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166 T. Antenreiter, Rapporto Nazionale Austria Notarius International 3-4/2002 con eredi della seconda parentela (e una quota ancora più grande se concorre con altri parenti più allontanati). Se in questo modo non è possibile trovare eredi, lo Stato subentra nell’eredità (Heimfallsrecht) 51 . Oltre a quanto sopra riportato, il coniuge superstite ha diversi vantaggi legali, come per esempio il prelegato legale. 52 Questo consiste, da un lato, nelle cose mobili appartenenti al nucleo familiare (in generale indipendentemente dal loro valore), se quei mobili servono alla continuazione del governo della casa alle stesse condizioni di vita degli sposi e dall’altro nel diritto di continuare a vivere nel domicilio coniugale, salvo altre disposizioni legali sul domicilio coniugale 53 . 5.3. Testamento, contratto successorio, donazioni a causa di morte, rinuncia all’eredità e alla riserva Nel diritto austriaco, si distinguono da un lato i testamenti pubblici (i testamenti notarili sono assimilati a quegli ultimi) e i testamenti non pubblici, e dall’altro i testamenti olografi o orali. 54 Nella pratica, la maggior parte dei testamenti sono testamenti privati, o nella forma di un testamento olografo, scritto e firmato dalla mano del testatore stesso per essere validi o nella forma di un testamento scritto dalla mano di una terza persona e firmato dal testatore e da tre testimoni attendibili 55 . Nel diritto austriaco non vi sono vantaggi per quanto riguarda la forma di testamenti olografi tra coniugi. Anche nel caso in cui si tratti di un vantaggio reciproco dei coniugi non è sufficiente che uno dei coniugi scriva il testamento e che firmi anche l’altro coniuge. Quest‘ultimo deve invece scrivere e firmare tutto il testamento dalla sua mano. I coniugi hanno la possibilità di concludere validamente un contratto successorio concernente però solamente una parte del patrimonio. Un quarto deve restare alla libera disposizione ed è dunque sottoposto alle disposizioni della successione legittima o della successione testamentaria 56 . Può essere erede del contratto solo l’altro coniuge e non terzi (neanche i propri discendenti). Se il de cuius vuole che subentrino anche i suoi discendenti nella sua successione dopo la morte del suo coniuge, deve prevedere una sostituzione fedecommissaria. Per essere valido, il contratto successorio deve rispettare le formalità richieste per le convenzioni matrimoniali e per i testamenti. Bisogna allora redigere un atto notarile in presenza di un altro notaio o di due testimoni 57 . Il diritto austriaco conosce anche la donazione a causa di morte. Si tratta di una disposizione con elementi del testamento e del contratto. Si redige un contratto di donazione tra vivi nel quale il donante esprime la sua volontà di rinunciare espressamente al suo diritto di revoca 58 . Dopo la morte del donante questo contratto di donazione viene trattato come un legato per quanto riguarda la successione necessaria. La cosa data è rispettata al momento della determinazione delle riserve. Pero, il contratto può essere condizionato alla sopravvivenza, in modo che il donatario debba sopravvivere al donante per ricevere la donazione. Per la donazione a causa di morte si deve ricorrere all’atto notarile 59 . Ogni cosa può essere oggetto di una donazione a causa di morte, anche tutto il patrimonio presente, ma non il patrimonio futuro. Il diritto austriaco ammette i contratti di rinuncia all’eredità o alla riserva nella forma di un atto notarile, a titolo gratuito o oneroso. 60 5.4. Successione necessaria In diritto austriaco, i legittimari sono i figli del de cuius (e in mancanza di figli, i genitori) e il coniuge superstite 61 . Per i discendenti in linea retta e per il coniuge superstite, la riserva è di ½ della parte legale, per gli ascendenti in linea retta di 1/3 62 . La riserva consiste in una semplice pretesa pecuniaria. Il legittimario non può pretendere certi beni della successione. Inoltre, il de cuius ha la possibilità di ridurre la parte di un figlio della metà, nel caso in cui un genitore ed un figlio legittimario non avessero un legame stretto come tra genitori e figli in generale. Questa disposizione concerne innanzitutto i figli naturali che non hanno nessun contatto con il suo vero padre, ma anche in questi casi, la riserva non può essere ridotta, se il genitore ha interrotto il contatto con il suo figlio senza ragioni. 