3-4/2005 UINL - Notarius International

192 J. A. Márquez González, Informe Nacional México Notarius International 3-4/2005
de dos personas emiten disposición testamentaria cada
una a favor de la otra o incluso ambas a favor de un tercero
(art. 1296).
La capacidad para testar se presume. Tal es, en efecto,
la formulación contenida en el art. 1305, si bien en
sentido negativo. El art. 1306 previene: “Están incapacitados
para testar: I. Los menores que no han cumplido
dieciséis años de edad, ya sean hombres o mujeres, y II.
Los que habitual o accidentalmente no disfrutan de su cabal
juicio”. Este precepto, entonces, deroga la regla general
contenida en el art. 646 que define la mayoría de edad
a los 18 años cumplidos.
Resulta oportuno señalar que sólo los CC de los estados
de Michoacán (art. 1171), Puebla (art. 3065), Quintana
Roo (art. 1252), Tabasco (art. 1386) y Tlaxcala (art.
2641), señalan una edad mayor de 14 años para testar,
porque en el resto de la legislación civil del país (por
ejemplo, CCDF, art. 1306 y CCVER art. 1239) se exige
una edad mayor a 16 años.
4.5. Formas del testamento
Nuestro Código consigna una gran variedad de formas
testamentarias. En principio, sin embargo, los testamentos
sólo pueden clasificarse en dos grandes rubros, a saber:
ordinarios y especiales. Los ordinarios, según se encuentra
prescrito en nuestra ley, son el testamento público
abierto, el cerrado, el simplificado y el ológrafo (art.
1500). Los especiales son el privado, el militar, el marítimo
y el hecho en país extranjero (art. 1501).
Debe hacerse notar asimismo, que los códigos de
Aguascalientes (arts. 1411-1 413), Coahuila (arts. 972-
974), Chihuahua (art. 1406), Oaxaca (arts. 1403-1405),
Puebla (arts. 3259-3261) y Tlaxcala (arts. 2803-2807) no
tipifican el testamento ológrafo y que, por cierto, el código
de Nayarit no regula las formas testamentarias hechas
en el extranjero, ni el testamento militar, ni el marítimo.
El nuevo Código Civil del Estado de México sólo consigna
ya los testamentos público abierto, público simplificado,
militar, marítimo y el hecho en país extranjero (arts.
6.120-6.121). El Código Civil de Veracruz (art. 1454) llama
“testamento notarial cerrado” al que en otras legislaciones
se conoce como “público cerrado” y llama también
“autógrafo” al ológrafo (art. 1483), pero ambos
cambios son exclusivamente de forma. El Código Civil
de Jalisco ya tiene previsto el testamento electrónico (art.
2848) y los CC de Guerrero y Querétaro autorizan el testamento
aéreo (arts. 1459 y 1381, respectivamente). El de
Guerrero, incluso el otorgado en naves espaciales “a partir
del despegue” (ídem, 1381).
4.5.1. Testamento público abierto
Este testamento recibe los calificativos de “público” y
“abierto” en razón de que se otorga ante un fedatario, es
decir, un notario público, por lo cual consta necesariamente
en el protocolo notarial. Hasta hace poco se redactaba,
firmaba y autorizaba en presencia de tres testigos
instrumentales.
La gran mayoría de los códigos de la República continúa
exigiendo la formalidad de los tres testigos instrumentales
en el momento de otorgamiento del testamento
público abierto. Por excepción, los CC de los estados de
Nayarit (art. 2647), Distrito Federal (art. 1513), Jalisco
(art. 2842), Baja California Sur (art. 1418), Veracruz (art.
1444), Querétaro (art. 1388), Colima (art. 1407) y Sonora
(art. 1589) determinan que, a petición del testador o del
notario, podrán concurrir dos testigos. Tal requisito es
meramente opcional. En la práctica sucede que el acto se
realiza sin intervención de los testigos y, en efecto, la definición
dogmática del testamento ha quedado reducida a
la siguiente: “Testamento público abierto es el que se
otorga ante notario”, suprimiendo entonces la anterior
fórmula que rezaba: “... ante notario y tres testigos” (art.
1511 CCDF y 1444 CCVER). El CCCHIH, con reformas
de diciembre de 2002, aún conserva los tres testigos (art.
1415).
Esta forma testamentaria exige la estrecha intervención
y seguimiento del notario, responsabilizando a éste en todo
momento de la redacción de las cláusulas y de su ajuste
estricto con la voluntad de su autor, así como de la lectura
inmediatamente posterior, la imposición de firmas
respectivas y la autorización final del acto.
A continuación, disposiciones concretas de aplicación
sumamente específica norman la conducta del notario
responsable: los arts. 1514 y 1516-1518 estatuyen los casos
excepcionales en que el testador no sepa o no pueda
firmar, fuese enteramente sordo, ciego, o bien ignore el
idioma local. El art. 1519 consigna los principios de unidad
concentrada del acto y dación de fe respecto de la satisfacción
íntegra de las formalidades, bajo pena (art.
1520) de ineficacia del testamento y responsabilidad a
cargo del notario.
4.5.2. Testamento público cerrado
Diversamente, este testamento no consta en ningún
protocolo oficial y por esta razón ostenta el carácter de
“cerrado”. Sin embargo, continúa siendo público porque
involucra la intervención del notario y de testigos.
Este testamento puede ser escrito por el testador, pero
también por otra persona, incluso en papel común. Lo característico
de este documento es que inmediatamente
después de redactado, rubricado y firmado, debe envolverse
en un pliego cerrado. Acto seguido, en presencia de
tres testigos el autor debe exhibirlo al notario, declarando
que en ese pliego está contenida su última voluntad. De
esta forma, ni siquiera el fedatario puede enterarse de los
términos del testamento. Tampoco pueden enterarse los
testigos y la única posibilidad de conocerlo por un extraño
radica en otra persona que deba firmar a ruego del autor
si éste no sabe o no puede hacerlo y ya se entiende que
esta persona goza de la entera confianza del autor. Así,
esta modalidad testamentaria satisface enteramente el requisito
de confidencialidad sin faltar, en cambio, a su presentación
formal ante el fedatario.
El notario, en efecto, debe dar fe del otorgamiento y debe
cuidar también de la satisfacción de todas las formalidades
inherentes a este tipo de actos. De conformidad con
lo dispuesto en el art. 1526, la constancia notarial debe
extenderse en la propia cubierta del documento y acto seguido
ser firmada por el testador, testigos y notario.