03.12.2012 Views

KIINTEISTÖPALVELUT JULKISENA HANKINTANA - TKK

KIINTEISTÖPALVELUT JULKISENA HANKINTANA - TKK

KIINTEISTÖPALVELUT JULKISENA HANKINTANA - TKK

SHOW MORE
SHOW LESS

Create successful ePaper yourself

Turn your PDF publications into a flip-book with our unique Google optimized e-Paper software.

Teknillisen korkeakoulun rakentamistalouden laboratorion raportteja 236<br />

Helsinki University of Technology Construction Economics and Management Reports 236<br />

Espoo 2007 <strong>TKK</strong>-RTA-R236<br />

<strong>KIINTEISTÖPALVELUT</strong> <strong>JULKISENA</strong> <strong>HANKINTANA</strong><br />

Antti Tieva Juha-Matti Junnonen


Teknillisen korkeakoulun rakentamistalouden laboratorion raportteja 236<br />

Helsinki University of Technology Construction Economics and Management Reports 236<br />

Espoo 2007 <strong>TKK</strong>-RTA-R236<br />

<strong>KIINTEISTÖPALVELUT</strong> <strong>JULKISENA</strong> <strong>HANKINTANA</strong><br />

Antti Tieva Juha-Matti Junnonen<br />

Helsinki University of Technology<br />

Department of Civil and Environmental Engineering<br />

Laboratory of Construction Economics and Management<br />

Teknillinen korkeakoulu<br />

Rakennus- ja ympäristötekniikan osasto<br />

Rakentamistalouden laboratorio


Jakelu:<br />

Teknillinen korkeakoulu<br />

Rakentamistalous<br />

PL 2100<br />

02015 <strong>TKK</strong><br />

Puh. (09) 451 3743<br />

Fax (09) 451 3758<br />

E-mail: leena.honkavaara@tkk.fi<br />

© <strong>TKK</strong> Rakentamistalous<br />

ISBN 978-951-22-8738-3<br />

ISBN 978-951-22-8739-0 (pdf)<br />

ISSN 1456-9329<br />

Picaset Oy<br />

Helsinki 2007<br />

1. painos


TEKNILLINEN KORKEAKOULU<br />

http://www.tkk.fi/<br />

Osasto/laboratorio ja URL/verkko-osoite<br />

Rakennus- ja ympäristötekniikan osasto/ Rakentamistalous<br />

http://www.cem.tkk.fi/fsr/<br />

Tekijät<br />

Tieva, A., Junnonen, J-M<br />

Julkaisun nimi<br />

Kiinteistöpalvelut julkisena hankintana<br />

TIIVISTELMÄSIVU<br />

Julkaisija<br />

Teknillinen korkeakoulu<br />

Rakentamistalouden laboratorio<br />

Tiivistelmä<br />

Tämä julkaisu liittyy julkisen hankintayksikön tekemään kiinteistöpalveluiden hankintaprosessiin ja siinä noudatettaviin<br />

menettelytapoihin. Julkaisun tavoitteena on selkeyttää kiinteistöpalveluiden hankinnassa noudatettavia<br />

hankintalainsäädännön määräyksiä sekä selventää käytännön toimijoille mahdollisia toimintatapoja.<br />

Kiinteistöpalveluiden julkiseen hankintaan liittyvä tutkimus on ajankohtainen useastakin syystä. Suomessa on<br />

käynnissä julkisia hankintoja koskeva lainsäädäntöuudistus, joka muuttaa hankintaan liittyviä toimintamenettelyitä.<br />

Uuden hankintalain kansallisten kynnysarvojen raja palveluhankinnoissa on 15 000 euroa. Tämä merkitsee,<br />

että suuri osa julkisista kiinteistöpalveluhankinnoista joudutaan kilpailuttamaan hankintalain mukaan. Tutkimus<br />

on myös ajankohtainen siitä syystä, että vastaavantyyppistä hankintalainsäädännön ja kiinteistöpalvelujen suhdetta<br />

koskevaa tutkimusta on Suomessa tehty suhteellisen vähän.<br />

Julkisten hankintojen sääntelyn tavoitteena on tehostaa julkisten varojen käyttöä siten, että käytettävissä olevilla<br />

resursseilla pystytään hankkimaan laadultaan parhaita palveluita. Tavoitteena on lisäksi julkisten palveluiden<br />

tehostaminen ja laadun parantaminen. Julkisten kiinteistöpalveluiden hankinnassa keskeisiä periaatteita ovat<br />

kilpailun aikaansaaminen sekä tarjousmenettelyyn osallistuvien syrjimätön ja tasapuolinen kohtelu. Nämä periaatteet<br />

asettavat vaatimuksia kiinteistöpalveluiden hankinnassa sovellettaville menettelyille sekä tarjousten valintaan<br />

liittyville arviointikriteereille.<br />

Valtaosa kiinteistöpalveluista hankitaan rajoitetulla hankintamenettelyllä. Tällöin hankintayksikkö voi asettaa<br />

tarjouskilpailuun osallistuville palveluntuottajille kriteereitä ja siten rajata tarjouskilpailuun osallistuvien palveluntuottajien<br />

määrää. Palveluntuottajille asetettavat kriteerit eivät kuitenkaan saa rajoittaa kilpailua eivätkä<br />

myöskään suosia tai syrjiä eri palveluntuottajia. Hankintayksikkö voi asettaa kriteereitä koskien palveluntuottajan<br />

taloudellista asemaa ja liikevaihtoa, henkilökunnan määrää tai yrityksen toimintahistoriaa. Hankintayksikön<br />

ei voi kuitenkaan asettaa sellaisia kriteereitä, jotka eivät ole perusteltuja hankinnan kohde huomioon ottaen.<br />

Hankintayksikön ei siten ole hyväksyttävää asettaa esimerkiksi niin korkeita liikevaihtoja tai henkilökunnan määrää<br />

koskevia vaatimuksia, jotka eivät ole hankkeen kohde huomioon ottaen perusteltuja.<br />

Mikäli tarjousten valintaperusteena käytetään kokonaistaloudellisesti edullisuutta, on tarjousten vertailuperusteiden<br />

ja painottamisen etukäteen ilmoittaminen pakollista. Tarjouksen valinnassa on käytettävä objektiivisiä ja<br />

yksiselitteisiä hankittavaan kiinteistöpalveluun liittyviä tekijöitä eikä saa antaa hankintayksilölle rajoittamatonta<br />

valinnanvapautta. Tarjouksen valinnassa onkin käytettävä objektiivisia ja yksiselitteisiä hankittavaan kiinteistöpalveluun<br />

liittyviä tekijöitä. Samoja kriteereitä ei voida käyttää palveluntuottajan kelpoisuuden ja tarjouksen<br />

paremmuuden arvioinnissa.<br />

Asiasanat (avainsanat) ja luokat<br />

Julkinen hankinta, kiinteistöpalvelut, hankintalainsäädäntö<br />

Paikka<br />

Espoo<br />

ISBN (painettu)<br />

978-951-22-8738-3<br />

ISBN (elektroninen)<br />

978-951-22-8739-0 (pdf)<br />

Vuosi<br />

2007<br />

URL (verkko-osoite)<br />

http://www.cem.tkk.fi/fsr/publications.htm<br />

Sivumäärä<br />

91<br />

Julkaisun kieli<br />

suomi<br />

ISSN ja osan numero tai raporttitunnus (painettu)<br />

1456-9329 <strong>TKK</strong>-RTA-R236<br />

ISSN ja osan numero tai raporttitunnus (elektroninen)<br />

4<br />

Tiivistelmän kieli<br />

suomi


Alkusanat<br />

Tämä työ on osa Teknillisen korkeakoulun Rakentamistalouden laboratorion ”Palvelun-<br />

tuottajan valintaan vaikuttavat tekijät liike-elämän palveluissa (PATA)” –<br />

tutkimushanketta. Hankkeen tavoitteena on lisätä ymmärrystä kiinteistöpalveluhankin-<br />

toihin vaikuttavista tekijöistä. Tässä osatutkimuksessa on selvitetty hankintalainsäädäntöön<br />

vaikutuksia kiinteistöpalveluiden hankintaan ja niissä noudatettaviin menettelyihin.<br />

PATA -tutkimushankkeen päärahoittajana toimi Tekes. Lisäksi tutkimusta ovat rahoittaneet<br />

useat yritykset, joiden edustajista on myös muodostettu tutkimuksen johtoryhmä.<br />

Esitämme suuret kiitokset tutkimuksen rahoittajille sekä tutkimusta ohjanneille johtoryhmän<br />

jäsenille.<br />

Satu Haaparanta<br />

Matti Heinonen<br />

Thomas Hollfast<br />

Jyrki Kalavainen<br />

Kari Kangasmaa<br />

Sirpa Kokki<br />

Seppo Korhonen<br />

Pekka Metsi<br />

Tekes<br />

SKV<br />

Wärtsilä<br />

VTT<br />

Pohjola Oyj<br />

YLE<br />

SOK<br />

Pöyry Building Services Oy<br />

Jani Nieminen<br />

Pekka Hapuoja<br />

Maarit Leppänen<br />

Raija Valtiala<br />

Heimo Valtonen<br />

Sato<br />

Helsingin kaupunki<br />

ISS Palvelut<br />

<strong>TKK</strong><br />

Senaatti-kiinteistöt<br />

Tutkimusraportin kirjoittamisesta on vastannut tutkija Antti Tieva ja tutkimuspäällikkö<br />

Juha-Matti Junnonen.<br />

Espoossa 15.3.2007<br />

5


SISÄLLYSLUETTELO<br />

TIIVISTELMÄ<br />

ESIPUHE<br />

1 JOHDANTO.......................................................................................................................................7<br />

2 JULKISEN HANKINTALAINSÄÄDÄNNÖN KESKEISET PERIAATTEET................................9<br />

3 JULKISEN HANKINNAN KÄSITE ...............................................................................................16<br />

4 HANKINTAYKSIKKÖ JA KILPAILUTTAMISVELVOLLISUUS ..............................................19<br />

4.1 HANKINTAYKSIKÖISTÄ ............................................................................................................19<br />

4.2 KILPAILUTTAMISVELVOLLISUUDESTA .....................................................................................21<br />

5 HANKINTAMENETTELYT ...........................................................................................................25<br />

5.1 YLEISTÄ...................................................................................................................................25<br />

5.2 AVOIN JA RAJOITETTU MENETTELY..........................................................................................26<br />

5.3 NEUVOTTELUMENETTELY JA KILPAILULLINEN NEUVOTTELUMENETTELY................................34<br />

5.4 PUITEJÄRJESTELY.....................................................................................................................38<br />

6 TARJOUSPYYNTÖ JA TARJOUS.................................................................................................41<br />

6.1 TARJOUSPYYNNÖISTÄ ..............................................................................................................41<br />

6.1.1 Hankinnan kohteesta ..........................................................................................................46<br />

6.1.2 Tarjoajien valintaa koskevat kriteerit.................................................................................47<br />

6.1.3 Arviointiperusteet tarjouspyynnössä...................................................................................50<br />

6.1.4 Tarjousten arviointiperusteiden ero tarjoajien kelpoisuusvaatimuksiin.............................55<br />

6.2 TARJOUKSISTA.........................................................................................................................56<br />

6.2.1 Yleistä .................................................................................................................................56<br />

6.2.2 Tarjoajan poissulkeminen tarjouskilpailusta......................................................................57<br />

7 TARJOUSVERTAILU JA TARJOUSKILPAILUN RATKAISEMINEN ......................................60<br />

7.1 TARJOUSVERTAILUSTA JA TARJOUSTEN VALINNASTA..............................................................60<br />

7.1.1 Yleistä .................................................................................................................................60<br />

7.1.2 Arviointiperusteista ............................................................................................................62<br />

7.1.3 Oikeustapauksia .................................................................................................................65<br />

7.2 HANKINTAPÄÄTÖKSISTÄ JA –SOPIMUKSISTA ...........................................................................72<br />

8 OIKEUSTURVAKEINOISTA.........................................................................................................76<br />

8.1 MARKKINAOIKEUDESTA ..........................................................................................................76<br />

8.2 SEURAAMUKSISTA ...................................................................................................................77<br />

9 POHDINTAA KOSKIEN KIINTEISTÖPALVELUIDEN HANKINTAA .....................................82<br />

10 YHTEENVETO................................................................................................................................85<br />

LÄHDELUETTELO ..................................................................................................................................89<br />

6


1 JOHDANTO<br />

Tämä tutkimusraportti koskee kiinteistöpalvelujen julkisia hankintoja. Julkaisu on ajan-<br />

kohtainen useastakin syystä. Ensinnäkin tällä hetkellä Suomessa on käynnissä lainsää-<br />

däntöuudistus, jossa laki julkisista hankinnoista uudistuu ja lähitulevaisuudessa tulee<br />

sovellettavaksi uusi hankintalaki. Toiseksi julkaisu on ajankohtainen, sillä vastaavan-<br />

tyyppistä hankintalainsäädännön ja kiinteistöpalvelujen suhdetta koskevaa tutkimusta<br />

on Suomessa tehty suhteellisen vähän. Tässä mielessä raportti tuo uusia näkökulmia<br />

kyseisen suhteen tutkimukseen.<br />

Julkaisu on ajankohtainen myös sen vuoksi, että yleisesti julkisten hankintojen saralla<br />

tapahtuu paljon. Aiheen tiimoilta käydään paljon keskustelua, julkiset hankintayksiköt<br />

keskittävät hankintojaan ja pyrkivät parantamaan hankintaosaamistaan. Lisäksi julkisten<br />

hankintojen kansantaloudellinen merkitys ja arvo ovat huomattavan suuria. Näiden<br />

seikkojen pohjalta, voidaan todeta, että kyseisen kaltaiselle tutkimukselle ja julkaisulle<br />

on ollut yleisesti tarvetta. Julkaisulla pyritäänkin tuomaan lisää tietoutta julkisten hankintojen<br />

toteuttamisesta kiinteistöpalveluhankinnoissa.<br />

Raportin työstäminen on toteutettu seuraavalla tavalla. Ensinnäkin perustan tarkasteluille<br />

on muodostanut uudistunut hankintalaki. Tähän liittyen on tarkasteltu hallituksen<br />

esitystä uudeksi laiksi julkisista hankinnoista 1 . Lakiehdotusta on tarkasteltu ja analysoitu<br />

kauttaaltaan, kuitenkin keskittyen tiettyihin osakokonaisuuksiin, kuten esimerkiksi<br />

tarjouspyyntöön, tarjoukseen ja tarjousvertailuun. Tavoitteena on ollut huomioida tekijöitä,<br />

jotka vaikuttavat kiinteistöpalveluhankinnan toteuttamiseen.<br />

Toiseksi, julkaisua on työstetty hyödyntämällä yli 60 oikeustapausta. Analysoinnin kohteena<br />

ovat olleet kilpailuneuvoston päätökset, markkinaoikeuden ratkaisut, korkeimman<br />

hallinto-oikeuden ratkaisut, Euroopan yhteisöjen tuomioistuimen ratkaisut sekä yksi Itä-<br />

Suomen hovioikeuden ratkaisu. Tapaukset on valittu lähtökohtaisesti siten, että ne koskevat<br />

kiinteistöpalveluja. Koska tällaisia tapauksia on ollut käsittelyssä oikeusasteissa<br />

rajallinen määrä, olemme hyödyntäneet paikka paikoin myös muiden toimialojen tapauksia.<br />

Tapauksia on analysoitu lakiehdotuksen säännösten yhteydessä, jolloin ne on<br />

saatu täydentämään toisiaan. Tavoitteena on ollut tuottaa uutta informaatiota ja tietämystä<br />

juuri liittyen kiinteistöpalveluihin, mutta myös laajemmin koskien yleisesti palveluhankintoja.<br />

1 Hallituksen esitys Eduskunnalle laeiksi julkisista hankinnoista sekä vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja<br />

postipalvelujen alalla toimivien yksiköiden hankinnoista HE 50/2006 vp.


Kolmanneksi raportin tekemisessä on hyödynnetty alan kirjallisuutta. Kiinteistöpalvelu-<br />

ja ja julkisia hankintoja on käsitelty oikeuskirjallisuudessa niukasti, minkä vuoksi ,<br />

olemme tarkastelleet yleisiä teoksia koskien julkisia hankintoja ja erityisesti koskien<br />

hankintalainsäädäntöä. Tässä olemme hyödyntäneet sekä kansallista että kansainvälistä<br />

oikeuskirjallisuutta.<br />

8


2 JULKISEN HANKINTALAINSÄÄDÄNNÖN KESKEISET PERIAATTEET<br />

Julkisten hankintojen sääntelyn tavoitteena on tehostaa julkisten varojen käyttöä siten,<br />

että käytettävissä olevilla resursseilla pystytään hankkimaan laadultaan parhaita tuotteita<br />

ja palveluja. Samalla pyritään avaamaan julkisten hankintojen markkinat koko EU:n<br />

alueella muista jäsenvaltioista tulevalle kilpailulle. Tavoitteena on myös julkisten palvelujen<br />

tehostaminen ja laadun parantaminen sekä talouden kasvun, kilpailukyvyn ja työllisyyden<br />

edistäminen. Lisäksi hankintalainsäädännöllä pyritään edistämään elinkeinotoimintaa.<br />

Julkisia hankintoja koskeva sääntely perustuu EU:n perustamissopimukseen, hankintadirektiiveihin<br />

sekä kansalliseen lainsäädäntöön. EU:n perustamissopimuksen ja oikeusperiaatteiden<br />

vaikutus näkyy myös uuden hankintalain esitöissä 2 , joiden mukaan julkisia<br />

hankintoja koskevalla sääntelyllä pyritään edistämään EU:n perustamissopimuksen<br />

mukaista tavaroiden vapaata liikkuvuutta, palvelujen tarjoamisen vapautta sekä sijoittautumisvapautta.<br />

Hankintalainsäädännön keskeisiä periaatteita ovat kilpailun aikaansaaminen<br />

sekä tarjousmenettelyyn osallistuvien syrjimätön ja tasapuolinen kohtelu.<br />

Syrjintä käsittää laajasti kaikenlaisen syrjinnän, joka kohdistuu esimerkiksi luonnollisiin<br />

tai oikeushenkilöihin taikka hankinnan kohteena oleviin palveluihin. Periaatteen mukaan<br />

samanlaisia tilanteita ei saa kohdella eri tavoin ainakaan, mikäli erilaista kohtelua<br />

ei voida perustella puolueettomin syin. Tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu tarkoittaa<br />

myös sitä, että hankintayksikön määrittelee hankinnan kohteen ja ehdot sekä laatii kilpailuasiakirjat<br />

objektiivisesti. Lisäksi tärkeä periaate on avoimuusperiaate, joka on mainittu<br />

uuden hankintadirektiivin 2004/18/EY 2 artiklassa sekä hankintalain 2 §:ssä. Syrjimätön<br />

ja tasapuolinen kohtelu ei koske hankintalain sanamuodosta huolimatta pelkästään<br />

tarjouskilpailuun osallistuvia, vaan myös sellaisia toimittajia, jotka ovat tahtomattaan<br />

jääneet tarjousmenettelyn ulkopuolelle. 3 Näitä periaatteita täydentää kilpailumahdollisuuksien<br />

hyödyntämisen periaate.<br />

Hankintalailla ei ole kuitenkaan tarkoitus poistaa tai tasoittaa niitä eroja, joita toimittajien<br />

välillä on esimerkiksi taloudellisissa, teknisissä tai toiminnallisissa resursseissa.<br />

Hankintayksiköiden tuleekin hyödyntää markkinoilla jo olevaa kilpailua hinta-laatusuhteeltaan<br />

ja muutenkin hankintatarpeisiin parhaiten soveltuvan ratkaisun löytämisek-<br />

2 Julkisista hankinnoista annetun lain (1505/1992) kokonaisuudistusta valmistelleen työryhmän muistio<br />

15.11.2004. KTM Julkaisuja 36/2004.; Hallituksen esitys Eduskunnalle laeiksi julkisista hankinnoista<br />

sekä vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja postipalvelujen alalla toimivien yksiköiden hankinnoista HE<br />

50/2006 vp<br />

3 Pohjonen 2002 s. 11.<br />

9


si. Hankintayksikkö antaa kaikille toimittajille tasapuoliset ja syrjimättömät kilpailu-<br />

mahdollisuudet, mutta toimittajien menestyminen kilpailussa riippuu niiden omista kil-<br />

pailuvahvuuksista.<br />

Julkisia hankintoja koskevat säännökset koostuvat sekä oikeussäännöistä että oikeuspe-<br />

riaatteista. Oikeussäännöistä poiketen periaatteet ovat oikeusohjeita, jotka eivät suoraan<br />

määrää täydellisesti tapauksen ratkaisua, vaan antavat perusteita tiettyyn suuntaan teh-<br />

tävälle ratkaisulle. 4 Käytännössä järjestelmä perustuu oikeussääntöjen soveltamiseen,<br />

joita täydennetään periaatteilla. 5 Hankintamenettelyjen oikeussäännöt koskevat lähinnä<br />

sitä, milloin hankinnasta on järjestettävä tarjouskilpailu, miten hankinnasta on tiedotettava<br />

ja kuinka paljon osapuolia menettelyyn on hyväksyttävä. Hankintayksikölle asetettavat<br />

menettelylliset velvoitteet voidaankin johtaa pitkälti suoraan oikeussäännöistä.<br />

Oikeussäännön puuttuessa ratkaisu perustuu periaatteille. Eräät kokonaisuudet, kuten<br />

neuvottelumenettely, on jätetty pääosin periaatteiden varaan.<br />

Periaatteiden tavoitteita voidaan havainnollistaa jakamalla tavoitteet tehokkuustavoitteisiin,<br />

vapaustavoitteisiin ja oikeudenmukaisuustavoitteisiin. Periaatteet voivat suojata<br />

mitä tahansa näistä tavoitteista. Tavoitteet ovat vuorovaikutussuhteessa keskenään, joten<br />

periaate, jonka tarkoituksena on suojata yhtä tavoitetta voi välillisesti suojata myös<br />

toista. Esimerkiksi kilpailuoikeudellinen periaate, jonka tarkoituksena on suojata markkinoiden<br />

tehokkuutta voi samalla suojata oikeudenmukaisuutta, esimerkiksi kieltämällä<br />

määräävässä asemassa olevan yrityksen käyttämät kohtuuttomat ehdot. 6<br />

Tehokkuuteen liittyvillä argumenteilla on vahva asema hankintadirektiiveissä ja hankintalain<br />

esitöissä. Uuden hankintadirektiivin johdanto-osion 2 kohdassa direktiivin velvoitteet<br />

johdetaan tavaroiden vapaasta liikkuvuudesta, sijoittautumisvapauden periaatteesta<br />

ja palveluiden tarjoamisen vapauden periaatteesta. Komission vuonna 1988 jul-<br />

