Thèmes et débats autour du constitutionnalisme
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26 DROIT ET POLITIQUE<br />
jurisprudence est légitime de la part de l,avocat, c<strong>et</strong>te<br />
démarche ne peut pas être celle de la doctrine. Bien souvent,<br />
rechercher l'arrêt sur la question, c,est se dispenser de la<br />
réflexion qui aurait con<strong>du</strong>it à la solution,, (...\. M. Bienuenu<br />
clans une formulc plus lapidaire estime que ia note d,arrêt<br />
est "le degrê zéro de l'écriture juridiqu<strong>et</strong> (..Remarques sur<br />
quelques tendances de la doctrin.<br />
en droit<br />
administratif',Droits no l, 1985, p.<br />
"orrt"-po.aine<br />
156) (...).<br />
"La jurisprudence est foisonnante <strong>et</strong> le ,,droit d.es profes_<br />
seurs" suppose peu dn jurisprudence. Or, Ia multipli,caiion<br />
des reaues dont la doctrine est souuent ,.rpooroblÂ, déuore<br />
Ia jurkprud.eruce. L'inflation jurisprud.enû;ll.e est aussi d,angereuse<br />
pour la doctrine que I'inflation législatiue <strong>et</strong> pour lns<br />
rnômes raisons. Si Ia doctrine poutsait prètend.re conirôl,er la<br />
pro<strong>du</strong>ction de Ia cour de cassation, càla noest plus possibl.e,<br />
Inrsque l,e mnindre jugement peut deuenir ju.ispruârenc. en<br />
accédant ù ln publication, souoent d'aillnurs corrlrrle instru_<br />
nxent de prom.otion de la doctrine. (Jne jurisprudence trop<br />
uolumineuse<br />
_étouffi<br />
la d,octrine <strong>et</strong> se d.érobe ù toute analyie<br />
global.e <strong>et</strong> cohérente".<br />
A. Perrot, o'La doctrine <strong>et</strong> l,hypothèse de la remise en cause<br />
d'un modèle de droit,,, in Bernard (A.) <strong>et</strong> poirmeur (y.),<br />
op.cit.<br />
La constitutionnalisation des branches <strong>du</strong> droit. dernière phase de la mise<br />
en place d'un droit constitutionnel appliqué passe sans doute-par sa banalisation<br />
<strong>et</strong> son éclatement ou mieux sa dispersion entre res b.an"Ëes de droit spécialisées.<br />
certes l'argument constitutionnel existe, mais il ne reçoit de sens que<br />
o-tr terrain disciplinaire<br />
lor<br />
spécifique, un peu comme le principe d'êgarité<br />
dont la portée <strong>et</strong> l'application réeilËs en d.iit administrat* ne p'euvent être<br />
déterminées qu'à travers les méandres d'une jurisprudence touffue : le positivisme<br />
juridique montre toujours que les principes ne trouvent leur réalité<br />
qu'en perdant leur géné,ralité dans une -yri"de de jugements <strong>et</strong> d,arrêtsss.<br />
Dès lors, c'est moins l'autonomie des branches a,, a."ii qui est en cause que<br />
celle d'un droit constitutionnel général en voie de sector'isationse, frappé, à<br />
58. Dans ce sens, de nombreux juristes analysent<br />
'ola<br />
crise <strong>du</strong> droit" comme provenant de<br />
la nécessité de s'ajuster à la_"réalité" qui fait disparaître toute transcentlance <strong>du</strong> droit, voir<br />
opp<strong>et</strong>it (B. ), "L'hypothèse <strong>du</strong> déclin <strong>du</strong> droit", Diroits n" 4, 1986,p. 16, pour qoi *lo ..rçoo<br />
<strong>du</strong> sociologisme est Ia négation de toute transcendance,',<br />
59' Loin de faire ressortir une quelconque cohérence transversâle <strong>du</strong> droit constitutionnel,<br />
I'inventaire dressé par D. Rousseau trans son ouvrage est éloquent sur ce phénomène de<br />
sectorisation : l'étude de ehaque série de principes (<strong>du</strong> àroit <strong>du</strong> traoail, <strong>du</strong> droir social, <strong>du</strong><br />
droit commercial, <strong>du</strong> droit civil, <strong>du</strong> droit pénal) à quel point tout cela n,acquiert de<br />
cohérence_juridique qu'au sein<br />
"étèle<br />
de chaquè branche disciplinaire, op,cit,,p. 335 <strong>et</strong> s. Les<br />
exempler donnés sur le principe d'égalité (p. 325 <strong>et</strong> s.) montrent de fàçon calricaturale c<strong>et</strong>te<br />
impossibilité de I'appréhender en dehors d'une "casuistique juridique sectorielle', <strong>et</strong> D,<br />
Rousseau de conclure : "inpossible d.e continuer : aéritabtà ciméréon, re principe générar