63 Per evitare che il de cuius doni tutto il suo patrimonio tra vivi limitando in questo modo i diritti dei legittimari, la legge austriaca dispone che, sotto certe condizioni, le donazioni tra vivi debbono essere considerate per la determinazione della riserva dei figli e del coniuge, ma non per quella dei genitori, come base di calcolo (imputazione dei donazioni) 64 . Se le riserve, determinate nel modo sopra riportato non possono essere coperte con i beni della successione presenti, i donanti sono eventualmente tenuti a riservare la cosa donata ai legittimari o a fare un pagamento comprensivo (impugnazione della donazione) 65 . 5.5. Sostituzione fedecommissaria, legato e oneri In Austria, è possibile istituire un erede come primo istituito e di determinare che un’altra persona subentra nella successione a titolo di sostituito fedecommissario dopo che si è verificato un certo evento, in generale la morte del primo istituito (sostituzione fedecommissaria) 66 . Per proteggere l’istituito fedecommissario, è necessario redigere un inventario dei beni della successione. Visto che tali disposizioni ostacolano notevolmente il commercio giuridico della cosa in questione, la sostituzione fedecommissaria non è ammessa che tra conviventi e per al massimo due generazioni future 67 . 51 § 760 ABGB 52 § 758 ABGB 53 Iin particolare § 14 Mietrechtsgesetz e § 14 Wohnungseigentumsgesetz 54 § 577 ss. ABGB e §§ 70 – 75 Notariatsordnung 55 per le condizioni esatte, anche per quanto riguarda i testimoni e l’indicazione die testimoni vedi §§ 578 – 601 ABGB 56 § 1253 ABGB 57 § 1249 ABGB con § 1 Notariatsaktsgesetz 58 § 956 ABGB 59 § 1 Notariatsaktsgesetz 60 § 551 ABGB 61 § 762 ABGB 62 §§ 765 e 766 ABGB 63 § 773a ABGB 64 § 785 ABGB 65 §§ 951 e 952 ABGB 66 § 608 ABGB 67 per i dettagli vedi §§ 611 e 612 ABGB
Notarius International 3-4/2002 T. Antenreiter, Rapporto Nazionale Austria 167 Il primo istituito è usufruttario 68 e non ha diritto di diminuire la massa della successione. La disposizione dei beni richiede il consentimento del istituito fedecommissario. Anche nel caso di disposizioni testamentarie non equivoche da parte del de cuius, il primo istitutito e l’istituito fedecommissario possono annullare la sostituzione fedecommissoria col consenso di tutti e due. Le regole della sostituzione fedecommissaria sopra riportate si applicano per analogia ai legati nonché ai casi in cui esistono termini o condizioni (cosiddetta sostituzione fedecommissaria “costruttiva” – konstruktive Nacherbfolge) 69 . La legge austriaca distingue tra gli eredi come successori del de cuius a titolo universale, e i legatari come successori a titolo particolare che ricevono solo una cosa determinata dal de cuius. Ne risulta che il legatario ha un diritto di natura puramente obbligatoria contro l’erede che consiste nella consegna delle cose legate il valore delle quali può superare quello della maggior parte ed anche della totalità della successione. 70 Il rispetto degli oneri testamentari non è controllato dal giudice competente in materia di successioni – salvo qualche eccezione per quanto riguarda gli oneri di interesse pubblico 71 . Nel caso in cui vi sia una persona che ha diritto all’adempimento degli oneri (per esempio un esecutore testamentario, ma non un beneficiario degli oneri stesso) questa persona può chiedere l’adempimento e anche esperire un’azione. In generale, l’inadempimento di un onere produce gli stessi effetti di una condizione risolutiva. 72 , però è anche sufficiente l’adempimento approssimativo della volontà del de cuius. Nel caso di un inadempimento senza colpa, l’onere viene soppresso 73 . 