4 Oikeusperiaatteista ks. Pöyhönen 1988 s. 20 ss, Yleensä oikeussäännön ja oikeusperiaatteen ero johdetaan<br />

niiden yleisyysasteesta. Jaottelua voidaan näin ollen pitää suhteellisena ja se voidaan myös kyseenalaistaa.<br />

5 Ks. Arrowsmith 1996 s. 294-295, joka tarkastelee sääntöihin ja periaatteisiin perustuvien järjestelmien<br />

haittoja ja hyötyjä. Pelkästään periaatteille perustuvan järjestelmän ongelmana hän pitää sitä, etteivät<br />

yhteisöön kuuluvat jäsenvaltiot ole sisäistäneet periaatteiden noudattamista sekä sitä, että periaatteisiin<br />

liittyy syrjivän kohtelun vaara – toisaalta periaatteisiin perustuva järjestelmä mahdollistaisi taloudellisen<br />

toiminnan joustavamman kehittämisen. Ongelmaksi voisi myös osoittautua periaatteisiin perustuvan järjestelmän<br />

yhteensovittaminen kansainvälisiin hankintasäännöstöihin, jotka perustuvat pitkälti oikeussääntöihin.<br />

Kyseessä on siis viime kädessä oikeuspoliittinen valinta, jossa punnitaan järjestelmien etuja ja<br />

haittoja keskenään.<br />

6 Tavoitteista erityisesti Kuoppamäki 2003 s. 31 ss. Kuoppamäki tarkastelee muun muassa tehokkuuden<br />

eri lajeja, vapauden ilmentymiä sopimusvapaudessa, elinkeinonharjoittamisen vapaudessa ja omistusoikeudessa<br />

sekä oikeudenmukaisuutta distributiviisenä elementtinä.. Ks. myös Wilhelmsson 1995 s. 3738,<br />

joka EY-oikeudellista sopimusoikeutta tarkastellessaan katsoo markkinarationaalisten ja sosiaalisten<br />

piirteiden olevan osaksi samansuuntaisia.<br />

10


kaisemassaan selvityksessä ”The Cost of non-Europe in public procurement” julkisten<br />

hankintojen avaamisen hyödyt liitetään tehokkuuden paranemiseen. 7 Hankintalakia<br />

koskevassa hallituksen esityksessä eräänä lain tavoitteena mainitaan julkisten varojen<br />

käytön tehostaminen 8 . Julkisissa hankinnoissa tavoitellaan hankintayksikön tarpeita<br />

hinta-laatu-suhteiltaan parhaiten vastaavaa ratkaisua. Välittömien ja välillisten kustannusten<br />

lisäksi tavoitteena tulee olla myös laatuun liittyvien tekijöiden huomioon ottaminen<br />

erityisesti palveluhankinnoissa 9 .<br />

Hankintalainsäädännöllä on liittymäkohtia kilpailuoikeuteen, sopimusoikeuteen ja julkisoikeuteen.<br />

Kysymys on toisaalta markkinoiden vapauttamisesta, toisaalta siitä, millä<br />

tavalla ja minkä sisältöisenä sopimus voidaan tehdä sekä viimeiseksi julkisyhteisön<br />

toiminnan sääntelystä. 10 Hankintalainsäädäntö on laajassa merkityksessä osa EY:n kilpailuoikeutta<br />

ja sen tavoitteet ovat olennaisilta osiltaan samansuuntaisia. Hankintalainsäädäntö<br />

turvaa kilpailumekanismia yksittäisissä julkisissa hankintasopimuksissa, joiden<br />

osalta ei voida luottaa markkinoiden itseohjautuvuuteen. Lähtökohtana sekä yrityksiä<br />

että julkisia hankintoja koskevalle sääntelylle voidaan pitää perustamissopimuksen 2<br />

artiklassa mainittuja yleisiä tavoitteita, joita ovat yhteismarkkinoiden perustaminen,<br />

kansallisten rajojen poistaminen, taloudellisen toiminnan sopusointuinen kehitys ja jatkuva<br />

taloudellinen kasvu. Kilpailutavoite ja integraatiotavoite ovat läheisessä yhteydessä<br />

toisiinsa. Näin ollen tavoitteiden tarkastelussa voidaan hakea johtoa yleisen kilpailuoikeuden<br />

tavoitteista. Kilpailuoikeus suojaa kilpailua, ei kilpailijoita. 11<br />

Yhteisön oikeuskäytännössä syrjintäkiellosta sekä tavaroiden vapaata liikkuvuuden sekä<br />

palvelujen tarjoamisen vapauden sekä sijoittautumisvapauden periaatteista on johdettu<br />

muita periaatteita, kuten tasapuolisen kohtelun, avoimuuden sekä suhteellisuuden periaatteet.<br />

Julkisten hankintojen sääntely perustuu mainituille periaatteille ja periaatteiden<br />

soveltumista hankintasopimusten tekemiseen on käsitelty runsaasti yhteisön tuomioistuimessa.<br />

7<br />

ks. Arrowsmith 1996 s.48 ss. Näitä tekijöitä ovat muun muassa hankintayksiköille aiheutuva säästö,<br />

kilpailun tehostumisesta ja teollisuuden uudelleen järjestämisestä sekä kasvaneesta yrityskoosta aiheutuvat<br />

säästöt, innovaatioiden lisääntymisestä ja yritysten kansainvälisen kilpailukyvyn paranemisesta aiheutuvat<br />

säästöt.<br />

8<br />

HE 50/2006 vp. s. 1.<br />

9<br />

HE 50/2006 vp., s. 46<br />

10<br />

Erilaisista arvoista ks. McCrudden teoksessa Public Procurement: Global Revolution s. 219-221. Samassa<br />

teoksessa Arrowsmith s. 18-20 ja 23, tarkastellessaan kansallisia ja kansainvälisiä kilpailuttamissääntöjä,<br />

tiivistää yhteiset piirteet seuraavasti: (1) Mahdollisten osallistujien tietoisuus sovellettavista<br />

säännöistä, (2) Harkintavaltaa käyttävien viranomaisten toimintaa koskevat formaalit säännöt, (3) Sovellettavien<br />

sääntöjen noudattaminen tulee voida todeta, (4) Väärinkäytösten todentamiseen liittyvät menettelyt.<br />

Painotukset voivat olla kuitenkin erilaisia. Esimerkiksi avoimuusperiaate on säännönmukaisesti<br />

tunnustettu tehokkuushyötyjen näkökulmasta, mutta siitä voidaan sallia eri laajuisia poikkeuksia.<br />

11<br />

Kuoppamäki 2003 s. 56-62.. Ks. myös Arrowsmith 1996 s. 98-100.<br />

11


Periaatteista johdettuja velvollisuuksia ovat muun muassa informaation tasapuolinen<br />

jakaminen (tasapuolinen kohtelu) ja tarjouskilpailun ratkaiseminen tarjouspyynnössä<br />

määritettyjen kriteerien perusteella (tasapuolinen kohtelu), julkaisuvelvollisuudet (lä-<br />

pinäkyvyys) sekä hankinnan teknisten vaatimusten määrittäminen asianmukaisessa suh-<br />

teessa asetettuihin tavoitteisiin (suhteellisuus). Periaatteet ovat esillä myös uudessa han-<br />

kintadirektiivissä sekä uudessa hankintalaissa. 12<br />

Yhdenvertaisuus ja syrjimättömyysvaatimus kohdistuvat hankintamenettelyyn kokonaisuudessaan,<br />

ja edellyttää, että kilpailuttamisen ja tarjousmenettelyn kaikissa vaiheissa<br />

ehdokkaita ja tarjoajia kohdellaan samalla tavalla riippumatta sellaisista tekijöistä, jotka<br />

eivät liity hankinnan toteuttamiseen. Tällaisia tekijöitä ovat erityisesti ehdokkaiden tai<br />

tarjoajien kansallisuus tai sijoittautuminen johonkin jäsenvaltioon tai alueelle. Syrjimätön<br />

kohtelu edellyttää siten myös, että eri paikkakunnilta olevia ehdokkaita tai tarjoajia<br />

kohdellaan samalla tavoin kuin esimerkiksi oman kunnan yrityksiä. Oikeuskäytännössä<br />

syrjimättömyysperiaatteen on tulkittu myös tarkoittavan, että hankinnalle asetetut vaatimukset<br />

eivät saa olla paikallisia tai tiettyä aluetta tai yritystä suosivia. Vaikka hankintamenettelyn<br />

valinta ja tarjouspyyntö olisivat olleet tasapuoliset, hankinta on silti toteutettu<br />

lainvastaisesti, jos tarjousvertailussa syrjitään jotain tarjoajaa. Vastaavasti menettely<br />

ei täytä tasapuolisuuden vaatimuksia, vaikka tarjousvertailu olisi tehty tasapuolisesti,<br />

jos tarjoajien valinta tai tarjouspyyntö on ollut syrjivä. 13 Tasapuolinen ja syrjimätön<br />

kohtelu tarkoittaa myös, että hankintayksikön tulee antaa hankinnasta kaikille tarjoajille<br />

samat tiedot. Hankintayksikön tulee antaa kaikille tarjoajille keskenään vastaava aika<br />

tarjoustensa laatimiseen sekä mahdollisten lisäselvitysten antamiseen. Hankintayksikön<br />

tulee myös tutustua tasapuolisesti kaikkiin tarjouksiin. Mikäli hankintayksikkö antaa<br />

tarjoajille mahdollisuuden esitellä tarjouksiaan, hankintayksikön on annettava kaikille<br />

tarjoajille tähän keskenään vastaava mahdollisuus. Hankintayksikön on sovellettava<br />

tarjouskilpailun ehtoja ja tarjousten arviointiperusteita tasapuolisesti kaikkien tarjoajien<br />

kohdalla.<br />

Tasapuolisen kohtelun tavoitteena on varmistaa taloudellisin perustein toteutettu kilpailuttaminen.<br />

Tasapuolisen kohtelun periaatteen vähimmäisedellytyksenä on muodollisesti<br />

tasapuolinen menettely, jossa kaikkiin ehdokkaisiin sovelletaan samoja sääntöjä. Lisäksi<br />

edellytetään, ettei tällainen menettely tosiasiassa johda syrjintään tai kaupan rajoittamiseen.<br />

Näiden vaatimusten täyttymisen jälkeen tasapuolisen kohtelun periaatteen<br />

12<br />

Direktiivin johdanto-osan 2 kappale, HE 50/2006 2 §, ks. myös HE 50/2006 vp, s. 46 - 49<br />

13<br />

Virtanen 2003 s. 527-528<br />

12


soveltamisessa on kyse siitä, että sille annetaan painoarvo muut periaatteet ja tehok-<br />

kuustavoite huomioon ottaen. Muuten menettely, jossa suljetaan osa tarjoajaehdokkaista<br />

menettelyn ulkopuolelle, olisi kielletty tasapuolisen kohtelun periaatteen perusteella.<br />

Tasapuolinen kohtelu laajassa merkityksessä edustaa tarjouskilpailua, jossa kaikki voi-<br />

vat osallistua tarjouskilpailuun. Tällainen tehokkuusihanne vastaisi täydellisillä markki-<br />

noilla vallitsevaa kilpailua, mitä ei voida pitää hankintalainsäädännön vaatimuksena.<br />

Tasapuolisuus ja syrjimättömyys tarkoittavat käännetysti sitä, että kaikilla yrityksillä<br />

täytyy olla tasaveroiset mahdollisuudet tehdä tarjouksia hankintayksiköille. Kyse ei siten<br />

ole pelkästään passiivisesta velvollisuudesta, vaan hankintayksikön on pyrittävä<br />

aktiivisesti varmistamaan, että hankintamenettelyn kaikissa vaiheissa kaikilla on yhtäläiset<br />

mahdollisuudet osallistua menettelyyn. 14 Tämä koskee esimerkiksi hankinnasta<br />

annettavia tietoja. Jos hankintaa joudutaan ennen tarjousten pyyntöajan umpeutumista<br />

muuttamaan, kaikille tarjouspyynnön saaneille on ilmoitettava muutoksista tai tarvittaessa<br />

julkaistava uusi hankintailmoitus. Myöskään tarjousvertailuvaiheessa ei saa suosia<br />

tai syrjiä ketään tarjoajaa, vaan tarjouksia on verrattava objektiivisesti tarjouspyynnössä<br />

asetettujen valintakriteerien avulla. 15<br />

Avoimuusperiaate perustuu yhteisön perustamissopimusta koskevaan oikeuskäytäntöön<br />

sekä kansallisesti myös hallinnon avoimuutta koskeviin vaatimuksiin. Oikeudellisen<br />

kontrollin varmistamiseksi hankintamenettelyn on kaikissa vaiheissa oltava riittävän<br />

avointa, jotta jälkikäteenkin voidaan todeta menettelyn täyttäneen hankintalainsäädännön<br />

vaatimukset. Avoimuusperiaate tehokkuustavoitteen ilmentymänä liittyy tasapuolisen<br />

kohtelun vaatimukseen ja säännösten tehokkuuteen. Avoimuusvaatimusta voidaan<br />

pitää sekä hankintapäätösten riittävänä perusteluvaatimuksena että vaatimuksena siitä,<br />

että mitään sellaisia seikkoja, jotka eivät ilmene hankintaan liittyvistä ilmoituksista,<br />

tarjouspyynnöistä tai päätöksistä, ei käytetä hankinnan todellisena ratkaisuperusteena. 16<br />

Avoimuusperiaate edellyttää esimerkiksi, että hankintamenettelyä koskevia tietoja ei<br />

salata, hankinnasta ilmoitetaan julkisesti, tarjouskilpailun ratkaisemisesta tiedotetaan<br />

tarjouskilpailuun osallistuneille ja että hankintaa koskevat asiakirjat ovat lähtökohtaisesti<br />

julkisia. Menettelyn tulee olla todettavissa asianmukaiseksi myös jälkeenpäin. 17<br />

14<br />

Vrt. kiinteistöpalveluiden kaksivaiheinen puitekumppanuusmenettely, jossa hankinnan toisessa vaiheessa<br />

kilpailutetaan valittuja kumppaneita ja muilla ei ole mahdollisuutta osallistua kohdekohtaiseen<br />

kilpailutukseen.<br />

15<br />

Virtanen. 2003 s. 528<br />

16<br />

Virtanen. 2003 s. 530<br />

17<br />

Se, että tarjoajaehdokkaat voivat riitauttaa hankintamenettelyn ja vaatia hyvitysmaksua, ei tarkoita, että<br />

hankintalainsäädäntö suojaisi ensisijassa tarjoajien oikeudenmukaista kohtelua – oikeusturvakeinot ovat<br />

liitettävissä säännösten tehokkuuteen.<br />

13


Lisäksi avoimuusperiaate turvaa riittävän kilpailun toteutumista velvoittamalla hankin-<br />

tayksikön ilmoittamaan hankinnasta. Avoimuus tarkoittaa usein myös sitä, ettei hankin-<br />

tapäätökseen voida jälkikäteen liittää uusia perusteita, jos niitä ei ole käytetty hankinta-<br />

menettelyssä apuna ja jos niistä ei ole selvää mainintaa tarjouspyynnössä. Tarjoajilla on<br />

oikeus olettaa, että tarjouksia verrataan nimenomaan tarjouspyynnössä olevien kriteeri-<br />

en pohjalta. Muutoin ei voitaisi edes arvioida, onko kriteerit asetettu tarjousten jättämi-<br />

sen jälkeen jotain tarjoajaa suosivasti tai syrjivästi. Avoimuusperiaate tarkoittaa myös<br />

sitä, että hankinta on kilpailutettava riittävän laajasti hankinnan arvoon ja merkitykseen<br />

nähden. Hankintaa ei ikään kuin saa pyrkiä ”salailemaan”, vaan tiedon on levittävä riit-<br />

tävän laajalle jo kilpailun syntymisen varmistamiseksi. Avoimuus toimii tällöin kaikkien<br />

potentiaalisten tarjoajien eduksi, jotka eivät muuten ehkä olisi saaneet lainkaan tietoa<br />

tarjouskilpailusta. 18 Avoimuusperiaatetta on lähtökohtaisesti sovellettava kaikissa hankinnoissa.<br />

Avoimuusperiaatteen toteuttamista rajoittavat eräät salassapitotarpeet, joita<br />

on yksilöity viranomaistoiminnan julkisuutta koskevassa lainsäädännössä sekä suhteellisuusperiaate.<br />

Suhteellisuusperiaate edellyttää, että hankintamenettelyn vaatimukset ovat oikeassa suhteessa<br />

tavoiteltavan päämäärän kanssa. Siten esimerkiksi tarjoajien kelpoisuusehtojen<br />

asettamisessa on otettava huomioon hankinnan luonne ja arvo. Suhteellisuusperiaatteen<br />

oikea soveltaminen erilaisissa hankinnoissa mahdollistaa kuitenkin esimerkiksi palveluhankinnoissa<br />

tarjoajan ominaisuuksiin liittyviä tiukempia kriteereitä kuin tavanomaisissa<br />

tavarahankinnoissa. Myös tarjouspyynnön sisältöön tai tarjousmenettelyn ehtoihin<br />

liittyvien vaatimusten tulee olla oikeassa suhteessa hankinnan laatuun nähden. Suhteellisuusperiaatteen<br />

mukaisesti voidaan huomioon ottaa myös tarjouskilpailusta aiheutuvat<br />

kustannukset suhteessa tarjouskilpailulla aikaansaatuun säästöön.<br />

Hankintalainsäädännön periaatteiden tulkinnassa tulee näin ollen lähteä siitä, että periaatteet<br />

ilmentävät tehokkuuteen liittyviä tavoitteita ja että ratkaisu yksittäistapauksessa<br />

edellyttää periaatteiden punnintaa. Avoimuuden ja tasapuolisen kohtelun periaatetta<br />

joudutaan käytännössä tasapainottamaan kilpailumahdollisuuksien hyödyntämisen periaatteella<br />

ja hankintayksikön toimintavapaudella. Periaatteiden soveltamisessa niiden<br />

painoarvo määräytyy ensi sijassa tehokkuustavoitteen perusteella.<br />

Oikeusperiaatteiden merkitys käy ilmi myös hankintalaista, jonka mukaan hankinnoissa<br />

tulee huolehtia tarjoajien tasapuolisesta ja syrjimättömästä kohtelusta sekä kilpailun<br />

aikaansaamisesta. Lisäksi hankintayksiköille on asetettu nimenomainen velvollisuus<br />

18 Virtanen. 2003 s. 530-531<br />

14


noudattaa avoimuusperiaatetta sekä suhteellisuusperiaatetta 19 . Periaatteiden merkitys<br />

korostuu tilanteissa, joissa hankintalaki ei aseta oikeussääntöjä siitä, miten tulee toimia.<br />

Näin ollen hankintayksiköiden tulee kiinnittää erityistä huomiota periaatteiden toteutumiseen.<br />

Hankintamenettelyä koskevia periaatteita tulee noudattaa kaikissa hankintamenettelyn<br />

vaiheissa. Näin ollen esimerkiksi tarjouspyyntöä ei saa laatia siten, että hankinnan kohteen<br />

määrittely asettaa tarjoajat epätasa-arvoiseen asemaan. Tarjouspyyntö on saatettava<br />

avoimesti kaikkien halukkaiden saataville tai niille, jotka esimerkiksi rajoitetussa menettelyssä<br />

on valittu tarjousmenettelyyn. Tarjoajien ja tarjousten arvioinnissa syrjimättömyys<br />

ja tasapuolisuusvaatimus edellyttävät, että asetetut vaatimukset koskevat samalla<br />

tavoin kaikkia tarjoajia. Suhteellisuusperiaatteen mukaisesti näiden vaatimusten on<br />

oltava järkevässä suhteessa hankinnan kohteeseen. Kun tarjous hylätään tarjouskilpailusta<br />

sen vuoksi, että se ei vastaa tarjouspyynnön vaatimuksia, tulee myös muut vastaavan<br />

puutteen omaavat tarjoukset hylätä tarjouskilpailusta.<br />

19 HE 50/2006 s. 173<br />

15


3 JULKISEN HANKINNAN KÄSITE<br />

Jotta voidaan jatkossa siirtyä tarkastelemaan julkisiin hankintoihin liittyviä eri teemoja<br />

ja kysymyksiä, on tärkeää aluksi paneutua kysymykseen siitä, mitä tarkoittaa julkinen<br />

hankinta? Julkisen hankintatoiminnan eräs lähtökohta on tuoda tehokkuutta hankintatoimintaan<br />

luomalla kilpailua. Tämä osaltaan myös liittyy julkisen hankinnan käsitteen<br />

määrittelyyn.<br />

Uudessa hankintalaissa hankintasopimuksella tarkoitetaan kirjallista sopimusta, joka on<br />

tehty yhden tai usean hankintayksikön ja yhden tai usean toimittajan välillä ja jonka<br />

tarkoituksena on rakennusurakan toteuttaminen, tavaran hankinta tai palvelun suorittaminen<br />

taloudellista vastiketta vastaan. Määritelmän mukaisesti hankintasopimus on<br />

luonteeltaan yksityisoikeudellinen sopimus kahden erillisen oikeushenkilön välillä. Siten<br />

organisaation sisäisiä sopimuksia ei yleensä ole katsottava hankintasopimuksiksi,<br />

eivätkä ne siten kuulu hankintalain piiriin. Jos kuitenkin hankintayksikkö kilpailuttaa<br />

hankinnan, jonka se voisi toteuttaa myös omana työnä, mahdollista oman yksikön tarjousta<br />

on kohdeltava samoin kuin muita tarjouksia. Sopimusta ei ole katsottava hankintasopimukseksi,<br />

jos sen pääasiallisena tarkoituksena on muun toiminnan kuin hankinnan<br />

toteuttaminen. Määritelmän mukaisesti hankintasopimuksella tulee olla taloudellista<br />

arvoa. Taloudellista arvoa voidaan katsoa olevan sopimuksella, josta maksetaan rahallinen<br />

korvaus tai joka oikeuttaa tarjoajan muuhun hankintayksikön myöntämään taloudelliseen<br />

hyötyyn. Sopimuksen tulee määritelmän mukaan olla myös kirjallinen.<br />

Palveluhankintasopimuksella tarkoitetaan sopimusta, jonka kohteena on palvelujen suorittaminen.<br />

