3-4/2005 UINL - Notarius International

300 R. Rivas Andrés, Poderes Extranjeros en España Notarius International 3-4/2005
el argumento de pura lógica de que eso no era posible en
aquellas legitimaciones en las que de la misma intervención
notarial se deducía claramente lo contrario.
Ahora bien, la afirmación tajante de la DGRN de que
en derecho alemán eso era lo que sin ningún género de
dudas establecían el “Beurkundungsgesetz, BGB y
HGB”, nos dejaba sin ningún margen de maniobra, pues,
dadas nuestras limitaciones en el conocimiento de la legislación
germana, nada podíamos aducir en contrario.
El gran mérito del trabajo de Manuel ANDRINO
HERNÁNDEZ publicado en el Boletín del Colegio Notarial
de Granada de Abril-Mayo 2004, es el estudio que hace
de la legislación alemana para llegar a la conclusión
–contra lo afirmado por la DGRN- de que la legitimación
de firmas del “poder diligencia” no implica “necesariamente”
que el Notario haya examinado el contenido del
documento ni que haya emitido un juicio de capacidad,
entre otras cosas porque se admite, incluso, que la legitimación
de firma se haga en papel en blanco antes de que
se incorpore el texto * .
Llegados a este punto, la cuestión sería: a partir de ahora
¿rechazamos los casos normales de poderes con esa
cláusula de legitimación completa o los seguimos admitiendo
de acuerdo a la teoría de equivalencia de formas?.
La cuestión es más que problemática; MANUEL
ANDRINO no se pronuncia de manera rotunda, pero duda
de la conveniencia de rebajar la exigencia de escritura pública
del Art 1280.5º al decir que en esa labor “habrá que
tomar en consideración no sólo las dificultades de esa
operación sino su misma conveniencia”.
Nuestra opinión es clara y coincidente con la de
MANUEL ANDRINO en el sentido de que las garantías que
se ofrecen en los poderes formalizados en escritura no
son superadas por ninguna otra forma documental.
Pero el problema es que los poderes formalizados en
documentos privados con firmas legitimadas no van a dejar
de llegar a nuestras oficinas y mi opinión, forzada por
las circunstancias, es que con todas las precauciones posibles
debemos seguir aplicando la doctrina de la equivalencia
de formas con los requisitos marcados en la
Resolución de 11/6/99.
Dicho en otras palabras, cuando del contexto del documento
y de la fórmula de la legitimación no se pueda deducir
nada en contrario, habremos de dar por cumplidos
los requisitos de la equivalencia de formas.
Es cierto que el Notario alemán en el “poder diligencia”
no tiene “necesariamente” que examinar el texto del
documento y emitir juicio de capacidad; ahora bien, si el
Notario y comparecientes son de la misma nacionalidad
y el documento está redactado en esa lengua común (o se
dice que se ha traducido a ella), si se identifica a los comparecientes
y se dice que firman delante del Notario, habremos
de entender que hay un juicio favorable “implícito”
de capacidad, o dicho de manera más suave: se crea
un estado de confianza de que el Notario no ha puesto
“tacha de incapacidad”.
Y poco más podemos añadir a nuestra posición de que
“en principio” somos partidarios de seguir admitiendo
este tipo de poderes, ya que aquí no caben reglas generales
y habrá que ver documento a documento y caso a
caso, para intentar solucionar los problemas que plantean
estas variedades documentales.
* Nota de la Redacción:
Según el derecho alemán el Notario, para la legitimación de una firma
estampada en un documento privado, sólo está llamado a verificar
dicho documento de sospechar que existen motivos que le impidan
intervenir como tal (§ 40 apartado 2 BeurkG). Por el contrario, si
es el propio Notario el que ha redactado el texto, deberá verificar naturalmente
que el texto reproduce de manera fiel y apropiada la voluntad
de los intervinientes.
Asimismo, para la legitimación de una firma el Notario tampoco necesita
determinar de manera positiva la capacidad de los intervinientes
para intervenir en dicho acto (tanto menos si se trata de la elevación
a público de un acta); ello no obstante, el Notario no podrá legitimar
una firma de verificar que el interviniente no tiene la capacidad
requerida para el acto. De tener dudas acerca de la capacidad del interviniente
deberá hacerlo constar en la diligencia de legitimación –
y ésto igualmente si se trata de elevar a público un acta (§ 40 apartado
3 junto con el § 10 apartado 1 y apartado 2 P. 1 BeurkG).
Una firma en blanco sin el texto correspondiente sólo podrá ser legitimada
por el Notario si se insiste en que la legitimación resulta necesaria
antes de añadir el contenido del documento. En la diligencia
de legitimación el Notario debe hacer constar que en el momento de
la legitimación no tenía a la vista el texto amparado por dicha firma.