5.6. Esecuzione testamentaria L’istituto dell’esecutore testamentario non riveste una gran importanza nel diritto austriaco. Vi è un solo articolo dedicato all’esecutore testamentario, ma questo articolo non è per niente chiaro 74 . Secondo la giurisprudenza austriaca, la nomina dell’esecutore testamentario da parte del testatore non è obbligatoria per gli eredi. L’erede ha dunque la possibilità di revocare l’esecutore, a meno che l’erede non abbia espresso la sua volontà che l’erede debba accettare l’esecutore testamentario, perché altrimenti perderebbe la sua quota ereditaria. Nel diritto austriaco, l’esecutore testamentario controlla e attua le ultime volontà del de cuius e interviene al momento della redazione dell‘inventario. L’esecutore testamentario può solamente essere destinatario degli oneri. In generale non è competente a rappresentare direttamente la successione o gli eredi, salvo che sia investito dal giudice competente in materia di successioni di funzioni determinate, come per esempio quelle di un curatore della successione. 5.7. Divisione dell‘eredità Sono competenti nella divisione dell’eredità i tribunali circoscrizionali (Bezirksgericht) che aprono un procedimento di giurisdizione volontaria con intervento di notai pubblici. Quest‘ultimi hanno un gran numero di funzioni come delegati dal tribunale (commissari giudiziari). I decessi sopravvenuti nella circoscrizione di un tribunale sono ripartiti tra i notai che esercitano la loro funzione per questo tribunale secondo un ordine di ripartizione fissato per tutto l’anno in anticipo. Oltre realizzare la divisione dell’eredità, la ricerca degli eredi, la constatazione delle situazioni patrimoniali, eventualmente l’ispezione dell’abitazione e preservazione della successione ecc, il commissario giudiziario invita gli eredi, i parenti o altre persone che hanno un legame stretto con il de cuius alla constatazione del decesso, che serve di base per il procedimento di divisione dell’eredità. Inoltre, il notaio pubblica le disposizioni del testatore e redige – se previsto – l’inventario della successione in seguito ad una valutazione dell’asse ereditario da parte di esperti giurati. Nella pratica, i notai preparano anche la maggior parte delle decisioni giudiziali. I tribunali possono allora assumere le proposte del notaio dopo aver verificato in modo dettagliato il loro contenuto. Il procedimento di divisione dell’eredità si conclude con la sentenza finale del tribunale e con l’atto di immissione nel possesso (Einantwortungsurkunde) 75 . L’atto di immissione nel possesso (Einantwortungsurkunde) è un semplice certificato giudiziale che conferma la qualità di erede, la quota ereditaria, la natura della dichiarazione del testatore e l’eventuale gravame sul diritto all’eredità (per esempio una sostituzione fedecommissaria). Al momento in cui l’atto dell’immissione nel processo produce effetti gli eredi subentrano nell’eredità del de cuius, vale a dire che ricevono la proprietà dei beni della successione (la proprietà degli immobili anche nel caso in cui il principio dell’iscrizione nel registro tavolare non è osservato), e rispondono dei debiti secondo la loro Erbserklärung (accettazione col beneficio di inventario o senza beneficio di inventario). 6. Diritto delle società La nozione di commerciante (Kaufmann): Nel Codice Commerciale austriaco (in sigla: HGB) la nozione importante non è quella dell‘impresa, ma quella del commerciante e della denominazione sociale. Ma non esiste una sola nozione di commerciante nel diritto austriaco. Secondo le dimensioni dell’impresa si deve distinguere il piccolo commerciante (Minderkaufmann) e il commerciante tenuto a osservare l’insieme delle regole del diritto commerciale. In più, l’impresa nasce in seguito all’iscrizione nel registro delle imprese o a ragione del suo oggetto commerciale 76 . 68 § 613 ABGB 69 §§ 707 – 709 ABGB 70 § 690 ABGB 71 § 161a Außerstreitgesetz 72 § 709 ABGB 73 § 710 ABGB 74 § 816 ABGB 75 § 819 ABGB 76 §§ 1 – 7 HGB
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