Palveluhankintaan voi sisältyä myös tavarahankintoja tai rakennustöitä.<br />

Hankintasopimuksen sisältäessä sekä palveluja että tavaroita, hankinta katsotaan palveluhankinnaksi,<br />

jos palveluiden arvo on suurempi kuin tavaroiden arvo.<br />

Lähtökohtaisesti mikä tahansa hankintayksikön tekemä tuotteen tai palvelun hankkimiseksi<br />

tehty sopimus voi olla hankintalaissa tarkoitettu hankintasopimus. Mitään rahallista<br />

tai määrällistä alarajaa ei ole, vaikka laki sallii tietyissä tapauksissa toteuttaa hankinnan<br />

ilman tarjouskilpailua. Hankintalain tarkoittamana hankintana pidetään aina sellaista<br />

hankintaa, joka on päätetty kilpailuttaa hankintalain sääntöjen mukaisesti. Näin ollen<br />

hankintayksikkö ei voi kesken hankinnan päättää, ettei kyseessä olekaan julkinen hankinta,<br />

ja esimerkiksi ryhtyä hankkimaan palvelua tarjouskilpailun ulkopuoliselta tai tehdä<br />

hankintaa omana työnään. 20<br />

20 Virtanen 2003 s. 519<br />

16


Rajanvetoa joudutaan joskus tekemään sen suhteen, onko kysymyksessä julkinen hankinta<br />

vai ei. Esimerkiksi sellaiset hallintotoimet, joilla ei tähdätä edellä mainittuihin<br />

päämääriin (eli tavaroiden ja palvelujen ostamiseen jne.), eivät ole hankintoja. Esimerkiksi<br />

jos kunta palkkaa siivoojan työsuhteeseen, kyseessä ei ole julkinen hankinta. Sen<br />

sijaan siivouspalvelun ostaminen, vaikka palveluntuottajana olisi yksi ainoa siivooja, on<br />

julkinen hankinta. Eräs rajanveto liittyy siihen, että hankinnalla tarkoitetaan nimenomaan<br />

jonkin hankkimista. Esimerkiksi se, että kunta myy tai vuokraa omaisuuttaan, ei<br />

ole hankinta. Tämäntyyppisissä tilanteissa voidaan joutua tarkastelemaan hankinnan<br />

muodostamaa kokonaisuutta, jos oikeustoimen varsinaisena tarkoituksena onkin esimerkiksi<br />

palvelun hankinta ja omaisuuden vuokraus on vain tähän liittyvä järjestely. 21<br />

Oikeuskäytännöstä löytyy tapauksia, jotka valottavat julkisen hankinnan määritelmää.<br />

Esimerkiksi kilpailuneuvoston 21.9.2000 Rakennus Oy Lemminkäisen<br />

hakemukseen antamassa päätöksessä (d:o 95/690/99) oli kyse Porvoon moottoritieurakan<br />

tarjouskilpailusta. Hankintayksikkö eli Tielaitos hyväksyi tarjouskilpailussa<br />

Tuotantoyhtymä Poko:n tarjouksen. Tuotantoyhtymä PoKo:n olivat<br />

muodostaneet Tielaitos tuotanto sekä kaksi yksityistä osakeyhtiötä, MVR Maatek<br />

Oy ja Kesälahden Maansiirto Oy. Tielaitos tuotannon osuus työyhteenliittymästä<br />

oli 40 % ja kummankin yksityisen osakeyhtiön 30 %. Työyhteenliittymäsopimuksesta<br />

ilmeni, että osapuolten tarkoituksena oli ollut yhteenliittymänä<br />

tehdä tarjous ja urakkasopimus sekä toteuttaa työt KVR –<br />

urakkasopimuksen mukaisesti tarjouskilpailun kohteesta.<br />

Kysymys oli yhden urakan toteuttamiseksi perustetusta työyhteenliittymästä.<br />

Hakija katsoi, että hankintayksikön olisi tullut hylätä Tuotantoyhtymä PoKo:n<br />

tarjous ennen tarjousvertailua, koska tarjous oli pakottavan lainsäädännön vastainen<br />

sen vuoksi, että hankintayksikkö oli julkisista hankinnoista annetun lain<br />

ja kynnysarvot ylittävistä tavara ja palveluhankinnoista sekä rakennusurakoista<br />

annetun asetuksen pakottavien säännösten vastaisesti laiminlyönyt kilpailuttaa<br />

työyhteenliittymän yksityisten osakkaiden valinnan.<br />

Kilpailuneuvosto katsoi, että työyhteenliittymän perustamisessa ei ollut kyse<br />

julkisista hankinnoista annetuin lain tarkoittamasta hankinnasta, joka olisi tullut<br />

kilpailuttaa, vaikka Tielaitos olikin julkisista hankinnoista annetun lain mukainen<br />

hankintayksikkö. Työyhteenliittymää ei ollut perustettu tavaroiden ja<br />

palvelujen ostamista, vuokraamista tai siihen rinnastettavaa toimintaa tai urakalla<br />

teettämistä varten. Tielaitos tuotanto ei yhteenliittymäsopimuksessa ostanut<br />

kumppaneiltaan mitään, vaan se oli ryhtynyt yhteistyöhön tehdäkseen sopimuskumppaneidensa<br />

kanssa työyhteenliittymänä tarjouksen julkista hankintaa<br />

koskevassa moottoritieurakan tarjouskilpailussa. Tielaitos ei ollut velvollinen<br />

kilpailuttamaan osakasyhtiöitä.<br />

Myös Korkein hallinto-oikeus on ottanut kantaa julkisen hankinnan määrittelyyn.<br />

Korkeimman hallinto-oikeuden ratkaisussa 17.8.1999 taltio 2027 läänin-<br />

21 Virtanen 2003. s. 522-523<br />

17


hallitus oli sopinut ammatillisen aikuiskoulutuskeskuksen kanssa helikopterilentäjien<br />

lisäkoulutusohjelman toteuttamisesta siten, että lääninhallitus myönsi<br />

koulutukseen noin kolme miljoonaa markkaa sillä edellytyksellä, että yritys,<br />

jonka aloitteesta koulutusta oli ryhdytty järjestämään, itse osallistuisi koulutuksen<br />

rahoittamiseen noin kahdella miljoonalla markalla. Aikuiskoulutuskeskus<br />

hankki koulutuksen edellä mainitulta yritykseltä järjestämättä tarjouskilpailua.<br />

Ratkaisussaan KHO katsoi, että kyseessä oli julkinen palveluhankinta. Ratkaisu<br />

syntyi äänestyksen jälkeen, äänin 4 puolesta 1 vastaan. Vähemmistöön jäänyt<br />

hallintoneuvos katsoi, ettei kyseessä ollut julkinen palveluhankinta, koska koulutus<br />

järjestettiin mainitun yrityksen eikä julkisyhteisön tarpeisiin.<br />

Edellä todettu ja esitellyt oikeustapaukset vahvistavat näkemystä siitä, että julkisen hankinnan<br />

käsite on suhteellisen laaja. Tästä huolimatta on selkeästi olemassa tilanteita,<br />

jolloin julkisen hankinnan määritelmän edellytykset eivät täyty. Myös erilaista rajankäyntiä<br />

kyseiseen määritelmään liittyen voidaan hankintayksikköjen puolesta tapauskohtaisesti<br />

joutua käymään. Tällöin johtopäätös tulee tehdä kokonaisarvion perusteella<br />

sen suhteen, onko kyseessä julkinen hankinta vai ei.<br />

18


4 HANKINTAYKSIKKÖ JA KILPAILUTTAMISVELVOLLISUUS<br />

4.1 Hankintayksiköistä<br />

Julkisiin hankintoihin ja hankintamenettelyihin oleellisesti vaikuttaa hankintayksikköjen<br />

määritelmät sekä kilpailuttamisvelvollisuuteen liittyvät kysymykset. On hyödyllistä<br />

tarkastella näitä osa-alueita koskevaa lainsäädäntöä, oikeustapauksia ja kirjallisuutta.<br />

Muun muassa hankintayksikköjen määritelmät ovat keskeinen osa lainsäädäntöön liittyvää<br />

soveltamisalaa.<br />

Valtaosan hankinnoista ovat perinteisesti tehneet valtio ja kunnat suoraan oman organisaationsa<br />

kautta tai tätä varten perustettujen julkisoikeudellisten elinten kuten kuntayhtymien<br />

kautta. Näissä tapauksissa ei asiaa siten tarvitse laajemmin selvittää. Kysymys<br />

on kuitenkin tärkeä sekä potentiaalisille hankintayksiköille että niille, jotka tahtovat<br />

hakea muutosta hankintapäätökseen. Edellistenhän on tiedettävä, voiko niiden hankintamenettelyä<br />

koskea hankintalaki ja muut hankintaan liittyvät säännökset vai ei. Muutoksenhakijan<br />

kannalta hakemuksen tekeminen markkinaoikeuteen ei luonnollisesti johda<br />

toivottuun tuloksen, jos kyse ei ole hankintayksiköstä. Tällöin asia jää tutkittavaksi<br />

ottamatta. 22<br />

Organisaatiomuodoltaan hankintayksikkö voi olla joko päällikköviranomainen tai kolleginen<br />

viranomainen. Siis yksikin viranhaltija voi toimia hankintayksikkönä kuten<br />

esimerkiksi eduskunnan oikeusasiamies ja kunnallinen viranhaltija, jolle niin ikään viranomaisena<br />

on uskottu hankintavaltuuksia tai muuta päätäntävaltaa. Myös muut kuin<br />

viranomaiset, nimittäin yksityiset voivat toimia hankintayksikköinä. Niinpä hankintayksikkö<br />

voi olla julkista tehtävää suorittava, mutta yksityisoikeudelliseen organisaatioon<br />

kuuluva osakeyhtiö. 23<br />

Uuden hankintalain 6 §:ssä luetellaan hankintayksiköt. Näitä ovat muun muassa valtio<br />

ja sen yksiköt, kunnat ja kaupungit, kuntayhtymät, kunnalliset liikelaitokset, valtion<br />

liikelaitokset sekä niin sanotut julkisoikeudelliset laitokset. Julkisoikeudellisella laitoksella<br />

tarkoitetaan oikeushenkilöä, joka on nimenomaisesti perustettu tyydyttämään yleisen<br />

edun mukaisia tarpeita, joilla ei ole teollista tai kaupallista luonnetta ja jota rahoittaa<br />

pääasiallisesti toinen hankintalaissa yksilöity hankintayksikkö tai jonka johto on toisen<br />

hankintalaissa yksilöidyn hankintayksikön valvonnan alainen tai jonka hallinto-, johtotai<br />

valvontaelimen jäsenistä toinen hankintalaissa yksilöity hankintayksikkö nimittää yli<br />

puolet. Yleisen edun mukaisten tarpeiden tyydyttämisellä voidaan tarkoittaa esimerkiksi<br />

22 Virtanen. 2003 s. 507<br />

23 Kalima 2001 s. 49<br />

19


hankkeita, joilla toteutetaan yhteiskunnan toimintoja, kuten jätehuoltoa, tai joilla aina-<br />

kin osaksi edistetään uusien työpaikkojen syntymistä. Muulla kuin teollisella tai kaupal-<br />

lisella toiminnalla voidaan tarkoittaa esimerkiksi toimintaa, jonka ensisijaisena tarkoi-<br />

tuksena ei ole voiton tavoittelu. Oikeuskäytännössä on runsaasti ratkaisuja, joissa esi-<br />

merkiksi kunnallisia kiinteistöyhtiöitä ja kunnallisia jätehuoltoyhtiöitä on pidetty han-<br />

kintalain soveltamisalaan kuuluvina julkisoikeudellisina laitoksina. 24<br />

Oikeuskäytännön esimerkit antavat lisävalaisua hankintayksiköiden määrittelyyn.<br />

Kilpailuneuvoston käsittelemässä tapauksessa (Parkanon Kenkätehtaan<br />

Tontti Oy, d:o 57/359/98) oli kysymys teollisuushallin rakentamisesta ja sen<br />

vuokraamisesta yksityiselle elinkeinonharjoittajalle, joka harjoitti kenkien valmistusta.<br />

Teollisuushallin tarjouskilpailusta tehtiin hakemus kilpailuneuvostolle.<br />

Kaupunki vaati asian jättämistä tutkimatta sillä perusteella, että kysymys oli<br />

kaupallisen ja teollisen toiminnan tukemisesta. Päätöksessään kilpailuneuvosto<br />

katsoi, että kunnan kiinteistöyhtiö oli perustettu elinkeinotoiminnan tarvitseman<br />

infrastruktuurin luomiseksi ja ylläpitämiseksi kunnan alueella, mitä oli pidettävä<br />

kunnallisena tehtävänä. Tämän vuoksi kiinteistöyhtiötä oli pidettävä<br />

hankintalain 2.2 §:ssä tarkoitettuna julkishallintoon kuuluvana oikeushenkilönä,<br />

minkä vuoksi hankintalain säännöksiä oli sovellettava kunnan kiinteistöyhtiön<br />

järjestämään tarjouskilpailuun.<br />

Ratkaisussaan 1.12.1999 taltio 3895 korkein hallinto-oikeus kumosi kyseisen<br />

kilpailuneuvoston päätöksen, koska Parkanon kaupunki oli perustanut kiinteistöyhtiön<br />

yhdessä yrityksen kanssa. Kaupungin ja yrityksen välisessä osakassopimuksessa<br />

oli lisäksi sovittu, että kaupunki siirtää omistamiaan kiinteistöyhtiön<br />

osakkeita yritykselle. Näin ollen kysymys KHO:n mukaan oli yksityisen<br />

yrityksen tietyn hankkeen toteuttamisesta, joten tehtävää ei ollut suoritettu pääasiassa<br />

yleisen edun nimissä. KHO:n ratkaisua on tietyiltä osin kritisoitu. 25<br />

24 Esimerkiksi MAO 120/I/02 (2.10.2002); Joensuun Tiedepuisto Oy pidettiin hankintayksikkönä eli<br />

oikeushenkilönä, jonka katsotaan kuuluvan julkishallintoon. Joensuun Tiedepuisto Oy:n omistavat Joensuun<br />

kaupunki (81 %), Joensuun yliopisto, Joensuun yliopiston tukisäätiö, Pohjois-Karjalan liitto ja Pohjois-Karjalan<br />

koulutuskuntayhtymä. Sen hallituksen seitsemästä jäsenestä kolme edustaa Joensuun kaupunkia<br />

ja yksi koulutuskuntayhtymää. Kaupparekisterin mukaan yhtiön toimialana on kehittää Pohjois-<br />

Karjalan elinkeinoelämää edistämällä tutkimustiedon ja teknologian siirtoa yritystoiminnan ja julkisen<br />

hallinnon käyttöön sekä tuottaa ja välittää yritystoiminnan tukipalveluita. Yhtiön rahoitus koostuu toimitilavuokrauksesta,<br />

kaupungilta saatavasta tuesta, erilaisista EU-projekteista sekä maksullisesta palvelutoiminnasta.<br />

MAO 2/03 (6.5.2003); Jätekukko Oy pidettiin hankintayksikkönä. Jätekukko Oy:n omistavat yhtiön toimittaman<br />

selvityksen mukaan Pieksämäen alueen kunnat ja yhtiön toimialana on jätehuolto ja jätteiden<br />

hyötykäytön edistäminen omistajakuntien alueella. Yhtiö ei jaa osinkoa, vaan sen mahdollinen voitto<br />

käytetään toiminnan kehittämiseen.<br />

25 kts. Kalima. 2001 s.56. Kalima toteaa, että KHO:n vakiintuneen linjan mukaan kunnan yleistä toimialaa<br />

koskevan säännöksen mukaan kunnan varoja ei saa käyttää pääasiallisesti yksityisen yrityksen hyväksi,<br />

mistä tapauksessa on nyt kyse.<br />

20


Korkein hallinto-oikeus 2005/63 Taltio 2529<br />

Varkauden Taitotalo Oy:tä koskeneessa tapauksessa, jossa oli kysymys Varkauden<br />

kaupungin teknologiakeskuksen rakennuttamisesta. Varkauden kaupungin<br />

määräysvallassa oleva Varkauden Taitotalo Oy oli perustettu siinä tarkoituksessa,<br />

että luodaan toimitiloja uusille informaatioteknologiaan suuntautuneille<br />

yrityksille. Kun tämän tarkoituksen lisäksi otettiin huomioon yhtiön<br />

julkisyhteisöiltä saama rahoitus sekä se, ettei yhtiön ensisijaisena tarkoituksena<br />

voitu pitää voiton tavoittelua ja ettei myöskään voitu pitää poissuljettuna, että<br />

kaupunki vastasi osaltaan yhtiön toiminnan riskeistä, osakeyhtiön katsottiin<br />

olevan ainakin osaksi perustettu huolehtimaan tehtävistä yleisen edun tarkoituksessa<br />

ilman teollista tai kaupallista luonnetta. Yhtiö oli siten julkisista hankinnoista<br />

annetun lain 2 §:n 1 momentin 2 kohdassa tarkoitettu hankintayksikkö.<br />

4.2 Kilpailuttamisvelvollisuudesta<br />

Julkisista hankinnoista annetussa laissa tarkoitetuilla hankintayksiköillä on oikeus päättää<br />

siitä, missä määrin ne tuottavat tarvitsemansa tavarat ja palvelut omana työnään<br />

oman organisaationsa toimesta ja missä määrin ne hankkivat nämä hankintayksikön<br />

ulkopuolelta esimerkiksi ostopalveluna. Julkisia hankintoja koskevat säännökset eivät<br />

myöskään aseta esteitä tuottaa aikaisemmin ulkopuoliselta ostettu palvelu omana työnä.<br />

Julkisia hankintoja koskevat menettelysäännökset eivät koske tilanteita, joissa esimerkiksi<br />

tavara tai palvelu tuotetaan hankintayksikön omana sisäisenä työnä. Silloin kun<br />

hankintayksikkö hankkii hyödykkeitä oman organisaationsa ulkopuolelta, hankintayksikön<br />

tulee lähtökohtaisesti kilpailuttaa hankinnat. 26<br />

Valtion ja kuntien viranomaisten sekä muiden hankintayksiköiden on kilpailutettava<br />

hankintansa hankintalain mukaisesti. Hankintalaissa on asetettu hankintayksikölle erityinen<br />

velvoite käyttää hyväksi olemassa olevat kilpailuolosuhteet, kohdeltava hankintamenettelyn<br />

osallistujia tasapuolisesti ja syrjimättä sekä toimittava avoimesti ja suhteellisuuden<br />

vaatimukset huomioon ottaen.<br />

Hankintojen kilpailuttamisen laajuuteen vaikuttaa hankinnan arvo eli niin sanotut kynnysarvot.<br />

Hankintalakiuudistuksen myötä kynnysarvot jakaantuvat kahteen pääasialliseen<br />

ryhmään: EU-kynnysarvoihin ja kansallisiin kynnysarvoihin. Kynnysarvon ylittymisen<br />

arvioinnissa käytetään hankintasopimuksen ennakoitua arvonlisäverotonta kokonaisarvoa.<br />

Ennakoidun arvon laskennassa on käytettävä pääsääntöisesti suurinta maksettavaa<br />

kokonaiskorvausta ilman arvonlisäveroa. Kokonaiskorvaukseen sisältyvät optio-<br />

26 Pohjonen 2002 s. 22<br />

21


ja pidennysehdot sekä hankintamenettelyn kuluessa maksettavat palkkiot ja maksut eh-<br />

dokkaille ja tarjoajille. Uuden hankintalain 16 §:ssä määritetään EU-kynnysarvot. Ne<br />

ovat:<br />

• 137 000 euroa valtion keskushallintoviranomaisten tavarahankinnoissa ja palveluhankinnoissa;<br />

• 211 000 euroa muiden kuin 1 kohdassa tarkoitettujen hankintayksiköiden tavarahankinnoissa<br />

ja palveluhankinnoissa; sekä<br />

• 278 000 euroa rakennusurakoissa ja käyttöoikeusurakoissa.<br />

Uuden hankintalain 15 §:ssä määritetään kansalliset kynnysarvot. Sen mukaan hankintalakia<br />

ei sovelleta:<br />

• tavara tai palveluhankintoihin, suunnittelukilpailuihin eikä palveluja koskeviin käyttöoikeussopimuksiin,<br />

jos hankinnan ennakoitu arvo ilman arvonlisäveroa on vähemmän<br />

kuin 15 000 euroa;<br />

• tiettyihin terveydenhoito- ja sosiaalipalveluihin ja palveluihin, joita hankitaan julkisesta<br />

työvoimapalvelusta annetun lain (1295/2002) 6 luvun 3 §:n mukaisesti yhteishankintana<br />

työnantajan kanssa, jos hankinnan ennakoitu arvo ilman arvonlisäveroa<br />

on vähemmän kuin 50 000 euroa; sekä<br />

• rakennusurakoihin ja käyttöoikeusurakoihin, jos hankinnan ennakoitu arvo ilman<br />

arvonlisäveroa on vähemmän kuin 100 000 euroa.<br />

Sellaisissa palveluhankintasopimuksissa, joissa ei ilmoiteta kokonaishintaa, ennakoidun<br />

arvon laskennassa perusteena on käytettävä:<br />

• määräaikaisissa, enintään 48 kuukautta voimassa olevissa hankintasopimuksissa<br />

voimassaolon aikaista ennakoitua kokonaisarvoa; taikka<br />

• toistaiseksi voimassa olevissa tai yli 48 kuukautta voimassa olevissa hankintasopimuksissa<br />

kuukausiarvoa kerrottuna luvulla 48.<br />

Puitejärjestelyssä hankinnan ennakoidun arvon laskennassa on käytettävä kaikkien puitejärjestelyn<br />

keston ajaksi suunniteltujen hankintasopimusten ennakoitua kokonaisarvoa.<br />

22


Valtaosa kiinteistöpalveluista rajautunee EU-kynnysarvon alittaviin, mutta kansallisen<br />

kynnysarvon ylittäviin hankintoihin. Lähtökohtana julkisten hankintojen osalta siis on,<br />

että hankintayksiköiden tulee kilpailuttaa hankintansa. Tilanteet, joiden kohdalla han-<br />

kintayksikön ei tarvitse kilpailuttaa hankintoja, ovat poikkeustapauksia, joiden käsillä<br />

oloa tulkitaan suppeasti. Näitä on esitetty olevan hankinnan vähäinen arvo ja suorahan-<br />

kinta 27 . Oikeuskäytännössä on tulkittu erittäin tiukasti säännöstä, jonka mukaan hankin-<br />

tayksikön on hyväksyttävää tehdä hankinta kilpailuttamatta, mikäli vain yksi ainoa toi-<br />

mittaja voi teknisistä, taiteellisista taikka yksinoikeuden suojelemiseen liittyvistä syistä<br />

toteuttaa hankinnan 28 . Mikäli hankintayksikkö arvioi, että vain yksi ainoa toimittaja voi<br />

toteuttaa hankinnan, hankintayksiköllä on näyttötaakka siitä, että kukaan muu toimittaja<br />

ei kykene toteuttamaan hankintaa. Hankintayksikön tulee kyetä sulkemaan pois kaikki-<br />

en muiden toimittajien potentiaalinen mahdollisuus toteuttaa hankinta. Kysymys on<br />

tällöin toimittajien potentiaalisesta kelpoisuudesta toteuttaa hankinta. Kysymys ei ole<br />

tässä vaiheessa siitä, kenen toimittajan voidaan etukäteen arvioida kykenevän parhaaseen<br />

suoritukseen esimerkiksi resurssiensa tai aikaisempien referenssiensä perusteella.<br />

