede revocar nuevamente
al albacea, a no ser que el causante haya configurado
su última voluntad expresamente con una manda de
tal modo que el heredero tenga que aceptar al albacea,
perdiendo la herencia en caso contrario.
60 § 551 del Código Civil General (ABGB)
61 § 762 del Código Civil General (ABGB)
62 §§ 765 y 766 del Código Civil General (ABGB)
63 § 773a del Código Civil General (ABGB)
64 § 785 del Código Civil General (ABGB)
65 §§ 951 y 952 del Código Civil General (ABGB)
66 § 608 del Código Civil General (ABGB)
67 Detalles en los §§ 611 y 612 del Código Civil General (ABGB)
68 § 613 del Código Civil General (ABGB)
69 §§ 707 a 709 del Código Civil General (ABGB)
70 § 690 del Código Civil General (ABGB)
71 § 161a de la Ley de jurisdicción voluntaria (Außerstreitgesetz)
72 § 709 del Código Civil General (ABGB)
73 § 710 del Código Civil General (ABGB)
74 § 816 del Código Civil General (ABGB)