Oikeuskäytännössä on myös korostettu, että esimerkiksi hankintayksiköltä itseltään<br />

puuttuva ammattitaito laatia kyseessä olevaa hankintaa koskeva tarjouspyyntö ei ole<br />

hyväksyttävä peruste sille, että hankintayksikkö jättää hankinnan kilpailuttamatta. 29<br />

MAO 41/03<br />

Tapauksessa Nurmon kunnan tekninen lautakunta oli valinnut Seinäjoen KTK<br />

Oy:n vuoden 2002 murskeiden toimittajaksi halvimman hyväksyttävän tarjouksen<br />

antaneena ja varalle Perusmaa Ky:n. Seinäjoen KTK Oy on kirjeessään<br />

9.9.2002 esittänyt sopimuksen jatkamista vuodelle 2003 ilman indeksitarkistusta,<br />

niin että sopimus olisi kokonaisuudessaan vuoden 2002 sopimuksen mukainen.<br />

Nurmon kunnan tekninen lautakunta oli 17.9.2002 pöytäkirjan 91 §:n<br />

kohdalla päättänyt valita murskeiden toimittajaksi vuodelle 2003 Seinäjoen<br />

KTK Oy:n jatkaen voimassaolevaa sopimusta kokonaisuudessaan vuoden 2002<br />

mukaisin ehdoin.<br />

Markkinaoikeus päätöksessään totesi, että Hankintalain 5 §:n 2 momentin mukaan<br />

hankinta saadaan tehdä ilman tarjouskilpailua vain erityisistä syistä. Tällaisina<br />

syinä voidaan pitää muun muassa hankinnan vähäistä arvoa tai suoran<br />

neuvottelumenettelyn käytölle asetettuja ehtoja, joista säädetään kynnysarvon<br />

ylittävistä hankinnoista annetussa asetuksessa.<br />

Hankinnan kokonaisarvo on hankintayksikön ilmoituksen mukaan noin<br />

125.000 euroa, joten hankintaa ei ole pidettävä vähäisenä. Kun otetaan huomi-<br />

27<br />

Suorahankinta on määritelty lyhyesti hallituksen esityksen 5 §:n kohdassa 13. Sillä tarkoitetaan hankintamenettelyä,<br />

jossa hankintayksikkö julkaisematta hankintailmoitusta valitsee menettelyyn mukaan yhden<br />

tai usean toimittajan, jonka kanssa hankintayksikkö neuvottelee sopimuksen ehdoista. Suorahankintaa ei<br />

tarkemmin käsitellä tässä julkaisussa.<br />

28<br />

Markkinaoikeus 28.2.2003 (41/03) ja markkinaoikeus 24.1.2005 (17/05, 18/05 ja 19/05).<br />

29<br />

Pohjonen 2002 s. 23<br />

23


oon se, että kunnalla on aiemmin ollut eri mursketoimittajia ja se, että kuntaan<br />

on tehdyn hankintapäätöksen jälkeen otettu yhteyttä kolmen eri yrityksen taholta,<br />

kunta olisi voinut tarjouskilpailussa saada tarjouspyyntöä vastaavia tarjouksia.<br />

Pelkästään se seikka, että vajaata vuotta aiemmin toteutetussa tarjouskilpailussa<br />

koskien vuoden 2002 mursketoimituksia ei kunnan kannan mukaan<br />

ole ollut kuin yksi tarjouskilpailun ehdot täyttävä tarjoaja, ei vielä osoita, että<br />

vuoden 2003 mursketoimituksia koskevaan tarjouskilpailuun ei olisi voinut tulla<br />

kuin yksi hyväksyttävä tarjous. Tuotteen laatuvaatimukset ja sen ominaisuudet<br />

eivät ole sellaiset, että vain tietty toimittaja voisi teknisistä syistä toteuttaa<br />

hankinnan. Markkinaoikeus katsoo, että hankintalain 5 §:n 2 momentissa tarkoitettuja<br />

erityisiä syitä hankinnan tekemiselle ilman tarjouskilpailua ei ole ollut.<br />

Markkinaoikeus katsoo edellä olevan perusteella, että Nurmon kunnan tekninen<br />

lautakunta on menetellyt hankintalain 9 §:n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla<br />

julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti valitessaan Seinäjoen<br />

KTK Oy:n Nurmon kunnan murskeen toimittajaksi vuodelle 2003 järjestämättä<br />

tarjouskilpailua.<br />

Kansallisen kynnysarvojen alittavat hankinnat voidaan toteuttaa noudattamatta hankintalaissa<br />

olevia menettelytapavaatimuksia. Hankintayksiköt voivat siten toteuttaa kansallisen<br />

kynnysarvon alittavat hankinnat omien sisäisten hankintasääntöjen ja -ohjeiden<br />

mukaisesti. Kansallisia kynnysarvoja koskeva määräys on uusi, ja sillä on pyritty helpottamaan<br />

menettelyjä pienten hankintojen tekemisessä ja mahdollistamaan kilpailuttamisen<br />

kustannusten huomioon ottamisen. Aikaisemmassa hankintalaissa ei ollut määritelty<br />

vähäisen hankinnan arvoa. Hankinnan vähäistä arvoa koskevaa oikeuskäytäntöä on<br />

niukasti. Arvoltaan vähäiseksi hankinnaksi on katsottu 13.000 markan lumenaurauspalveluja<br />

koskeva hankinta 30 . Samoin vähäiseksi hankinnaksi on katsottu kunnan kuljetuspalveluiden<br />

hankinta, jonka arvo on ollut 6 000 euroa 31 . Sitä vastoin 10.000 euron<br />

kunnallisten ilmoitusten julkaisupalveluja ei katsottu vähäiseksi 32 eikä myöskään<br />

118.000 markan rakennusten julkisivukorjausta koskevaa rakennustyötä 33 . Hankinnan<br />

vähäistä arvoa on lain soveltamiskäytännössä yleisesti tulkittu melko kaavamaisesti ja<br />

kilpailuttamisvelvoitteen on katsottu ulottuvan kaikkiin hankintoihin aivan pieniä hankintoja<br />

lukuun ottamatta.<br />

30 Kilpailuneuvosto 13.8.2001 (d:o 89/690/2001)<br />

31 Markkinaoikeus 1.4.2005 (71/05 ja 72/05)<br />

32 Markkinaoikeus 1.4.2004 (68/04)<br />

33 Kilpailuneuvosto 26.4.2001<br />

24


5 HANKINTAMENETTELYT<br />

5.1 Yleistä<br />

Tarjoukset voidaan hankkia avoimella menettelyllä, rajoitetulla menettelyllä, neuvottelu<br />

menettelyllä, suorahankinnalla tai kilpailullisella neuvottelumenettelyllä. Avoin ja rajoi-<br />

tettu menettely ovat käytettävissä kaikissa hankinnoissa. Näiden lisäksi hankintayksikkö<br />

voi käyttää neuvottelumenettelyjä ja suorahankintaa erityisen edellytysten täyttyessä.<br />

Hankintaviranomaisten on ensisijaisesti käytettävä avointa menettelyä tai rajoitettua<br />

menettelyä 34 . Neuvottelumenettelyn ja kilpailullisen neuvottelumenettelyn voidaan<br />

käyttää nimenomaisesti säädetyissä erityisolosuhteissa. Avoin ja rajoitettu menettely<br />

ovat näin ollen lähtökohtaisia menettelytapoja hankintojen kilpailuttamiseksi.<br />

Hankintamenettelyt on kuvattu hankintalain 5 §:ssä. Avoimella menettelyllä tarkoite-<br />

taan hankintamenettelyä, jossa hankintayksikkö julkaisee hankinnasta hankintailmoituk-<br />

sen. Kaikki hankinnasta kiinnostuneet toimittajat voivat tehdä hankintayksikölle tarjo-<br />

uksen. Hankintayksikkö voi myös lähettää tarjouspyyntöjä soveliaiksi katsomilleen toi-<br />

mittajille.<br />

Rajoitetulla menettelyllä tarkoitetaan hankintamenettelyä, jossa hankintayksikkö julkai-<br />

see hankinnasta hankintailmoituksen. Toimittajat tekevät hankintayksikölle osallistumishakemukset.<br />

Hankintayksikkö valitsee etukäteen hankintailmoituksessaan ilmoittamiensa<br />

valintaperusteiden perusteella ne toimittajat, jotka pääsevät tekemään tarjouksen.<br />

Neuvottelumenettelyllä tarkoitetaan hankintamenettelyä, jossa hankintayksikkö julkaisee<br />

hankinnasta hankintailmoituksen. Toimittajat tekevät hankintayksikölle osallistumishakemukset.<br />

Hankintayksikkö valitsee etukäteen hankintailmoituksessaan ilmoittamiensa<br />

valintaperusteiden perusteella ne toimittajat, jotka pääsevät mukaan neuvotteluihin.<br />

Hankintayksikkö neuvottelee valitsemiensa toimittajien kanssa hankintasopimuksen<br />

ehdoista.<br />

Suorahankinnalla tarkoitetaan hankintamenettelyä, jossa hankintayksikkö julkaisematta<br />

hankintailmoitusta valitsee menettelyyn mukaan yhden tai useamman toimittajan ja<br />

neuvottelee sopimuksen ehdoista heidän kanssaan. Menettely on käytettävissä ainoastaan<br />

poikkeustapauksissa.<br />

34 Hankintadirektiivi (2004/18/EY) 28 artikla, myös Hankintalaki 24 § EU-kynnysarvot ylittävien hankintojen<br />

osalta ja 65 § EU-kynnysarvot alittavien hankintojen osalta<br />

25


Kilpailullisella neuvottelumenettelyllä tarkoitetaan hankintamenettelyä, jossa hankin-<br />

tayksikkö julkaisee hankinnasta hankintailmoituksen. Toimittajat tekevät hankintayksi-<br />

kölle osallistumishakemukset. Hankintayksikkö valitsee etukäteen hankintailmoitukses-<br />

saan ilmoittamiensa valintaperusteiden perusteella ne toimittajat, jotka pääsevät mukaan<br />

neuvotteluihin. Hankintayksikkö neuvottelee hyväksyttyjen ehdokkaiden kanssa löy-<br />

tääkseen yhden tai usean ratkaisun, joka vastaa hankintayksikön tarpeita ja jonka perus-<br />

teella valittuja ehdokkaita pyydetään tekemään tarjouksensa. Hankintayksikkö voi käyt-<br />

tää kilpailullista neuvottelumenettelyä ainoastaan sellaisissa hankkeissa, joissa se ei<br />

pysty etukäteen määrittelemään hankkeen oikeudellisia tai taloudellisia ehtoja taikka<br />

teknisiä keinoja tarpeidensa toteuttamiseksi.<br />

Valtaosa kiinteistöpalveluista hankitaan avoimella tai rajoitetulla menettelyllä. Neuvot-<br />

telumenettelyn tai kilpailullisen neuvottelumenettelyn käyttö kiinteistöpalveluiden han-<br />

kinnassa on varsin rajoitettua ja soveltuu poikkeuksellisiin hankintoihin. Tästä syystä<br />

jatkossa keskitytään pääasiassa avoimen ja rajoitetun menettelyn kuvaamiseen, muiden<br />

hankintamenettelyiden kuvauksen jäädessä vähemmälle painolle.<br />

5.2 Avoin ja rajoitettu menettely<br />

Avoimella menettelyllä tarkoitetaan hankintamenettelyä, jossa hankintayksikkö julkai-<br />

see hankinnasta hankintailmoituksen ja jossa kaikki halukkaat toimittajat voivat tehdä<br />

tarjouksen. Hankintailmoituksen ohella hankintayksikkö voi lähettää tarjouspyyntöjä<br />

soveliaiksi katsomilleen toimittajille. Rajoitetulla menettelyllä tarkoitetaan hankintamenettelyä,<br />

jossa hankintayksikkö julkaisee hankinnasta hankintailmoituksen ja johon halukkaat<br />

toimittajat voivat pyytää saada osallistua. Ainoastaan hankintayksikön valitsemat<br />

ehdokkaat voivat tehdä tarjouksen.<br />

Hankinnassa on käytettävä ensisijaisesti avointa tai rajoitettua menettelyä. Rajoitetussa<br />

menettelyssä, neuvottelumenettelyssä ja kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä hankintayksikkö<br />

voi ennalta rajata niiden ehdokkaiden määrää, jotka kutsutaan tarjousmenettelyyn.<br />

Menettelyyn kutsuttavien ehdokkaiden vähimmäismäärä sekä tarvittaessa ehdokkaiden<br />

enimmäismäärä on ilmoitettava hankintailmoituksessa. Tarjoajiksi hyväksyttävät<br />

ehdokkaat on valittava noudattamalla hankintailmoituksessa esitettyjä ehdokkaiden soveltuvuutta<br />

koskevia vähimmäisvaatimuksia sekä objektiivisia ja syrjimättömiä perusteita.<br />

26


Ehdokkaita on kutsuttava tarjouskilpailuun hankinnan kokoon ja laatuun nähden riittävä<br />

määrä todellisen kilpailun varmistamiseksi. Tarjouskilpailuun on rajoitetussa menettelyssä<br />

kutsuttava vähintään viisi ehdokasta, jollei soveltuvia ehdokkaita ole vähemmän.<br />

Avoimessa hankintamenettelyssä kaikki halukkaat toimittajat voivat tehdä tarjouksia<br />

eikä tarjoajien määrää ennalta rajata. Käytännössä hankintayksikkö ilmoittaa hankintailmoituksessaan,<br />

mistä tarjoajat voivat pyytää tarjouspyyntöasiakirjat. Tämän jälkeen<br />

tarjoajat tekevät tarjouksensa hankintayksikön asettamassa määräajassa. Toimittajaksi<br />

valitaan joku tarjouksen lähettäneistä. Tarjoajien määrää ei avoimessa menettelyssä ennalta<br />

rajata ja tarjouskilpailuun voi osallistua ilmoittautumalla ja tilaamalla tarjouspyyntöasiakirjat<br />

hankintayksiköltä. Hankintayksikkö lähettää tarjouspyyntöasiakirjat kaikille,<br />

jotka niitä haluavat. Potentiaalisille toimittajille on mahdollista lähettää avoimessa menettelyssä<br />

erillisiä osallistumiskutsuja sillä edellytyksellä, että niitä ei lähetetä ennen<br />

hankintailmoitusta, eikä niissä ole enempää tietoja kuin hankintailmoituksessa. Tarjouspyynnön<br />

julkaisukielto ennen hankintailmoitusta ja tiedon rajoittaminen hankintailmoituksen<br />

määrään estää kotimaisia tarjoajia hyötymästä aiheettomasti ulkomaisiin tarjoajiin<br />

verrattuna. Avoimen menettelyn haittapuolena esitetään olevan muun muassa se,<br />

että käsiteltävien tarjousten määrä saattaa paisua lisäten hankintapäätöksen valmisteluaikaa.<br />

Avointa menettelyä voidaan käyttää tilanteissa, joissa<br />

• voidaan yksikäsitteisesti määrittää palveluntuottajalle tulevat velvollisuudet,<br />

• kun on kyse paljousesineiden hankinnasta (esim. ns. bulkkitavarat, joiden laatu ei<br />

olennaisesti vaihtele) tai<br />

• hankinnasta, johon on vaikea löytää tarjoajia. 35<br />

Rajoitetussa menettelyssä hankintayksikkö julkaisee hankintailmoituksen ja pyytää siinä<br />

toimittajia tekemään osallistumishakemuksen. Hankintayksikön on ilmoitettava hankintailmoituksessaan<br />

niiden tarjoajien vähimmäismäärän, jotka hankintayksikkö hyväksyy<br />

mukaan tarjouskilpailuun. Hankintayksikön on ilmoitettava hankintailmoituksessaan<br />

kaikki ne tarjoajien valintakriteerit, joilla hankintayksikkö valitsee tarjouskilpailuun<br />

mukaan pääsevät tarjoajat 36 . Toimittajat, joita tässä vaiheessa hankintamenettelyä nimitetään<br />

ehdokkaiksi, tekevät hankintailmoituksen perusteella hankintayksikölle osallis-<br />

35 Kalima 2001, s. 118<br />

36 Vrt. KHO 2.12.2002, taltio 3157, jossa hankintayksikkö oli kieltäytynyt toimittamasta tarjouspyyntöasiakirjoja<br />

niitä pyytäneelle yritykselle. KHO:n mukaan hankintayksikkö ei voi kieltäytyä asiakirjojen<br />

antamisesta sillä perusteella, että sillä voisi olla mahdollisuus sulkea yritys pois tarjouskilpailusta sillä<br />

perusteella, että yrityksellä ei katsoa olevan teknisiä, taloudellisia tai muita edellytyksiä hankinnan toteuttamiseksi.<br />

27


tumishakemukset. Ehdokkaiden tulee antaa osallistumishakemuksissaan kaikki tarpeel-<br />

liset tiedot hankintayksikön ilmoittamiin tarjoajien valintakriteereihin. Hankintayksikkö<br />

valitsee hankintailmoituksessaan ilmoittamiensa tarjoajien valintakriteerien perusteella<br />

ne tarjoajat, jotka hankintayksikkö hyväksyy mukaan tarjouskilpailuun. Hankintayksikkö<br />

toimittaa tarjouspyynnön tarjouskilpailuun hyväksymilleen tarjoajille. Tarjoajat tekevät<br />

tarjouspyyntöön tarjouksen.<br />

Rajoitetun hankintamenettelyn käyttäminen on järkevää esimerkiksi silloin, kun on todennäköistä,<br />

että tarjouksia jätetään niin paljon, että niiden käsittely nostaa huomattavasti<br />

hankintakustannusten määrää. Ehdokkaiden lukumäärän rajaaminen, joille tarjouspyyntö<br />

lähetetään, ei ole kuitenkaan välttämätöntä. Rajattaessa ehdokkaiden lukumäärä<br />

ennalta on rajauksesta kuitenkin ilmoitettava hankintailmoituksessa. Kilpailun aikaansaamiseksi<br />

tarjoajia on aina kutsuttava riittävä määrä hankinnan laatuun ja kokoon näh-<br />

den. 37<br />

Tarjouskilpailuun on kutsuttava vähintään viisi ehdokasta paitsi, jos kelpoisuusehdot<br />

täyttäviä ehdokkaita on vähemmän. Pääsääntöisesti tarjous tulee pyytää suuremmalta<br />

joukolta ehdokkaita kuin viideltä todellisen kilpailun varmistamiseksi. Rajoitetussa menettelyssä<br />

on myös mahdollista informoida tiettyjä yrityksiä hankkeesta, mikäli informaatio<br />

ei tapahdu ennen hankintailmoituksen julkaisemista eikä siinä ole enempää tietoja<br />

kuin hankintailmoituksessa. Ehdokkaiden osallistumishakemukset antavat hankintayksikölle<br />

tietoja yrityksistä, jotka ovat kiinnostuneet tarjouksen tekemisestä.<br />

Rajoitettuun menettelyyn liittyen voidaan menettelyä kuvata lisää oikeustapauksen<br />

kautta. Kilpailuneuvoston 7.12.1999 Rakennus-Salama Oy:n hakemukseen<br />

antamassa päätöksessä (d:o 122/690/99) oli kynnysarvon alle jäävästä<br />

päiväkodin rakennusurakan tarjouskilpailusta. Ruskon kunta oli pyytänyt tarjouksia<br />

kahdeksalta rakennusyhtiöltä. Hakijayhtiö oli pyytänyt saada osallistua<br />

tarjouskilpailuun, mutta kunta ei ollut pyynnöstä huolimatta antanut yhtiölle<br />

tarjousasiakirjoja. Ruskon kunta totesi kilpailuneuvostokäsittelyssä, että hakijayhtiölle<br />

ei ollut lähetetty tarjouspyyntöä, koska kunta halusi rajata osallistujien<br />

määrän hankkeen koko huomioon ottaen.<br />

Kunta valitsi mukaan aiemmissa hankkeissa mukana olleita hyväksitunnettuja<br />

urakoitsijoita sekä lisäksi oikean hinnan varmistamiseksi muualla hyviksi tunnettuja<br />

erikokoisia urakoitsijoita maakunnasta. Kilpailuneuvosto totesi, että<br />

kunnalla ei ollut esittämillään perusteilla ollut oikeutta kieltäytyä antamasta<br />

hakijayhtiölle tarjousasiakirjoja, vaan kunnan olisi tullut julkisista hankinnoista<br />

annetun lain 5 §:n mukaan antaa tarjousasiakirjat hakijayhtiölle.<br />

37 Alkio – Wik 2004, s. 826<br />

28


Avoin ja rajoitettu menettely perustuvat kertaluontoiselle tarjouskilpailulle, jossa menet-<br />

telyyn osallistujat antavat tarjouksensa toisistaan tietämättä hankintayksikön ilmoitta-<br />

maan määräaikaan mennessä. Avoimen ja rajoitetun menettelyn luonne perustuu niitä<br />

koskeviin oikeussääntöihin. Vakiintuneen oikeuskäytännön mukaan tämä tarkoittaa sitä,<br />

että tarjouspyyntö ja annetut tarjoukset ovat tehtävän sopimuksen perustana. 38<br />

Kirjallinen tarjouskilpailu vähentää syrjinnän mahdollisuutta ja tarjousvertailun tiedoksi<br />

saatuaan osallistujat voivat arvioida menettelyn asianmukaisuutta jälkikäteen. Kerta-<br />

luontoisuus tarkoittaa sitä, että annettuihin tarjouksiin voidaan tehdä muutoksia vain<br />

perustellusta syystä, ja tällöinkin tarjoajat saavat muuttaa tarjouksiaan vain pyydetyltä<br />

osin. Hankintayksikkö ei voi muuttaa vapaasti tarjouspyyntöä tai ryhtyä neuvottelemaan<br />

tarjousten antajien kanssa. Silloinkin, kun tarjouksia voidaan poikkeuksellisesti muuttaa,<br />

tulee lopullisen valinnan perustua jo annettuihin tarjouksiin. Mikäli tämä ei ole<br />

mahdollista, on järjestettävä uusi tarjouskilpailu. Erityisesti hinnoista neuvottelu on ehdottomasti<br />

kiellettyä, koska se merkitsisi poikkeamista tarjouskilpailun lopullisuudesta<br />

ja kertaluontoisuudesta. Perusteltuja muutoksia ja täsmennyksiä voidaan sitä vastoin<br />

tehdä, edellyttäen, että tämä on tasapuolista kaikkien tarjoajien kannalta. 39 Tasapuolisen<br />

kohtelun periaate ulottuu myös tarjouskilpailun ulkopuolisiin toimijoihin, jotka olisivat<br />

mahdollisesti olleet kiinnostuneita tarjoamaan kohteesta.<br />

Avoimen ja rajoitetun menettelyn merkittävin hyöty on niiden avoimuus ja julkisuus<br />

koko tarjouskilpailun ajan. Kaikilla tarjoajilla on objektiivisesti arvioiden yhtäläiset<br />

mahdollisuudet antaa tarjous ja voittaa tarjouskilpailu. Parhaan tarjouksen valinta tehdään<br />

avoimessa ja rajoitetussa menettelyssä kirjallisen tarjouspyynnön ja kirjallisten<br />

tarjousten perusteella, joka lisää menettelyn avoimuutta. Arviointikriteereiden perusteella<br />

edullisimman tarjouksen tehnyt tarjoaja tulee valita toteuttamaan hanke. Hankintayksikön<br />

näkökulmasta avoin ja rajoitettu menettely ovat käytännöllisiä erityisesti standardihyödykkeiden<br />

hankinnassa, jolloin sopimuksen tekemiseen liittyvät kustannukset ovat<br />

vähäisiä ja hyödykkeestä voidaan pyytää markkinoilta suuri määrä tarjouksia.<br />

38 Kotimaisista ratkaisuista ks. esim. MAO 123/03, jonka mukaan ” Julkisia hankintoja koskevan tarjouskilpailun<br />

perustana on se, että sekä tarjoajat että hankintayksikkö pitävät lähtökohtana tarjousten lopullisuutta.”<br />

Vastaava kanta on omaksuttu myös ratkaisussa MAO 22/04.<br />

39 Ks. esim. MAO 57/05 ja 58/05, jossa hankintayksikkö oli keskustellut (vain) yhden tarjoajan kanssa<br />

hankittavien vaatteiden väristä. MAO 123/03, jonka mukaan ” menettely, jossa alun perin puutteellinen<br />

tai muutoin tarjouspyynnöstä ilmenevän vaatimustason alittava tarjous saatetaan neuvotteluteitse tarjouspyynnön<br />

mukaiseksi, ei ole omiaan turvaamaan hankintamenettelyyn osallistuvien tasapuolista ja syrjimätöntä<br />

kohtelua.” Ks. myös KHO 1998/39, jossa lausuttiin seuraavaa: ”Kun lääninhallitus oli ottanut huomioon<br />

yhden ainoan tarjoajan määräajan päättymisen jälkeen telekopiona alkuperäiseen tarjoukseen tekemän<br />

oikaisun, tämä tarjoaja oli asetettu edullisempaan asemaan kilpailijoihinsa verrattuna. Lääninhallitus<br />

ei siten ollut kohdellut tarjoajia tasapuolisesti eikä sen menettely täyttänyt avoimuuden vaatimusta.”<br />

29


Tarjousten vertailukelpoisuuden varmistamiseksi tarjousten arviointikriteerit on määri-<br />

teltävä tarkoin jo tarjouspyynnössä. Käytettäessä kokonaistaloudellisesti edullisuutta<br />

valinnan tekemisessä, on myös yksilöitävät ne tekijät, joiden perusteella valinta tehdään<br />

sekä myös ilmoitettava näiden painoarvot. Myös tarjousten vertailu on tehtävä perustellusti<br />

ja kirjallisesti.<br />

Avoin ja rajoitettu menettely eivät kuitenkaan ole täysin joustamattomia. Hankintalain<br />

tai –direktiivien säännökset eivät nimenomaisesti kiellä esimerkiksi ennen varsinaista<br />

tarjouskilpailua käytyjä keskusteluja. Säännöksissä ei myöskään oteta kantaa siihen,<br />

miten on meneteltävä, jos tarjouspyynnössä tai tarjouksissa havaitaan epäjohdonmukaisuuksia,<br />

taikka hankinta ei ole hankintayksikön kannalta enää tarkoituksenmukainen.<br />

Kysymys on siitä, mitä vaatimuksia toisaalta tarjouskilpailusäännöstä ja toisaalta hankintalainsäädännön<br />

periaatteista voidaan johtaa.<br />

Tarjouspyynnön, tarjouksen tai koko hankinnan muutostarve voi ilmentyä hankintamenettelyn<br />

eri vaiheissa ja hyvin erilaisista syistä. Ajallisesti voidaan erottaa (1) hankintayksikön<br />

käymä vuoropuhelu ennen varsinaista tarjouskilpailua (2) muutokset ja täsmennykset<br />

tarjousten laatimiselle varattuna aikana sekä (3) muutokset tarjousten antamisen<br />

jälkeen.<br />

Hankintalainsäädäntö ei aseta, muutamia ilmoittamisvelvollisuuksia lukuun ottamatta,<br />

vaatimuksia hankintayksikön menettelylle ennen tarjouskilpailun käynnistämistä. Kysymys<br />

on ennemminkin siitä, milloin varsinaisen tarjouskilpailun tasapuolisuusvaatimus<br />

vaarantuu hankintayksikön menettelyn seurauksena. 40 Tasapuolisuusvaatimus voi vaarantua<br />

esimerkiksi, kun hankintayksikkö antaa mahdollisille tarjoajille tietoa, joka muodostaa<br />

edun varsinaisessa tarjouskilpailussa. Vuoropuhelu on pääsääntöisesti kielletty,<br />

mikäli sen vaikutuksena on kilpailun estyminen. Vuoropuhelu ei yleensä johda kilpailun<br />

estymiseen tai tasapuolisen kohtelun rikkomiseen, jos kyseessä on hyvin yleisluontoinen<br />

asia. Menettely ei saa kuitenkaan johtaa siihen, että vuoropuheluun osallistunut<br />

toimija saa paremman aseman tulevaisuudessa järjestettävässä tarjouskilpailussa. Tämä<br />

voi olla tilanne esimerkiksi silloin, kun toimija saa hankinnasta sellaiset tiedot, joiden<br />

40 Vrt. Arrowsmith 1998, s. 69, jossa kirjoittaja toteaa, että hankintayksikön toimintavapauden rajoitukset<br />

ennen varsinaista menettelyä ovat pitkälti seurausta hankintaperiaatteiden soveltamisesta. Kannanottoa<br />

voidaan pitää perusteltuna, koska tässä vaiheessa hankintayksikköä eivät koske erityiset oikeussäännöt –<br />

Tältä osin avoin ja rajoitettu menettely sekä toisaalta neuvottelumenettely ovat rinnastettavissa.<br />

30


avulla se voi valmistella tarjoustaan jo etukäteen. Mikäli toimija saa etua teknisestä vuo-<br />

ropuhelusta, tulee se sulkea tarjouskilpailun ulkopuolelle. 41<br />

Ratkaisu on tehtävä kilpailuolosuhteiden, tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun sekä<br />

avoimuusperiaatteen punninnalla. Perustellulta näyttäisi lähteä vuoropuhelussa annettu-<br />

jen tietojen luonteesta ja yksityiskohtaisuudesta. Mikäli kukaan toimijoista ei ole saanut<br />

etua teknisestä vuoropuhelusta, voitaneen lähteä siitä, että menettely on sallittu. Hankin-<br />

tayksiköllä tulee olla päätösvalta tilattavan suorituksen laadusta, eikä tällainen päätös<br />

lähtökohtaisesti ole syrjivä. Päätös toteutustavasta ei myöskään itsessään vaaranna kilpailun<br />

toteutumista, vaan markkinoilla vallitsevat kilpailuolosuhteet hyödynnetään valitun<br />

ratkaisun osalta.<br />

Toinen tärkeä kysymys on, missä määrin tarjouspyyntöön tai annettuihin tarjouksiin<br />

voidaan puuttua niiden antamisen jälkeen. Kysymys voi olla suoranaisista muutoksista,<br />

asiakirjatäydennyksistä tai oikaisuista. Puuttuminen voi olla seurausta muun muassa<br />

siitä, etteivät tarjoukset vastaa tarjouspyyntöä, virheilmaisuista, puutteellisesta tarjouspyynnöstä<br />

tai selvistä väärinymmärryksistä. Kirjallisessa tarjousmenettelyssä tarjoajat<br />

saattavat jopa pyrkiä sisällyttämään tarjouksiinsa sellaisia epäjohdonmukaisuuksia, joiden<br />

perusteella voidaan jatkossa vaatia lisää vastiketta. 42<br />

Pääsääntönä on pidettävä avoimessa ja rajoitetussa menettelyssä hankintalain ja sitä<br />

koskevan oikeuskäytännön perusteella tarjousten lopullisuutta. 43 Tämän vuoksi suoranaisia<br />

muutoksia arvioidaan eri tavalla kuin täsmennyksiä tai virheen korjaamista. Muutos<br />

merkitsee aina puuttumista kilpailutettavaan kokonaisuuteen. Täsmennyksellä ja<br />

virheen korjaamisella ei periaatteessa ole vastaavaa tavoitetta, vaan niissä on kysymys<br />

hankinnan läpiviemisestä annetun tarjouksen asiakirjojen osoittamalla tavalla.<br />

Ennen tarjousten antamista pyydetty muutos ei merkitse poikkeusta annettuihin tarjouksiin.<br />

Tämän vuoksi voidaan lähteä siitä, että muutoksen pyytäminen tarjousaikana, ennen<br />

varsinaisten tarjousten antamista, ei ole vastaavassa määrin ongelmallista kuin tar-<br />

41<br />

Ks. Virtanen 2003, s. 592. Tältäkin osin saattaa ilmetä tilanteita, jotka edellyttävät periaatteiden punnintaa.<br />

Virtanen kiinnittää huomiota ratkaisuun MAO 85/03, jossa suunnittelijalle asetettua kieltoa osallistua<br />

myöhemmin järjestettävään tarjouskilpailuun oli pidettävä liikaa kilpailua rajoittavana, koska se<br />

rajasi monialayritykset kokonaan joko sen hetkisen tai myöhemmän tarjouskilpailun ulkopuolelle kokonaan.<br />

42<br />

Krüger 1998 s. 196-197. Kyseessä voivat olla lisä- ja muutostöihin liittyvät vaatimukset, jotka perustetaan<br />

asiakirjojen epäselvyyksiin.<br />

43<br />

Tarjouksen lopullisuuden vaatimus on tulkinnanvarainen kysymys, jota ei voida suoraan johtaa hankintaperiaatteista.<br />

Tämän vuoksi eri oikeusjärjestelmissä tarjousten lopullisuuden vaatimus voi nähdäkseni<br />

vaihdella. Suomalaisessa oikeuskäytännössä lähdetään tarjousten lopullisuudesta, ellei siitä ole perusteltua<br />

syytä poiketa.<br />

31


jouksiin puuttuminen tarjousten antamisen jälkeen. Muutosta voidaan pyytää kaikilta<br />

tarjoajilta, jolloin myöskään tasapuolisen kohtelun vaatimusta ei tältä osin rikota. 44 Toisaalta<br />

menettely saattaa olla ongelmallinen tarjouskilpailun ulkopuolelle jättäytyneiden<br />

mahdollisten tarjoajien osalta. Ratkaisu on tehtävä tapauskohtaisesti, ja keskeistä on,<br />

olisivatko menettelyn ulkopuoliset olleet kiinnostuneet hankinnasta muutetussa muodossaan.<br />

Mikäli kysymys on ainoastaan täsmennyksestä, ei menettelyn ulkopuolisia<br />

voida katsoa syrjityn.<br />

MAO 100/05: Tarjouspyynnössä on pyydetty tarjouksia Kokkolan kaupungin<br />

ja Kokkolan Vuokra Asunnot Oy:n omistamien sekä Keski-Pohjanmaan sairaanhoitopiirin<br />

Tekniikan ja Kokkolanseudun terveyskeskus kuntayhtymän<br />

kiinteistöjen ikkunoiden ja ovenlasien korjauksesta. Tarjous tuli tehdä tarjouspyynnön<br />

liitteenä olevalla tarjouslomakkeella, jossa muun ohella oli pyydetty<br />

ilmoittamaan yksikköhinnat kunkin lasin osalta, työveloituksen tuntihinta ja<br />

kuljetuksen kertahinta Kokkolan alueella.<br />

Hankintayksikkö on tarjousten saapumisen jälkeen lähettänyt molemmille tarjoajille<br />

kirjallisen tarkennuspyynnön, jossa on pyydetty, että tarjoajat ilmoittavat<br />

"mahdollisen matkaveloituksen kohteeseen (edestakaisin), kun kohteiden<br />

arvioitu määrä on 160 kpl/vuosi". Hankintayksikön kirjeessä on ilmoitettu, että<br />

matkakustannukset otetaan huomioon vertailussa.<br />

Kun hankintayksikkö on lähettänyt molemmille tarjoajille samansisältöisen<br />

tarkennuspyynnön, markkinaoikeus katsoo, ettei hankintayksikkö ole tarkennuspyynnön<br />

lähettäessään menetellyt hakijaa syrjivästi.<br />

Tarjousten muuttaminen niiden antamisen jälkeen on pääsääntöisesti kiellettyjä, koska<br />

hankinnat tulee tehdä tarjouskilpailun perusteella. Oikeuskäytäntö on kuitenkin osoittanut,<br />

että hankintalain mukaisessa tarjouskilpailussa on poikkeuksellisesti mahdollista<br />

tehdä tarjouspyyntöön tarjousten antamisen jälkeen muutoksia, kunhan tarjoukset pysyvät<br />

tarjouskilpailun perustana. Muutoksille on edellytetty perusteltua syytä, joka voi<br />

tulla kyseeseen esimerkiksi silloin, kun tarjoukset ovat osoittautuneet liian kalliiksi.<br />

Tällöin hankintayksikkö voi karsia tarjouspyyntöä siten, että tarjoajilta pyydetään uutta<br />

44 Arrowsmith 1998, s. 68 tarkastellessaan keskustelujen sallittavuutta tarjousten antamiselle varattuna<br />

aikana arvioi, että tasapuolisen kohtelun periaate edellyttäisi keskustelujen käymistä kaikkien menettelyyn<br />

osallistuvien kanssa.<br />

32


tarjousta muuttuneiden tekijöiden osalta. 45 Mikäli muutokset osoittautuvat pitkälle me-<br />

neviksi ja olennaisiksi, hankintayksikön tulee järjestää uusi tarjouskilpailu. 46<br />

Tarjousten muuttamisen lisäksi voi tulla tarpeelliseksi puuttua annettuihin tarjouksiin<br />

eritasoisin täsmennyksin, tarkennuksin tai suoranaisen virheen poistamiseksi. Yleensä<br />

tarkennusten tekeminen tarjouspyyntöön tarjousten tekemiselle varattuna aikana ei ai-<br />

heuta erityisiä ongelmia, sillä kaikki ehdokkaat voivat ottaa tarkennuksen huomioon.<br />

Täsmennyksen seurauksena tarjoukset todennäköisesti vastaavat toisiaan, eikä ole tar-<br />

peellista arvioida sitä, milloin tarjoaja muuttaa jo annettua tarjoustaan. Kysymystä on<br />

kuitenkin arvioitava eri tavalla, jos tarjoukset on jo annettu. Menettelyyn liittyy riski<br />

siitä, että tarjoajat saavat tilaisuuden muuttaa tarjouksiaan sekä riski hankintaperiaattei-<br />

den rikkomisesta.<br />

Hankintalainsäädännössä ei oteta kantaa siihen, voidaanko tarjouksista poistaa suoranai-<br />

sia epäjohdonmukaisuuksia. Lähtökohtana voidaan pitää, ettei tämä ole sallittua, mikäli<br />

hankintaperiaatteita tai tarjouskilpailusääntöä rikotaan perusteettomasti. Vaikeita tulkin-<br />

takysymyksiä voi aiheuttaa rajanveto sen välillä onko kyse täsmennyksistä vai muutok-<br />

sista (muutos rikkoo tarjousten lopullisuuden vaatimusta ja se edellyttää perusteltua<br />

syytä) ja toisaalta onko kyseessä täsmennys vai virheen korjaaminen vai tarjouspyyntöä<br />

vastaamaton tarjous, jonka hankintayksikkö on velvollinen hylkäämään. 47 Tarjouksen<br />

täsmentäminen ja virheen korjaaminen näyttävät oikeuskäytännön perusteella mahdolliselta,<br />

jos ne eivät johda tarjouksen muuttamiseen tai tällaisen menettelyn riskiin.<br />

Seuraavassa tapauksessa oli kysymys puuttumisesta jo annettuihin tarjouksiin:<br />

Kilpailuneuvoston päätös d:o 77/690/2001, jossa todettiin muassa seuraavaa:<br />

Tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun periaatteet edellyttävät muun ohella,<br />

että tarjouksia arvioidaan sellaisina kuin ne on toimitettu hankintayksikölle tarjousten<br />

jättämiselle annettuun määräaikaan mennessä. Jotta hankintayksikkö<br />

voi vertailla tehtyjä tarjouksia, tarjousten tulee olla yhteismitallisia keskenään.<br />

Tarvittaessa hankintayksikkö voi ottaa yhteyttä tarjoajaan saadakseen tarvittavat<br />

täydennykset ja selvennykset. Tämä ei kuitenkaan saa tarkoittaa sitä, että<br />

jollekin tarjoajalle annetaan mahdollisuus parantaa tarjoustaan... mahdollisuudella<br />

tarvittaessa täydentää tarjouksia ei tarkoiteta sitä, että alun perin hylättäväksi<br />

tuleva tarjous saatetaan täydentämisellä tarjouspyynnön mukaiseksi...<br />

45 Muutokset voivat olla perusteltuja hankinnan pienentämiseksi, mutta laajennuksia on arvioitava eri<br />

tavalla. Ks. Pohjonen 2002 s. 34 ja KN d:o143/690/99. Ratkaisussa oli kysymys siitä, että tarjoukset koululaiskuljetuksille<br />

oli pyydetty yhdeksi vuodeksi, mutta hankinta tehtiin kahdeksi vuodeksi – kyseessä oli<br />

siis hyvin suuri poikkeama tarjouspyynnöstä.<br />

46 Kilpailuneuvoston oikeuskäytännöstä ks. Pohjonen 2002 s. 84 ss., erityisesti tapaukset KN d:o<br />

30/359/98, KN d:o 97/690/99 ja KN d:o 100/690/99. Kahdessa viimeisessä ratkaisussa katsottiin olevan<br />

kyse hintatinkimisestä. Perustelujen osalta huomio kiinnittyy siihen, ettei ratkaisuja perusteltu tasapuolisen<br />

kohtelun periaatteen laiminlyömisellä.<br />

47 Ks. lisää oikeuskäytännöstä Pohjonen 2002 s. 100 ss.<br />

33


Täsmennysten tekeminen näyttää käytännössä hyvin rajoitetulta, koska tarjouksiin puut-<br />

tuminen mahdollistaa tosiasiassa tarjouksen muuttamisen joiltakin osin tai ainakin riskin<br />

siitä. Myöskään se, että täsmennykset pyydetään kaikilta tarjoajaehdokkailta, ei tee<br />

muutosta sallituksi. Tämä on seurausta tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun periaat-<br />

teesta sekä tarjouskilpailuja koskevasta oikeuskäytännöstä. 48<br />

5.3 Neuvottelumenettely ja kilpailullinen neuvottelumenettely<br />

Neuvottelumenettelyllä tarkoitetaan hankintamenettelyä, jossa hankintayksikkö julkai-<br />

see hankinnasta hankintailmoituksen ja johon halukkaat toimittajat voivat pyytää saada<br />

osallistua. Hankintayksikkö neuvottelee hankintasopimuksen ehdoista valitsemiensa<br />

toimittajien kanssa.<br />

Neuvottelumenettelyn käyttöedellytykset on määritelty EU-kynnysarvot ylittävien hankintojen<br />

osalta Hankintalain 25 §:ssä ja EU-kynnysarvot alittavien hankintojen osalta 66<br />

§:ssä. Molemmissa ehdoissa pääsääntönä on, että neuvottelumenettely on poikkeuksellinen<br />

hankintamenettely, ja hankinnoissa on ensisijaisesti käytettävä avointa tai rajoitettua<br />

menettelyä. Hankintalain 25 §:n mukaan hankintayksikkö voi siirtyä neuvottelumenettelyyn,<br />

mikäli avoimessa, rajoitetussa tai kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä on<br />

saatu tarjouksia, jotka eivät sisällöltään vastaa tarjouspyyntöä tai tarjousmenettelyn ehtoja.<br />

Neuvottelumenettelyyn siirtyminen on siten mahdollista, jos tarjouksissa esitetään<br />

esimerkiksi vaihtoehtoisia hankintojen toteuttamistapoja, vaikka tarjouspyynnössä ei<br />

tähän anneta mahdollisuutta tai tarjouksissa ei ole tarjouspyynnössä edellytettyjä selvityksiä<br />

verotukseen, ympäristönsuojeluun tai työoloihin liittyvien velvoitteiden täyttämisestä.<br />

Edellytyksenä on lisäksi, että tarjouspyynnön mukaisia sopimusehtoja ei olennaisesti<br />

muuteta. Uutta hankintailmoitusta ei tarvitse julkaista, jos neuvottelumenettelyyn<br />

otetaan mukaan kaikki ne tarjoajat, jotka täyttävät asetetut vähimmäisedellytykset ja<br />

jotka ovat edeltävässä menettelyssä tehneet tarjousmenettelyn muotovaatimusten mukaisen<br />

tarjouksen.<br />

Hankintayksikkö voi valita neuvottelumenettelyn myös muun muassa:<br />

• hankinnassa, jonka luonne ei poikkeuksellisesti mahdollista etukäteistä kokonaishinnoittelua<br />

tai johon liittyvät riskit eivät poikkeuksellisesti mahdollista etukäteistä<br />

kokonaishinnoittelua<br />

48 Ks. Pohjonen 2002 s. 93.<br />

34


• palveluhankinnassa, kuten rahoituspalvelujen, rakennusten suunnittelupalvelujen<br />

sekä muiden asiantuntija- ja osaamispalvelujen hankinnassa, jossa hankinnan luonteen<br />

vuoksi tarjouspyyntöä tai tehtävänmäärittelyä ei voida laatia niin tarkasti, että<br />

paras tarjous voidaan valita avointa tai rajoitettua menettelyä käyttäen.<br />

Hankintayksiköllä on perusteluvelvollisuus edellytysten täyttymisestä. Neuvottelume-<br />

nettelyä ei ole tarkoitettu paikkaamaan hankinnan aiemmissa vaiheissa olevia virheitä<br />

eikä korvaamaan hankinnan heikkoa esivalmistelua 49 .<br />

Kilpailuneuvoston päätöksessä 17.12.1998 (d:o 45/359/98) on otettu kantaa<br />

neuvottelumenettelyyn siirtymisestä. Tapauksessa Tuupovaaran kunta oli saanut<br />

eräässä lumenaurauskohteesta vain yhden, hakijan tarjouksen. Kunta ei kuitenkaan<br />

hyväksynyt tarjousta, vaan päätti neuvotella siitä vielä toisen lähistöllä<br />

auraustöitä tekevän urakoitsijan kanssa. Kilpailuneuvosto tulkitsi, että hakijan<br />

tarjous oli hylätty. Kun hyylkäämiselle ei oltu esitetty hankintalain 5 §:n mukaisia<br />

perusteita eikä tarjouspyyntöasiakirjoissa ollut mainittu mitään lumenaurauksen<br />

yhteistyöjärjestelyistä, kilpailuneuvosto kumosi hankintapäätöksen.<br />

Kilpailuneuvosto totesi vielä, että jos hakijan tarjous oli ollut liian kallis,<br />

olisi hankintayksiköllä ollut tarjouksen hylkäämsen sijasta mahdollisuus siirtyä<br />

neuvottelumenettelyyn, johon myös hakijalle olisi tullut antaa mahdollisuus<br />

osallistua.<br />

Hankintayksikön on julkaistava hankintailmoitus ja pyydettävä siinä toimittajia tekemään<br />

osallistumishakemuksia. Hankintayksikön on ilmoitettava hankintailmoituksessaan<br />

niiden tarjoajien vähimmäismäärä, jotka hankintayksikkö hyväksyy mukaan. Hankintayksikön<br />

on ilmoitettava hankintailmoituksessaan kaikki ne tarjoajien valintakriteerit,<br />

joilla hankintayksikkö valitsee hankintamenettelyyn mukaan pääsevät tarjoajat. Ehdokkaiden<br />

tulee antaa osallistumishakemuksissaan kaikki tarpeelliset tiedot hankintayksikön<br />

ilmoittamiin tarjoajien valintakriteereihin. Ehdokkaita on kutsuttava vähintään<br />

kolme, jollei soveltuvia ehdokkaita ole vähemmän. Hankintayksikkö toimittaa valitsemilleen<br />

tarjoajille tarjouspyynnön tai hankekuvauksen, johon tarjoajat voivat antaa alustavan<br />

tarjouksensa. Tämän jälkeen hankintayksikkö käy tarjoajien kanssa hankintaa ja<br />

sen ehtoja tarkentavia neuvotteluja ja pyytää tarjoajilta lopulliset tarjoukset.<br />

Hankintayksikkö voi toteuttaa neuvottelumenettelyn vaiheittain siten, että hankintayksikkö<br />

rajoittaa neuvottelujen aikana neuvotteluissa mukana olevien tarjousten määrää.<br />

Hankintayksikkö voi käyttää vaiheittaista neuvottelumenettelyä ainoastaan silloin, kun<br />

hankintayksikkö on ilmoittanut vaiheittaisuudesta ja sen perusteista hankintailmoituksessaan<br />

ennen hankintamenettelyn aloittamista. Joka tapauksessa hankintayksikön on<br />

49 Pohjonen 2003, s.42<br />

35


kohdeltava ehdokkaita neuvotteluissa tasapuolisesti, eikä hankintayksikkö saa antaa<br />

tietoja tavalla, joka mahdollisesti vaarantaa neuvotteluihin osallistuvien tasapuolisen<br />

kohtelun.<br />

Neuvottelumenettelyyn liittyen on löydettävissä oikeustapaus, joka tuo lisävalaistusta<br />

kyseisen hankintamenettelyn hahmottamiseen. Kilpailuneuvoston<br />

30.3.2001 SarlinHydor Oy:n hakemukseen antamassa päätöksessä (d:o<br />

35/690/2001) oli kyse jäteaseman kaasunkeräysjärjestelmän suunnittelua ja rakentamista<br />

koskevasta tarjouskilpailusta. Kokkolan kaupunki pyysi Julkiset<br />

hankinnat –lehdessä julkaistulla ilmoituksella ilmoittautumisia tarjouskilpailuun.<br />

Kaupunki ilmoitti hankintamenettelyksi neuvottelumenettelyn. Kilpailuneuvosto<br />

totesi päätöksessään, että lain esitöiden ja kilpailuneuvoston vakiintuneen<br />

käytännön mukaan laissa mainittuja perusteita neuvottelumenettelyn<br />

käyttämiselle voidaan myös soveltaa kynnysarvot alittaviin hankintoihin. Neuvottelumenettelyn<br />

käyttö tulee kyseeseen silloin, kun avoimen tai rajoitetun<br />

menettelyn käyttäminen ei ole objektiivisesti tarkastellen mahdollista.<br />

Huomiota kiinnitetään tällöin erityisesti hankinnan kohteeseen ja hankinnan<br />

olosuhteisiin. Sen sijaan subjektiiviset yksistään hankintayksikköön itseensä<br />

liittyvät perusteet eivät oikeuta neuvottelumenettelyn käyttöön. Kilpailuneuvosto<br />

katsoi, ettei kaasunkeräysjärjestelmän suunnittelussa ja rakentamisessa<br />

ollut sellaisia poikkeuksellisia piirteitä tai muitakaan erityisiä syitä, jotka olisivat<br />

oikeuttaneet neuvottelumenettelyn käyttämiseen käsillä olleessa hankinnassa.<br />

Saadun selvityksen mukaan kyseisen kaltaisia hankintoja on varsin yleisesti<br />

kilpailutettu avoimella tai rajoitetulla menettelyllä. Avoimen tai rajoitetun menettelyn<br />

käyttäminen ei estä sitä, että hankintayksikkö tarjoukset saatuaan käy<br />

tarjoajien kanssa selventäviä keskusteluja, joiden tarkoituksena on selvittää<br />

saatujen sitovien tarjousten soveltuvuutta hankintayksikön käyttöön.<br />

Perusteena neuvottelumenettelyn käyttämiseen ei voida pitää sitä, että hankintayksiköltä<br />

on puuttunut asiantuntemus kaasunkeräysjärjestelmistä. Hankintayksiköllä<br />

on mahdollisuus käyttää konsulttia joko ennen tarjouspyynnön julkaisemista<br />

tai sen jälkeen. Kilpailuneuvosto totesi, että hankintayksikön olisi<br />

tullut järjestää hankintalain mukainen tarjouskilpailu avointa tai rajoitettua menettelyä<br />

käyttäen. Kilpailuneuvosto totesi, että hankintayksikkö oli menetellyt<br />

virheellisesti ilmoittaessaan käyttävänsä hankinnassa neuvottelumenettelyä.<br />

Neuvottelumenettelyn edut verrattuna avoimeen ja rajoitettuun menettelyyn perustuvat<br />

osapuolten väliseen neuvotteluun ja sen tuomiin mahdollisuuksiin toteuttaa hankinta<br />

tapauskohtaisesti yksilöllisellä tavalla. Keskeinen ero avoimeen ja rajoitettuun menettelyyn<br />

nähden on se, ettei neuvottelumenettelyyn sovelleta ”tarjouskilpailusääntöä”. Tarjouskilpailusääntö<br />

tarkoittaa hankintalaista johdettua velvollisuutta järjestää kertaluontoinen<br />

ja vuorovaikutukseton tarjouskilpailu. Näin ollen menettely voi lähtökohtaisesti<br />

sisältää erilaisia vaiheita, joissa on kyse neuvotteluista ja eri kokonaisuuksien kilpailut-<br />

36


tamisesta osissa. Menettelyssä voidaan myös puuttua jo tehtyihin tarjouksiin, mikäli<br />

menettelyssä mukana olevia kohdellaan tasapuolisesti eikä menettely johda kohtuutto-<br />

man suuriin muutoksiin menettelyn ulkopuolisten kannalta.<br />

Kilpailullisella neuvottelumenettelyllä tarkoitetaan hankintamenettelyä, jossa hankin-<br />

tayksikkö julkaisee hankinnasta hankintailmoituksen ja johon kaikki toimittajat voivat<br />

pyytää saada osallistua. Hankintayksikkö neuvottelee menettelyyn hyväksyttyjen ehdokkaiden<br />

kanssa löytääkseen yhden tai usean ratkaisun, joka vastaa sen tarpeita ja jonka<br />

perusteella valittuja ehdokkaita pyydetään tekemään tarjouksensa.<br />

Kilpailullinen neuvottelumenettely on uusi hankintamenettely, jolla pyritään tuomaan<br />

lisää joustavuutta julkisen sektorin hankintatoimeen. Kilpailullista neuvottelumenettelyä<br />

noudattaen tulee mahdolliseksi tehdä monimutkaiset ja erityistä tietämystä edellyttävät<br />

hankinnat joustavasti miltei koko hankintamenettelyn ajan kestävillä neuvotteluilla.<br />

Hankinnan tekevä yksikkö voi kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä neuvotella laadullisten<br />

vaatimusten täyttävien sopivien tarjoajien kanssa tiettyyn hankkeeseen liittyvistä<br />

toteuttamisvaihtoehdoista sekä kaikista muista hankinnan kannalta tarpeellisista<br />

yksityiskohdista. Käytyjen neuvottelujen perusteella hankintayksikön on pyydettävä<br />

tarjousta neuvotteluun osallistuvilta tahoilta ja arvioitava saamansa tarjoukset hankintailmoituksessa<br />

tai erityisessä hankekuvauksessa vahvistettujen valintaperusteiden mukaisesti.<br />

50 Menettelyn perustana on toisaalta neuvottelujen mahdollistaminen ja toisaalta<br />

hankintalainsäädännön periaatteiden (tasapuolinen kohtelu, avoimuus sekä kilpailun<br />

hyödyntäminen) riittävä toteutuminen. Tätä taustaa vasten voidaan todeta, että kilpailullinen<br />

neuvottelumenettely sisältää piirteitä sekä tarjouskilpailuun perustuvista menettelyistä<br />

että neuvottelumenettelystä.<br />

Kilpailullinen neuvottelumenettely ei sellaisenaan kovin usein tule kysymykseen kiinteistöpalveluita<br />

hankittaessa vaan kilpailullisen neuvottelumenettelyn käyttöalueet ovat<br />

erityisen monimutkaisessa hankinnassa, jossa:<br />

• hankintayksikkö ei pysty objektiivisesti ennakolta määrittelemään hankinnan oikeudellisia<br />

tai taloudellisia ehtoja taikka teknisiä keinoja tarpeidensa tai tavoitteidensa<br />

toteuttamiseksi<br />

• tarjouksen valintaperusteena on kokonaistaloudellinen edullisuus.<br />

50 Alkio Wik. s. 827-828<br />

37


Esimerkkinä hankinnoista, joissa kilpailullista neuvottelumenettelyä voidaan tulla käyttämään,<br />

voidaan esittää olevan julkisen ja yksityisen sektorin kumppanuutta edellyttävät<br />

elinkaarihankkeet, jotka usein sisältävät muun muassa kohteiden suunnittelua, rakentamista<br />

ja erinäisiä palveluja kymmeniä vuosia kestävillä sopimuksilla.<br />

5.4 Puitejärjestely<br />

Puitejärjestelyllä tarkoitetaan yhden tai usean hankintayksikön ja yhden tai usean toimittajan<br />

välistä sopimusta, jonka tarkoituksena on vahvistaa tietyn ajan kuluessa tehtäviä<br />

hankintasopimuksia koskevat ehdot kuten hinnat ja suunnitellut määrät.<br />

Normaalisti hankintayksikön on valittava toimittajat puitejärjestelyyn avoimella tai rajoitetulla<br />

menettelyllä. Poikkeustapauksissa hankintayksikkö voi valita puitejärjestelyn<br />

toimittajat myös neuvottelumenettelyllä tai tekemällä suorahankinnan. Neuvottelumenettelyyn<br />

siirtymisessä ja suorahankinnassa edellytetään muun muassa, että avoimessa<br />

tai rajoitetussa menettelyssä ei ole saatu lainkaan ehdokkuushakemuksia tai tarjouspyynnön<br />

mukaisia tarjouksia 51 . Puitejärjestelyyn otettavien toimittajien valinnassa on<br />

noudatettava samoja ehtoja kuin muutenkin toimittajien valinnassa. Usean toimittajan<br />

kanssa tehtävään puitejärjestelyyn on valittava vähintään kolme toimittajaa, jollei kelpoisuusehdot<br />

täyttäviä tarjoajia ja hyväksyttäviä tarjouksia ole vähemmän. Toimittajien<br />

vähimmäismäärää koskevalla edellytyksellä pyritään edistämään riittävää kilpailua puitejärjestelyissä.<br />

Puitejärjestelyyn perustuvat hankintasopimukset on tehtävä puitejärjestelyn alkuperäisten<br />

osapuolten kesken. Järjestelyyn ei ole siten mahdollista ottaa hankintamenettelyn<br />

aloittamisen jälkeen uusia osapuolia, vaan hankintayksikkö voi tehdä puitejärjestelyyn<br />

perustuvat hankinnat vain järjestelyssä mukana olevilta toimittajilta. Jos hankintayksikkö<br />

ei kuitenkaan halua käyttää hyväkseen puitejärjestelyn mahdollistamia joustavampaa<br />

kilpailuttamismenettelyjä, hankintayksikkö voi kilpailuttaa hankinnan noudattamalla<br />

lain ilmoittamis- ja menettelytapavaatimuksia.<br />

Yhden tai useamman toimittajan kanssa tehtyyn puitejärjestelyyn perustuvat hankinnat<br />

voidaan tehdä ilman kilpailuttamista, jos puitejärjestelyn ehdot on vahvistettu järjestelyssä.<br />

Puitejärjestelyn ehtoihin ei saa tehdä huomattavia muutoksia sen voimassaoloaikana<br />

vaan puitejärjestelyn ehdot ovat osapuolia sitovia. Hinnan osalta vähintään hinnan<br />

muodostamista koskevan säännön tulee olla osapuolia sitova. Puitejärjestelyä ei saa<br />

51 Ks. tarkemmin Hankintalain 25 § ja 27 §<br />

38


käyttää kilpailua vääristävällä, rajoittavalla tai estävällä tavalla. Puitejärjestely voi olla<br />

voimassa enintään neljä vuotta. Hankinnan kohteen välttämättä sitä edellyttäessä puite-<br />

järjestely voi olla poikkeuksellisesti kestoltaan pidempi.<br />

Jos hankintayksikkö on tehnyt puitejärjestelyn yhden toimittajan kanssa, siihen perustu-<br />

vat hankinnat on tehtävä puitejärjestelyssä vahvistettujen ehtojen mukaisesti. Hankin-<br />

tayksikkö voi pyytää toimittajaa tarvittaessa täsmentämään tai täydentämään kirjallisesti<br />

tarjoustaan. Jos hankintayksikkö on tehnyt puitejärjestelyn usean toimittajan kanssa,<br />

puitejärjestelyyn perustuvat hankinnat on tehtävä joko puitejärjestelyssä vahvistettujen<br />

ehtojen mukaisesti ilman kilpailuttamista tai, jos kaikkia ehtoja ei ole järjestelyssä vahvistettu,<br />

kilpailuttamalla puitejärjestelyyn otetut toimittajat puitejärjestelyn ja tarvittaessa<br />

tarjouspyynnön ehtojen mukaisesti. Tarpeen vaatiessa puitejärjestelyn ehtoja voidaan<br />

täsmentää.<br />

Hankintayksikön on puitejärjestelyyn perustuvien hankintojen kilpailuttamisessa pyydettävä<br />

kirjallinen tarjous niiltä puitejärjestelyyn otetuilta toimittajilta, joilla on edellytykset<br />

hankinnan toteuttamiseen. Hankintayksikön on määrättävä tarjousaika, jonka on<br />

oltava riittävä ottaen huomioon hankinnan laatu, tarjousten tekemisen edellyttämä aika<br />

ja muut vastaavat seikat. Tarjousten sisältö on pidettävä luottamuksellisena tarjouskilpailun<br />

päättymiseen saakka. Hankintayksikön on valittava paras tarjous noudattaen tarjouspyynnössä<br />

esitettyä tarjouksen valintaperustetta ja vertailuperusteita.<br />

Hankintalainsäädäntöuudistuksessa mukana oleva puitejärjestely on uusi hankintamenettely.<br />

Tosin aiemman hankintalainsäädännön perusteella hankintayksiköillä on ollut<br />

mahdollista solmia puitesopimuksia. Kuitenkin johtuen puitesopimuksen harvinaisemmasta<br />

hankintamenettelyn luonteesta, ovat muun muassa oikeuskirjallisuuden ja –<br />

käytännön esimerkit ja näkökulmat puitesopimuksista jääneet Suomessa vähäisiksi.<br />

Silti on olemassa eräs oikeustapaus puitesopimuksista, joka avaa omalla tavallaan<br />

puitejärjestelyynkin liittyviä ominaispiirteitä. Tapausta tullaan analysoimaan<br />

myös myöhemmin liittyen tarjousvertailuun. Kyse on markkinaoikeuden<br />

ratkaisusta 118/03 (d:o 7/03/JH). Siinä valtiovarainministeriö oli hankintailmoituksessaan<br />

ilmoittanut Valtionhallinnon kansainvälisiä lentokuljetuspalveluja<br />

virkamiesmatkustuksen tarpeisiin koskevasta, avoimena menettelynä toteuttavasta<br />

tarjouskilpailusta. Ilmoituksessa oli mainittu, että kysymyksessä oli<br />

puitesopimus.<br />

Hankintayksikön ja voittaneen tarjoajan välisen sopimuksen mukaan sopimuksen<br />

voimassaolo jatkui 31.12.2003 jälkeen vuoden kerrallaan, jollei sitä jommaltakummalta<br />

puolen irtisanottaisi vähintään kolme kuukautta ennen sopimuskauden<br />

päättymistä. Hankintailmoituksessa oli yksiselitteisesti ilmoitettu<br />

sopimuskaudeksi 12 kuukautta alkaen 1.1.2003. Tarjouskilpailu ei näin ollen<br />

ollut koskenut aikaa 31.12.2003 jälkeen. Sopimuksen jatkaminen tarjouskilpai-<br />

39


lussa tarkoitetun ajanjakson jälkeen olisi merkinnyt hankinnan tekemistä ilman<br />

kilpailutusta.<br />

Valtiovarainministeriö ja voittanut tarjoaja olivat allekirjoittaneet yhteistyösopimukseksi<br />

kutsutun asiakirjan, jossa oli sovittu valtion palveluksessa olevan<br />

henkilöstön virkamatkojen hinnoista ja jälkikäteen maksettavasta hyvityksestä.<br />

Sopimus oli voimassa 1.1.2003-31.12.2003. Sopimuksen mukaan sopimus tuli<br />

voimaan kussakin ministeriössä, virastossa ja laitoksessa sen jälkeen, kun sopimus<br />

olisi siellä allekirjoitettu. Sopimuksessa tarkoitettuja yksikkökohtaisia<br />

sopimuksia oli tullut voimaan, mutta kaikki ministeriöt, virastot ja laitokset eivät<br />

olleet tehneet sopimusta asian tullessa vireille markkinaoikeudessa.<br />

Hankintamenettelyssä oli tarjousvertailun osalta toimittu julkisista hankinnoista<br />

annetun lain vastaisesti. Koska sopimus oli jo allekirjoitettu, ainoa mahdollinen<br />

seuraamus olisi ollut hyvitysmaksun määrääminen. Markkinaoikeus kuitenkin<br />

katsoi, ettei hakijalla olisi ollut hankintalain mukaista todellista mahdollisuutta<br />

voittaa tarjouskilpailua vaikka menettely olisi toteutettu virheettömästi. Hakijan<br />

hakemus tästä johtuen hylättiin. Koska puitesopimus oli irtisanottavissa,<br />

hankintayksikön virhe oli kuitenkin korjattavissa siltä osin kuin sopimuksessa<br />

oli sovittu sopimuksen jatkamisesta hankintailmoituksessa tarkoitetun sopimuskauden<br />

(1.1.-31.12.2003) jälkeen.<br />

40


6 TARJOUSPYYNTÖ JA TARJOUS<br />

6.1 Tarjouspyynnöistä<br />

Keskeinen osa tarjouskilpailun valmistelusta muodostuu tarjouspyynnön valmistelusta<br />

ja siihen liittyvistä tehtävistä. Hankinta käynnistyy usein ennakkoilmoituksella, jossa<br />

hankintayksikkö ilmoittaa varainhoitovuotensa alussa seuraavan vuoden aikana toteutet-<br />

tavien, tietyn ennakkoilmoitusrajan ylittävien hankintasopimusten ja puitejärjestelyjen<br />

olennaiset ominaisuudet. Ennakkoilmoitus tulee tehdä kuukauden kuluessa budjettivuo-<br />

den alkamisesta. Ennakkoilmoituksen perusteella toimittajat voivat suunnitella tuotantoaan<br />

ja töitään ennakolta sekä varautua ajoissa tarjouskilpailuihin. Ennakkoilmoituksen<br />

tekeminen on edellytyksenä sille, että lyhennettyjä tarjousaikoja voidaan käyttää. Mikäli<br />

ennakkoilmoituksessa on siis riittävän yksityiskohtaiset tiedot tulevista hankinnoista, on<br />

hankintayksiköllä mahdollisuus lyhentää varsinaisen tarjousmenettelyn tarjousaikaa.<br />

Ennen tarjouskilpailua hankintayksikön on toimitettava hankinnasta hankintailmoitus.<br />

Hankintayksikön on julkaistava EU:n kynnysarvon ylittävästä hankinnasta hankintailmoitus<br />

EU:n laajuisesti. Käytännössä hankintailmoituksen julkaiseminen tapahtuu siten,<br />

että hankintayksikkö toimittaa ilmoituspyynnön ja ilmoitusta koskevat tiedot Suomessa<br />

hankintailmoitusten julkaisemisesta vastaavalle taholle ja tämä huolehtii hankintailmoituksen<br />

käytännön toteuttamisesta. Hankintayksikön on julkaistava kansallisen kynnysarvon<br />

ylittävästä, mutta EU:n kynnysarvon alittavasta hankinnasta ilmoitus Suomessa<br />

sen tahon kautta, joka vastaa ilmoitusten julkaisemisesta Suomessa.<br />

Hankintailmoituksen julkaiseminen ja sen sisältöä koskevien vaatimusten noudattaminen<br />

on erittäin tärkeää. Mikäli hankintayksikkö ei ole julkaissut hankintailmoitusta, on<br />

erittäin todennäköistä, että asiaa käsittelevä tuomioistuin määrää koko hankinnan kilpailutettavaksi<br />

uudelleen. Samoin, mikäli hankintayksikkö on jättänyt noudattamatta hankintailmoitusta<br />

koskevia keskeisiä muotomääräyksiä, on hyvin todennäköistä, että tuomioistuin<br />

määrää koko hankinnan kilpailutettavaksi uudelleen.<br />

Hankintailmoituksen lähettämispäivällä on merkitystä tarjousmenettelyn määräaikojen<br />

kulumiselle, hankintayksiköiden on pyydettäessä osoitettava lähettämispäivä. Hankintailmoitus<br />

on tehtävä siten, että potentiaaliset tarjoajat voivat saada riittävän täsmälliset<br />

tiedot hankinnan kohteesta. Hankintailmoituksen viimeiseen ajankohtaan vaikuttaa hankinnan<br />

laatu ja monitahoisuus sekä tarjousten tekemisen vaatima aika. Avoimessa menettelyssä<br />

tarjousajan on oltava vähintään 52 päivää. Rajoitetussa menettelyssä, neuvottelumenettelyssä<br />

sekä kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä halukkaiden tarjoajien<br />

osallistumishakemuksen jättämiselle on varattava vähintään 37 päivää. Tämän lisäksi<br />

rajoitetussa menettelyssä on tarjousajan oltava vähintään 40 päivää. Määräajat lasketaan<br />

41


sitä päivää seuraavasta päivästä, jona hankintailmoitus on lähetetty julkaistavaksi. Säädettyjen<br />

vähimmäisaikojen noudattaminen mahdollistaa sen, että kaikilla halukkailla on<br />

riittävät mahdollisuudet ottaa selko tarjouspyynnön sisällöstä ja laatia tarjouspyynnön<br />

mukainen tarjous. Säädettyjen vähimmäisaikojen noudattamatta jättäminen sen ohella,<br />

että se karsii mahdollisia tarjoajia, merkitsee myös sitä, että esimerkiksi aikaisemmin<br />

samanlaiseen tarjouskilpailuun osallistuneilla on muita mahdollisia tarjoajia paremmat<br />

mahdollisuudet tarjouksen laatimiseen tarjouspyynnön mukaiseksi.<br />

Hankintailmoituksessa on ilmoitettava tarjoajille asetetuista vähimmäisvaatimuksista ja<br />

vaadittavista selvityksistä, jotta tarjoajat voivat ottaa vaatimukset huomioon harkitessaan<br />

tarjouksen tekemistä sekä sen sisältöä. Vaatimukset ja selvitykset on suositeltavaa<br />

ilmoittaa myös tarjouspyynnössä, jotta ne tulevat selkeästi tarjoajien tietoon ja otetuksi<br />

huomioon tarjousten tekemisessä. Vaatimukset ja perusteet voivat liittyä esimerkiksi<br />

ehdokkaiden tai tarjoajien rahoitukselliseen ja taloudelliseen tilanteeseen, tekniseen<br />

suorituskykyyn, ammattipätevyyteen tai kokemukseen. Vaatimusten ja tarjoajien valinnassa<br />

käytettävien perusteiden on oltava suhteellisia, objektiivisia ja perusteltavissa<br />

hankinnan kohteen kannalta. Siten hankintayksikön on hankinnan luonteen ja laajuuden<br />

perusteella harkittava vaatimusten tasoa. Soveltumattomat tai liian ankarat vaatimukset<br />

voivat rajoittaa tarpeettomalla tavalla kilpailua. Vaadittavien selvitysten osalta tulee<br />

myös harkita niiden laatimisen ja toimittamisen edellyttämää, ehdokkaille tai tarjoajille<br />

koituvaa työmäärää ja kustannuksia. Tarjoajien valinnassa käytettäviä perusteiden osalta<br />

hankintayksikön ei tarvitse ilmoittaa perusteiden painotuksia. Hankintailmoituksessa on<br />

myös ilmoitettava ehdokkaiden vähimmäismäärä ja myös mahdollisuuksien mukaan<br />

ehdokkaiden enimmäismäärä.<br />

Hankinnan oikeudellinen ydin perustuu huolellisesti laadittuun tarjouspyyntöön, joten<br />

tarjouspyynnön merkitystä ei voida liiaksi korostaa. Myöskään tarjouspyynnössä esitetyistä<br />

tiedoista ja edellytyksistä ei yleensä voida jälkikäteen poiketa. Käytännön hankintatoiminnassa<br />

on ilmennyt epätietoisuutta tarjouspyynnön sisältöön liittyvistä vaatimuksista,<br />

joten tästä syystä hankintalakiin on sisällytetty tarjouspyynnön tai hankintailmoituksen<br />

vähimmäissisältömääräykset. Hankintalain mukaan EU:n kynnysarvon ylittävän<br />

hankinnan tarjouspyynnössä tai hankintailmoituksessa on hankintalain mukaan oltava<br />

ainakin seuraavat tiedot:<br />

1. hankinnan kohteen määrittely noudattaen, mitä teknisten eritelmien ja vaatimusten<br />

esittämisestä hankintalaissa säädetään, sekä hankinnan kohteeseen liittyvät muut<br />

laatuvaatimukset<br />

2. viittaus julkaistuun hankintailmoitukseen<br />

3. määräaika tarjousten tekemiselle<br />

4. osoite, johon tarjoukset on toimitettava<br />

42


5. kieli tai kielet, joilla tarjoukset on laadittava<br />

6. ehdokkaiden tai tarjoajien taloudellista ja rahoituksellista tilannetta, teknistä kelpoisuutta<br />

ja ammatillista pätevyyttä koskevat ja muut vaatimukset sekä luettelo asiakirjoista,<br />

joita ehdokkaan tai tarjoajan on tätä varten toimitettava<br />

7. tarjouskilpailun ratkaisuperuste ja käytettäessä ratkaisuperusteena kokonaistaloudellista<br />

edullisuutta sen arviointiperusteet ja niiden suhteellinen painotus tai kohtuullinen<br />

vaihteluväli taikka poikkeuksellisissa tapauksissa kokonaistaloudellisen edullisuuden<br />

arviointiperusteiden tärkeysjärjestys<br />

8. tarjousten voimassaoloaika.<br />

EU:n kynnysarvon alittavan hankinnan tarjouspyynnössä tai hankintailmoituksessa on<br />

hankintalain mukaan oltava ainakin seuraavat tiedot:<br />

1. hankinnan kohde noudattaen, mitä teknisten eritelmien ja vaatimusten esittämisestä<br />

hankintalaissa säädetään<br />

2. ehdokkaiden tai tarjoajien taloudellista ja rahoituksellista tilannetta, teknistä kelpoisuutta<br />

ja ammatillista pätevyyttä koskevat ja muut vaatimukset sekä luettelo asiakirjoista,<br />

joita ehdokkaan tai tarjoajan on tätä varten toimitettava<br />

3. tarjouskilpailun ratkaisuperuste ja käytettäessä ratkaisuperusteena kokonaistaloudellista<br />

edullisuutta sen arviointiperusteet ja niiden tärkeysjärjestys<br />

4. määräaika tarjousten tekemiselle<br />

5. osoite, johon tarjoukset on toimitettava<br />

6. tarjousten voimassaoloaika.<br />

Lisäksi tarjouspyynnössä tai hankintailmoituksessa on ilmoitettava myös muut tiedot,<br />

joilla on olennaista merkitystä hankintamenettelyssä ja tarjousten tekemisessä. Olen-<br />

naista on se, että tarjouksen valintakriteerit sisältyvät tarjouspyyntöön. Lisäksi tarjous-<br />

pyynnössä on suotavaa epäselvyyksien välttämiseksi mainita myös, että sopimus ei synny<br />

hankintapäätöksellä tai tarjouksen hyväksymisellä vaan vasta myöhemmin tehtävällä<br />

sopimuksella. Tällainen ilmoitus selkeyttää sopimuksen syntymisajankohtaa sekä lisää<br />

osallistujien kykyä arvioida menettelyn kulkua avoimuusperiaatteen mukaisesti.<br />

Tarjouspyynnön tarkoituksena on hankinnan kohteen ja sen toteuttamiseen liittyvien<br />

seikkojen kuvaaminen siten, että sen perusteella saadaan lopullisia, yhteismitallisia ja<br />

vertailukelpoisia tarjouksia, joiden perusteella tarjouksia voidaan tasapuolisesti verrata.<br />

Mitä yksityiskohtaisempi tarjouspyyntö on, sitä suuremmalla todennäköisyydellä tarjoukset<br />

ovat yhteismitallisia ja siten keskenään vertailukelpoisia, mihin tarjouspyynnöillä<br />

yleensä aina tulee pyrkiä. Hyvin tehdyn tarjouspyynnön jälkeen päädytään varsin to-<br />

43


dennäköisesti hankintayksikön kannalta parhaaseen ratkaisuun. Huono tarjouspyyntö<br />

voi puolestaan johtaa siihen, että hankintayksikkö ei saa haluamansa kaltaisia tarjouksia<br />

tai potentiaaliset tarjoajat joutuvat esittämään lukuisia tarjousvaihtoehtoja kattaakseen<br />

tarjouspyynnössä avoimeksi jätetyt seikat. Tarjouspyyntö myös käytännössä ratkaisee<br />

sen, miten voittanut tarjous valitaan, koska hankintalainsäädännön vaatima tasapuoli-<br />

suus ei voi toteutua käytettäessä valintaperusteena muita kuin tarjouspyynnöstä ilmene-<br />

viä seikkoja. 52<br />

Tarjouspyynnössä on määritettävä hyväksytäänkö tarjouksista se, joka on hankintayksi-<br />

kön kannalta kokonaistaloudellisesti edullisin vai se, joka on hinnaltaan halvin. Hankin-<br />

talainsäädännössä ei kuitenkaan yksiselitteisesti määritellä, mitä kokonaistaloudellisesti<br />

edullisuudella tarkoitetaan. Kokonaistaloudellisesti edullisuudella tarkoitetaan pääsään-<br />

töisesti, että hinnan ja laadun välinen suhde tulee olla paras mahdollinen käytettäessä<br />

arviointiin tarjouspyynnössä määriteltyjä arviointiperusteita. Mikäli tarjouksista valitaan<br />

kokonaistaloudellisesti edullisin, on tarjouspyynnössä myös esitettävä tarjousten arvi-<br />

ointikriteerit ja niiden painotus tai kohtuullinen vaihteluväli. Jos tarjouspyynnössä ei ole<br />

määritelty kokonaistaloudellisesti edullisuuden arviointikriteereitä, on oikeuskäytännössä<br />

katsottu, että tarjouksista on tällöin valittava hinnaltaan halvin 53 . Mikäli hankintayksikkö<br />

haluaa käyttää muitakin kuin hintaa tarjouksen valintaperusteena, on nämä tekijät<br />

määriteltävä ja yksilöitävä tarjouspyynnössä, pelkkä maininta siitä, että arviointikriteerinä<br />

on kokonaistaloudellisesti edullisin, ei riitä.<br />

Tarjouspyyntö on tarkoitettu lopulliseksi. Sen muuttaminen kesken hankintaprosessin<br />

on vain rajatusti mahdollista esimerkiksi silloin, kun keskeytetään liian kalliiksi osoittautuva<br />

hankinta. Tarjouspyynnön lopullisuuden tarkoituksena on tarjoajien tasapuolisen<br />

ja syrjimättömän kohtelu. Tämä vaatimus edellyttää muun ohella, että hankintayksikkö<br />

soveltaa tarjouksia vertaillessaan ainoastaan niitä perusteita, jotka se on etukäteen<br />

ilmoittanut tarjouspyynnössä ja joista tietoisina tarjoajat ovat siten voineet laatia tarjouksensa<br />

54 . Tarjouspyyntö ei ole osa suunnitteluprosessia, joten hankinnan sisältö, sovellettavat<br />

arviointikriteerit ja mahdolliset rajaukset, esimerkiksi sellaiset hankinnan<br />

osat, jotka hankintayksikkö saattaa tehdä omana työnä, tulee arvioida ennakolta. Tämä<br />

ei estä vaihtoehtojen pyytämistä, vaan tavoitteena on ainoastaan se, että kaikki tarjoajat<br />

varmasti tietävät, mitä heidän tulee tarjota. 55<br />

52 Virtanen 2003. s. 562<br />

53 Ks. esimerkiksi Markkinaoikeus 1.8.2006 (153/06)<br />

54 Ks. esimerkiksi Markkinaoikeus 27.10.2006 (233/06)<br />

55 Virtanen 2003,s. 564<br />

44


Avoimessa menettelyssä lähtökohtana on, että tarjouspyynnössä ilmoitetaan kaikki hankintaan<br />

ja tarjoajaan liittyvät vaatimukset sekä tarjouksen valintaperuste ja arviointikriteerit.<br />

Rajoitetussa menettelyssä tarjoajan kelpoisuusehdot ja valintaperusteet ilmoitetaan<br />

jo kehotettaessa ehdokkaita osallistumishakemusten jättämiseen ja niitä sovelletaan<br />

jo aiemmassa tarjousmenettelyn vaiheessa. Tarjouspyynnössä ei siten ole enää tarpeen<br />

ilmoittaa tarjoajan kelpoisuuteen ja valintaan liittyviä vaatimuksia.<br />

Tarjoajien tasapuolinen kohtelu ja edullisimman tarjouksen erottaminen muista tarjouksista<br />

edellyttävät, että tarjousvertailu voidaan asianmukaisesti suorittaa. Hankintayksikön<br />

on otettava tämä huomioon laatiessaan tarjouspyyntöä. Tarjouspyynnön on oltava<br />

selkeä ja sen on tuotettava yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia. Tarjousten<br />

saamista yhteismitallisiksi ja vertailukelpoisiksi keskenään voi helpottaa se, että kaikki<br />

tarjoajat antavat tarjouksensa hankintayksikön etukäteen laatimilla valmiilla tarjouspyyntölomakkeilla.<br />

Tällöin kaikki tarjoajat ilmoittavat ainakin samat tarjoustaan koskevat<br />

keskeiset tiedot. Tarjouspyyntöjen sisällön puutteellisuudesta johtuva tarjousten<br />

vertailukelvottomuus on oikeuskäytännössä katsottu yhdeksi merkittävimmistä hankintamenettelyjä<br />

koskevaksi yksittäiseksi ongelmaksi. Yhteismitattomat tarjoukset johtavat<br />

helposti tarpeeseen täsmentää tarjouspyyntöä tai tarjouksia hankintamenettelyn aikana<br />

tarjoajien tasapuolisen kohtelun vaarantavalla tavalla. Tarjouspyyntö täydentää hankintailmoitusta<br />

ja mikäli tarjouspyyntö ja hankintailmoitus eroavat sisältönsä puolesta toisistaan,<br />

noudatetaan hankintailmoituksessa ilmoitettuja tietoja.<br />

Eräs käytännön ongelma on se, että tarjouspyynnön puutteellisuus havaitaan vasta kun<br />

hankintayksikkö saa tarjoukset. Tällaisissa tilanteissa hankinta voidaan joutua keskeyttämään<br />

tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun varmistamiseksi. Tällaisissa<br />

tilanteissa myös tarjoajat voivat auttaa hankintayksikköä ilmoittamalla havaitsemistaan<br />

epäselvyyksistä. Tällöin hankintamenettely voi olla korjattavissa jo ennen tarjouksien<br />

saamista, antamalla korjattu tarjouspyyntö samalla ilmoitustavalla kuin alkuperäinenkin<br />

tarjouspyyntö. Tarjoajien tasapuolisen kohtelun varmistaminen voi edellyttää lisäajan<br />

myöntämistä, ellei kyse ole lähinnä teknisestä tarkennuksesta, joka on nopeasti toteutet-<br />

tavissa. 56<br />

Hankintayksikön laadittua tarjouspyynnön, sen on avoimessa menettelyssä lähetettävä<br />

tarjouspyyntö niitä pyytäville ehdokkaille kuuden päivän kuluessa pyynnöstä, jos pyyntö<br />

on tehty riittävän ajoissa ennen tarjousajan päättymistä. Hankintayksikkö voi myös<br />

asettaa tarjouspyyntöasiakirjat sähköisesti internetiin kaikkien halukkaiden saataville<br />

hankintailmoituksessa esitetyin tavoin. Avointa hankintamenettelyä käytettäessä han-<br />

56 Virtanen 2003, s. 562-563<br />

45


kintayksikön tulee toimittaa tarjouspyyntö kaikille halukkaille. Siten menettely ei mah-<br />

dollista ehdokkaiden valintaa hankintamenettelyn tässä vaiheessa. Rajoitetussa menette-<br />

lyssä tarjouspyyntö toimitetaan vain niille tarjoajille, jotka on valittu hankintamenette-<br />

lyyn.<br />

Neuvottelumenettelyssä ja kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä neuvottelukutsu lähe-<br />

tetään niille osallistumishakemuksen jättäneille ehdokkaille, jotka on valittu osallistu-<br />

maan tarjouskilpailuun. Neuvottelukutsun on sisällettävä neuvottelumenettelyssä tar-<br />

jouspyynnön ja kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä hankekuvauksen tai ilmoituksen<br />

siitä, mistä asiakirjat ovat saatavissa, pyytämiseen liittyvän määräajan sekä tiedon mah-<br />

dollisesti perittävistä maksuista.<br />

Kilpailullista neuvottelumenettelyä koskevan kutsussa on oltava myös tietoa tiedon kuu-<br />

lemisvaiheen ajankohdasta, tiedon osoitteesta jossa neuvottelut tullaan käymään sekä<br />

neuvotteluissa käytettävästä kielestä. Kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä ei tarjous-<br />

aikaa voida vielä neuvottelukutsussa ilmoittaa.<br />

6.1.1 Hankinnan kohteesta<br />

Hankintayksikön on luonnollisesti ennen hankintaa tiedettävä, mitä aiotaan hankkia.<br />

Samalla on selvitettävä, jaetaanko hankinta osiin vai ei. Lisäksi on mietittävä, voivatko<br />

tarjoajat tehdä esimerkiksi yhdistelmätarjouksia. Hankinnan kohde on kuitenkin tar-<br />

jouspyynnössä ilmaistava riittävän yksiselitteisesti, jotta vertailukelpoisten tarjousten<br />

laatiminen on mahdollista. Selkeä kohteen määritys on perusedellytys sille, että hankintamenettely<br />

voi onnistua. 57<br />

Tarjouskilpailuun osallistuvien tarjoajien on puolestaan voitava luottaa siihen, että hankinnan<br />

kohteena on yksinomaan ennalta ilmoitettu kokonaisuus, josta tarjous on annettava.<br />

Hankinnan kohde on määriteltävä myös niin yleisesti, ettei se ole eri potentiaalisia<br />

toimittajia syrjivä. Hankintaa ei saa räätälöidä sopimaan vain tietylle toimittajalle eikä<br />

muutenkaan määritellä tavalla, joka käytännössä sulkee pois avoimen kilpailun mahdollisuuden.<br />

Vastaavasti hankinnan kohteen määrittelyssä on huolehdittava siitä, että kaikilla<br />

halukkailla tarjoajilla on yhtäläiset mahdollisuudet antaa hankinnasta tarjouksensa,<br />

eikä mahdollisia aikaisempia sopimuskumppaneita aseteta muita edullisempaan asemaan<br />

esimerkiksi hankinnan kohdetta koskevien kattavampien, esimerkiksi aikaisempaan<br />

sopimussuhteeseen perustuvien kokemusperäisten tietojen vuoksi. 58<br />

57 Virtanen 2003,. s. 565<br />

58 Alkio – Wik s. 831<br />

46


Eräästä kilpailuneuvoston päätöksestä löytyy esimerkki hankinnan kohteeseen<br />

liittyen. Kilpailuneuvoston 13.9.1999 A. Juhani Sounion hakemukseen antamassa<br />

päätöksessä (d:o 67/690/99) oli kyse maa-ainestoimitusten tarjouskilpailusta.<br />

Parikkalan kunta pyysi avoimella tarjouskilpailulla tarjouksia soran ja<br />

murskesoran maa-ainetoimituksista kuutiometriperusteiseen mittaukseen perustuvalla<br />

hinnoittelulla. Hakija katsoi, että tarjouspyyntö oli asetettu virheellisesti<br />

ja hankintamenettelyssä oli siten tapahtunut virhe.<br />

Hakijan mukaan tarjouksia ei olisi tullut pyytää kuutiometrimittaukseen perustuvan<br />

hinnoittelun mukaisena sen epätarkkuudesta johtuen, vaan oikea tapa olisi<br />

ollut pyytää tarjoushinnat tonniperusteisina. Kilpailuneuvosto totesi päätöksessään,<br />

että hankintayksikön tehtävä on määrittää tarjouksille asetettavat vaatimukset,<br />

kuten esimerkiksi hinnoitteluperuste. Hankintayksikkö oli harkinnut<br />

tässä tapauksessa tarkoituksenmukaisimmaksi menettelyksi pyytää tarjoukset<br />

kuutiometrimittaukseen perustuvina.<br />

Kilpailuneuvosto katsoi, ettei asiassa ollut esitetty selvitystä siitä, että hankintayksikkö<br />

olisi menetellyt tältä osin virheellisesti tai että kuutiometrimittaukseen<br />

perustuvan hinnoittelun käyttö tekisi tarjouspyynnöstä syrjivän tai asettaisi<br />

tarjoajat epätasapuoliseen asemaan. Kilpailuneuvosto hylkäsi hakemuksen.<br />

6.1.2 Tarjoajien valintaa koskevat kriteerit<br />

Sekä rajoitetussa menettelyssä, kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä että neuvottelumenettelyssä<br />

hankintayksikön on ilmoitettava hankintailmoituksessaan kaikki ne kriteerit,<br />

joiden perusteella hankintayksikkö valitsee toimittajat, jotka pääsevät mukaan tarjouskilpailuun.<br />

Hankintayksikön ei ole lainmukaista soveltaa osallistumishakemusten<br />

käsittelyssä yhtäkään sellaista kriteeriä, jota hankintayksikkö ei ole ilmoittanut etukäteen<br />

hankintailmoituksessaan nimenomaisesti tarjoajien valintaa koskevaksi kriteeriksi.<br />

Tältä osin ei ole merkitystä sillä, onko hankintailmoituksesta puuttuva kriteeri tärkeä tai<br />

merkittävä.<br />

Hankintayksikön hankintailmoituksessaan ilmoittamat tarjoajien valintaa koskevat kriteerit<br />

sitovat sekä hankintayksikköä että toimittajia. Hankintalain mukaisella tasapuolisella<br />

ja syrjimättömällä kohtelulla ei suojata ainoastaan hankintamenettelyyn osallistuvia<br />

toimittajia, vaan myös hankintaa koskevien asiakirjojen ehtojen vuoksi hankintamenettelyn<br />

ulkopuolelle jättäytyneitä toimittajia. Mikäli hankintayksikkö ei sovella ilmoittamiaan<br />

tarjoajien valintaa koskevia kriteereitä, vaan hyväksyy myös kevyemmillä edellytyksillä<br />

toimittajia mukaan tarjouskilpailuun, syrjii menettely niitä toimittajia, jotka<br />

ovat jättäytyneet hankintamenettelyn ulkopuolelle luottaessaan hankintayksikön ilmoittamien<br />

kriteerien velvoittavuuteen.<br />

47


Hankintayksikön on mahdollista käyttää joko ainoastaan tai vertailtavien kriteerien<br />

ohessa ehdottomia vähimmäiskriteerejä, jotka tarjouskilpailuun hyväksyttävien toimitta-<br />

jien tulee täyttää. Jos hankintayksikkö ilmoittaa hankintailmoituksessaan tällaisia ehdottomia<br />

vähimmäiskriteereitä, hankintayksiköllä on velvollisuus sulkea pois tarjouskilpailusta<br />

kaikki ne toimittajat, jotka eivät täytä jotakin ehdotonta vähimmäiskriteeriä tai<br />

jotka eivät ole toimittaneet jotakin ehdotonta vähimmäiskriteeriä koskevaa, hankintailmoituksessa<br />

pyydettyä tietoa.<br />

Ehdottomat vähimmäiskriteerit ovat hankintayksikölle suhteellisen selkeitä soveltaa,<br />

koska kriteerit täyttävät toimittajat pääsevät tältä osin mukaan tarjouskilpailuun ja muut<br />

toimittajat jäävät tarjouskilpailun ulkopuolelle. Ehdottomat vähimmäiskriteerit ovat<br />

kuitenkin samalla tekijöitä, joiden vuoksi hankintayksikkö voi joutua sulkemaan tarjouskilpailusta<br />

pois muutoin korkeatasoisen toimittajan, mikä ei välttämättä ole hankintayksikön<br />

edun mukaista.<br />

Suhteellisuusperiaate edellyttää, että kaikki hankintayksikön asettamat ehdottomat vähimmäiskriteerit<br />

ovat tarkoituksenmukaisia suhteessa hankinnan kohteeseen. Hankintayksikön<br />

asettamat ehdottomat vähimmäiskriteerit eivät saa ylittää sitä, mikä on tarkoituksenmukaista<br />

hankinnan tavoitteiden saavuttamiseksi. Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää<br />

asettaa sellaisia teknisiä, ammatillisia tai taloudellisia ehdottomia vähimmäiskriteereitä,<br />

jotka eivät ole suhteessa hankinnan kohteeseen.<br />

Hankintayksikön on suositeltavaa ilmoittaa hankintailmoituksessaan ehdottomia vähimmäiskriteereitä<br />

harkitusti. Toimittajien puolestaan tulee toimittaa ehdottomien vähimmäiskriteerien<br />

osalta juuri ne tiedot, jotka toimittajat haluavat otettavan kohdallaan<br />

huomioon hankintayksikön käsitellessä osallistumishakemuksia. Hankintayksikön on<br />

mahdollista käyttää joko ainoastaan tai ehdottomien vähimmäiskriteerien ohessa vertailtavia<br />

kriteereitä, joiden perusteella hankintayksikkö vertailee toimittajia ja asettaa toimittajat<br />

paremmuusjärjestykseen.<br />

Hankintayksikön on hyväksyttävä tarjouskilpailuun se määrä toimittajia, jonka hankintayksikkö<br />

on ilmoittanut hankintailmoituksessaan, mikäli kriteerit täyttäviä toimittajia<br />

on näin paljon. Hankintayksikön ei ole lainmukaista asettaa sellaisia kriteereitä, jotka<br />

rajoittavat kilpailua tai voivat suosia tai syrjiä toimittajia. Hankintayksikön ei ole myöskään<br />

lainmukaista asettaa sellaisia kriteereitä, jotka eivät ole perusteltuja hankinnan<br />

kohde huomioon ottaen. Hankintayksikön ei siten ole hyväksyttävää asettaa esimerkiksi<br />

niin korkeita liikevaihtoja tai henkilökunnan määrää koskevia vaatimuksia, jotka eivät<br />

ole hankkeen kohde huomioon ottaen perusteltuja.<br />

48


KHO 2005:78<br />

Hankintayksikkö oli asettanut tarjousasiakirjoissa edellytykseksi tarjoajan hyväksymiselle<br />

mukaan tarjouskilpailuun tarjoajan liikevaihdon vähimmäismäärää<br />

koskevan vaatimuksen. Korkein hallinto-oikeus katsoi, että vähimmäisliikevaihtoa<br />

koskeva vaatimus voidaan asettaa vain, jos siihen on erityinen syy,<br />

jonka on liityttävä hankinnan kohteeseen. Vaatimuksen asettamisella ei saa<br />

pyrkiä tietyn tai tiettyjen tarjoajien sulkemiseen tarjouskilpailun ulkopuolelle,<br />

vaan vaatimuksen on kohdistuttava kaikkiin tarjoajiin tasapuolisin ja syrjimättömin<br />

perustein. Tarjoajan liikevaihdon jäätyä alle tarjouspyynnössä asetetun<br />

vähimmäisliikevaihdon oli lisäksi arvioitava, osoittiko asiassa esitetty muu selvitys<br />

tarjoajalla olevan sellaiset edellytykset hankinnan toteuttamiseksi, joiden<br />

olemassaolon hankintayksikkö on pyrkinyt varmistamaan asettamalla vähimmäisliikevaihtoa<br />

koskevan vaatimuksen tarjoajien kelpoisuuden edellytykseksi.<br />

Hankintayksikön ei ole myöskään lainmukaista asettaa sellaisia kriteereitä, jotka perusteettomasti<br />

sulkevat pois tai asettavat eriarvoiseen asemaan keskenään vaihtoehtoiset<br />

ratkaisuvaihtoehdot. Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää soveltaa kriteereinä esimerkiksi<br />

määrättyjä standardeja, määrättyjä laatujärjestelmiä tai määrättyjä ympäristöjärjestelmiä,<br />

vaan hankintayksikön tulee ottaa huomioon myös vastaavat standardit ja järjestelmät.<br />

Hankintayksikön ei ole lainmukaista soveltaa samoja kriteereitä sekä tarjoajien<br />

valintakriteereinä että tarjousten kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteina.<br />

Hankintayksikön tulee soveltaa kaikkia hankintailmoituksessaan ilmoittamiaan tarjoajien<br />

valintakriteereitä kaikkien ehdokkaiden osallistumishakemuksiin. Hankintayksikön<br />

tulee dokumentoida yksityiskohtaisesti ehdokkaiden valinnan. Hankintayksikön on suotavaa<br />

laatia tarjoajien valinnasta asiakirja, jossa hankintayksikkö mainitsee kaikki valintakriteerit<br />

ja ilmoittaa konkreettiset ja yksityiskohtaiset tiedot kunkin ehdokkaan osallistumishakemuksesta<br />

kuhunkin valintakriteeriin.<br />

Ehdottomien vähimmäiskriteerien osalta hankintayksikön tulee merkitä jokaisen ehdokkaan<br />

osallistumishakemuksen ja jokaisen ehdottoman vähimmäiskriteerin osalta, täyttääkö<br />

ehdokas jokaisen kriteerin. Vertailtavien kriteerien osalta hankintayksikön tulee<br />

vertailla kaikkien ehdokkaiden osallistumishakemuksia toisiinsa kaikkien kriteerien<br />

perusteella. Mikäli hankintayksikkö käyttää ainoastaan ehdottomia vähimmäiskriteereitä,<br />

hankintayksikön on hyväksyttävä mukaan tarjouskilpailuun kaikki ne ehdokkaat,<br />

joiden osallistumishakemukset täyttävät kaikki kriteerit. Mikäli hankintayksikkö käyttää<br />

ainoastaan vertailtavia kriteereitä, hankintayksikön on hyväksyttävä mukaan tarjouskilpailuun<br />

ne ehdokkaat, joiden osallistumishakemukset ovat parhaat vertailtavien kriteerien<br />

osalta. Mikäli hankintayksikkö käyttää sekä ehdottomia vähimmäiskriteereitä että<br />

vertailtavia kriteereitä, hankintayksikön on hyväksyttävä tarjouskilpailuun ne ehdotto-<br />

49


mat vähimmäiskriteerit täyttävät ehdokkaat, jotka ovat vertailtavien kriteerien perusteella<br />

parhaita.<br />

Hankintayksikön on annettava kirjallisesti tiedoksi tarjouskilpailuun hyväksymiensä<br />

tarjoajien valintaa koskeva päätöksensä kaikille osallistumishakemuksen toimittaneille<br />

toimittajille. Tiedoksiannon tulee sisältää tieto siitä, ketkä toimittajat hankintayksikkö<br />

on hyväksynyt mukaan tarjouskilpailuun. Tiedoksiannon tulee sisältää perustelut sille,<br />

millä perusteilla hankintayksikkö on hyväksynyt mukaan tarjouskilpailuun juuri kyseiset<br />

toimittajat. Perustelujen tulee olla niin konkreettiset ja yksityiskohtaiset, että osallistumishakemuksen<br />

tehneet toimittajat voivat perustelujen kautta arvioida, onko hankintayksikkö<br />

menetellyt hankintalain mukaisesti. Käytännössä on suositeltavaa, että perustelut<br />

vastaavat hankintayksikön osallistumishakemuksista tekemää vertailua. Tiedoksiannon<br />

tulee sisältää hakemusosoitus markkinaoikeudelle.<br />

6.1.3 Arviointiperusteet tarjouspyynnössä<br />

Tarjousten vertailu edellyttää jonkinlaista mittapuuta, jonka mukaan tarjouksia arvioidaan.<br />

Jos mitään kriteeriä tarjousten vertailulle ei olisi, voitaisiin mielivaltaisesti valita<br />

se tarjous, joka miellyttää päätöksentekijöitä eniten. Menettely voi olla joko syrjivää tai<br />

jopa tasapuolistakin, mutta tätä ei pystytä selvittämään, koska päätös ei perustu mihinkään<br />

selviin arviointiperusteisiin. Samalla tarjoajat eivät voi tarjousta tehdessään tietää,<br />

mitä seikkoja painottaa. 59<br />

MAO 102/06. Kyse oli kiinteistönhoitopalvelun hankinnasta. Markkinaoikeuden<br />

mukaan, tarjouspyyntöasiakirjoissa ei oltu yksilöity tarjouksen valinnan<br />

perusteeksi ilmoitetun kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteita.<br />

Hankintayksikkö oli pyytänyt kahdelta tarjoajalta lisäselvitystä tarjousten sisällöstä<br />

sekä lisäksi käynyt näiden tarjoajien kanssa neuvotteluja, joiden syynä on<br />

hankintayksikön mukaan ollut tarjouksen tulkinnanvaraisuus. Neuvotteluista ei<br />

oltu laadittu pöytäkirjaa eikä muistiota. Kun vielä otettiin huomioon se, että<br />

hankintayksikkö oli päätöksessään todennut, että tarjousten hintavertailussa<br />

voidaan päätyä erilaisiin tuloksiin laskentatavasta ja tulkinnasta riippuen,<br />

markkinaoikeus katsoi, etteivät tarjouspyyntö ja lisäselvityspyyntö sekä hankintamenettely<br />

muutoinkin olleet omiaan tuottamaan yhteismitallisia ja vertailukelpoisia<br />

tarjouksia eikä muutoinkaan turvaamaan tarjoajien tasapuolista ja<br />

syrjimätöntä kohtelua. Oikeuden mukaan hankintayksikkö oli toiminut hankintalain<br />

vastaisesti ja kumosi hankintayksikön hankintapäätöksen.<br />

59 Virtanen 2003, s. 566-567<br />

50


Hankintayksikköhän saattaa olla hankkimassa erittäin laadukasta ja kestävää ratkaisua,<br />

mutta toisaalta lähtökohtana voi olla vain mahdollisimman halpa hinta. Jotta vältyttäisiin<br />

tilanteelta, jossa kukaan ulkopuolinen, eli lähinnä tarjouksen tekijät, eivät tiedä,<br />

mitä oikein halutaan ja minkälaiset tarjoukset voivat olla kilpailemassa keskenään, tarjouspyynnössä<br />

on selvästi ilmoitettava, mitkä ovat hankintayksikön käyttämät tarjousten<br />

arviointiperusteet. 60 Arviointiperusteiden suunnittelu ja laatiminen ovat hankintamenettelyn<br />

onnistumisen kannalta keskeisessä asemassa, kun tasapuolisen ja syrjimättömän<br />

tarjouskilpailun vaatimukset edellyttävät valinnan perustuvan yksinomaan ilmoitettuihin<br />

arviointiperusteisiin. 61<br />

Myös avoimuusperiaate edellyttää arviointiperusteiden ilmaisemista, koska hankintapäätöstä<br />

ei voida oikeudellisesti kontrolloida eikä kilpailuttaminen voi edes onnistua,<br />

jos hankintayksikkö saa jälkikäteen määritellä tarjouksen arviointiperusteet. Menettely<br />

ei myöskään ole tarjoajien kannalta tasapuolista, koska osa tarjoajista voi erehtyä arviointiperusteista<br />

ja osa, kenties aiemman kokemuksen pohjalta, onnistua tekemään ”oikeanlaisen”<br />

tarjouksen. 62<br />

Hankintayksikön on ilmoitettava selkeästi, konkreettisesti ja yksityiskohtaisesti tarjouspyynnössään<br />

kaikki tarjousten arviointiperusteet. Hankintayksikön on lainmukaista<br />

käyttää tarjousten vertailussa ja tarjouskilpailun ratkaisussa ainoastaan etukäteen hankintailmoituksessaan<br />

tai tarjouspyynnössään ilmoittamiaan arviointiperusteita. Mikäli<br />

hankinta ylittää EU-kynnysarvon on tarjouspyynnössä käytävä ilmi tarjouksen valintaperuste<br />

sekä käytettäessä kokonaistaloudellista edullisuutta tarjouksen vertailuperusteet<br />

ja niiden suhteellinen painotus tai kohtuullinen vaihteluväli taikka poikkeuksellisissa<br />

tapauksissa vertailuperusteiden tärkeysjärjestys. Kansallisen kynnysarvon ylittävien<br />

hankintojen osalta tarjouspyynnössä on ilmoitettava tarjouksen valintaperuste sekä käytettäessä<br />

valintaperusteena kokonaistaloudellista edullisuutta vertailuperusteet ja niiden<br />

tärkeysjärjestys. Tarjousten arviointiperusteiden painoarvojen ilmoittamista etukäteen<br />

hankintailmoituksessa tai tarjouspyynnössä voidaan pitää myös näissä hankinnoissa<br />

suositeltavana, koska tällöin hankintayksikkö saa tarjoajilta juuri hankintayksikön arvostuksiin<br />

painotettuja tarjouksia<br />

Kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiden asettaminen on hankintayksikön<br />

harkittavissa. Kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperuste on kuitenkin liityttävä<br />

hankinnan kohteeseen, oltava objektiivisia ja syrjimättömiä eivätkä ne saa antaa<br />

60 Virtanen 2003, s. 567<br />

61 Alkio – Wik 2004, s. 834<br />

62 Virtanen 2003, s. 567<br />

51


hankintayksikölle rajoittamatonta valinnanvapautta. Hankintayksikön ei siten ole lain-<br />

mukaista ilmoittaa tarjousten kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiksi<br />

tekijöitä, jotka ovat yleisiä ja yksilöimättömiä. Oikeuskäytännössä on katsottu, että esi-<br />

merkiksi seuraavat kriteerit ovat olleet liian yleisiä ja yksilöimättömiä ja siten virheelli-<br />

siä:<br />

• muut tarjouspyynnössä ja sen liitteissä sekä tarjouksissa esitetyt seikat 63<br />

• tarjousten vastaavuus hankintaohjelmassa osakokonaisuuksittain esitettyihin tavoitteisiin<br />

64<br />

• tarjoajan esittämä sopimusluonnos, jossa on otettu kantaa aikatauluun, sopimussanktioihin<br />

ja hinnoitteluun 65<br />

• arviointitehtävän luonteen, sisällön ja tavoitteiden ymmärtäminen, tutkimusstrategia<br />

ja sen kattavuus 66<br />

• yleiset vaatimukset (miten tarjoajan ratkaisu mahdollistaa nopean, joustavan ja taloudellisen<br />

asteittaisen kehityksen ja toteutuksen) 67<br />

• suunnitelman taloudellinen vaikutus 68<br />

• tuotteiden ja palvelujen sopivuus hankintayksikön tarpeisiin 69<br />

• laatu 70<br />

• synergiaedut 71<br />

• käyttäjäraadin mielipide 72<br />

• jäänhoitokoneen tekniset ominaisuudet 73<br />

• jäänhoitokoneen toimintahistoria markkinoilla 74<br />

MAO 19/06. Kyseessä oli hankinta siivoustyön mitoituksesta. Markkinaoikeus<br />

totesi, että tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun vaatimus edellyttää<br />

muun ohella sitä, ettei yksittäisiä tuotemerkkejä aseteta muita parempaan<br />

asemaan. Tarjouspyynnössä oli edellytetty, että ”Mitoitus tulee suorittaa Atopin<br />

laajemmalla ohjelmalla”. Hakija oli tarjonnut siivoustyön mitoitustyön tehtäväksi<br />

tarjouspyynnön edellytysten mukaisesti käyttämällä Atopin laajempaa<br />

ohjelmaa. Voittanut tarjoaja puolestaan oli tarjonnut mitoituksen tehtäväksi<br />

63 Markkinaoikeus 29.10.2003 (210/03).<br />

64 Markkinaoikeus 21.6.2005 (156/05).<br />

65 Markkinaoikeus 15.4.2005 (85/05).<br />

66 Markkinaoikeus 22.3.2005 (63/05).<br />

67 Markkinaoikeus 7.3.2005 (48/05).<br />

68 Markkinaoikeus 15.9.2004 (180/04).<br />

69 Markkinaoikeus 10.2.2005 (33/05).<br />

70 Markkinaoikeus 11.3.2005 (53/05) ja markkinaoikeus 9.9.2005 (210/05).<br />

71 Markkinaoikeus 3.2.2006 (30/06).<br />

72 Markkinaoikeus 3.9.2004 (170/04).<br />

73 Markkinaoikeus 23.6.2004 (126/04).<br />

74 Markkinaoikeus 23.6.2004 (126/04).<br />

52


muulla ohjelmalla. Eräs yritys, jolta hankintayksikkö oli myös pyytänyt tarjousta,<br />

ei hankintayksikölle lähettämänsä ilmoituksen mukaan ollut antanut tarjousta<br />

sillä perusteella, että sillä ei ole ollut käytössään tarjouspyynnössä vaadittua<br />

Atopin laajempaa ohjelmaa. Tarjouspyynnössä mainittu mitoitustyön tekemistä<br />

nimetyllä ohjelmalla koskeva edellytys on ollut suosimaan sanottua<br />

ohjelmaa käyttäviä tarjoajia ja karsimaan muita ohjelmia käyttäviä tarjoajia tarjouskilpailusta.<br />

Kyseinen edellytys on edellä olevan perusteella myös tosiasiallisesti<br />

karsinut tarjoajia tarjouskilpailusta. Hankintayksikkö oli toiminut hankintalain<br />

vastaisesti, kun se on tarjouspyynnössä määritellyt hankinnassa käytettävän<br />

mitoitusohjelman tavalla, joka on ollut kilpailua rajoittava ja joka ei<br />

ole ollut omiaan turvaamaan tarjoajien tasapuolista ja syrjimätöntä kohtelua.<br />

Markkinaoikeus kumosi hankintayksikön hankintapäätöksen.<br />

Esimerkiksi laatu tai jäänhoitokoneen tekniset ominaisuudet eivät itsessään ole virheellisiä<br />

ja lainvastaisia kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteita. Nämä tekijät<br />

katsottiin oikeusprosessissa virheellisiksi arviointiperusteiksi sen vuoksi, että hankintayksikkö<br />

ei ollut tarjouspyynnössään konkreettisesti yksilöinyt sitä, mitä tarjousten<br />

ominaisuuksia näiden tekijöiden osalta oli tarkoitus arvioida tarjousvertailussa.<br />

Perusteiden ja painotuksen tulee olla kaikille osapuolille niin selviä, ettei tulkintaerimielisyyksiä<br />

synny. Jos tarjouspyyntö ei lainkaan sisällä mainintaa arviointiperusteista,<br />

hankintayksikkö on oikeuskäytännön mukaan velvollinen hankkimaan hinnaltaan halvimman,<br />

koska kaikkien tarjoajien katsotaan täyttävän laatuvaatimukset. Näin ollen aina<br />

kun hankinnassa halutaan korostaa laadullisia ominaisuuksia, on siitä aina otettava maininta<br />

tarjouspyynnön arviointikriteereihin. Jotta tarjousten vertailu on läpinäkyvää eikä<br />

siitä muodostu raskasta, tulee valintaperusteena käyttää vain sellaisia tekijöitä, joiden<br />

perusteella voidaan arvioida tarjouksen suoritustasoa suhteessa hankinnan kohteen määrittelyyn.<br />

Valintaperusteiden asettamista koskevassa harkinnassa on siten otettava huomioon<br />

tarjousten vertailtavuus arviointiperusteita soveltaen.<br />

Tarjouksen arviointikriteerien ilmoittamisessa on käytännössä ilmennyt puutteita, jotka<br />

ovat johtaneet ongelmiin tarjousten vertailuissa sekä epätarkoituksenmukaisten hankintapäätösten<br />

tekemiseen. Oikeuskäytännössä on katsottu, että tarjousten arvioinnissa käytettävät<br />

perusteet tulee ilmoittaa nimenomaisesti tarjouspyynnössä, joten riittävää ei ole,<br />

että arviointiperusteet käyvät esimerkiksi välillisesti ilmi tarjouspyynnössä esitetyistä<br />

vaatimuksista. Jos hinnan lisäksi on muita kilpailuperusteita ja niistä on tarkoitus neuvotella<br />

tarjousten antajien kanssa ennen hankintapäätösten tekemistä, menettelystä tulee<br />

ilmoittaa tarjouspyynnössä.<br />

53


Eräs markkinaoikeuden ratkaisu sopii tähän kohtaan esimerkkinä. Ratkaisussa<br />

MAO 6/ I/02 markkinaoikeus totesi, että hankintalain 7 §:n 1 momentin mukaan<br />

tarjouksista tulee hyväksyä se, joka on kokonaistaloudellisesti edullisin tai<br />

hinnaltaan halvin. Hankintalain 1 §:n 1 momentissa ja 6 §:n 3 momentissa ilmaistu<br />

tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun vaatimus asettaa rajat<br />

sille, minkälaisiin seikkoihin tarjouksen valinta voidaan perustaa. Tasapuolisuus<br />

ja syrjimättömyys edellyttävät menettelyltä avoimuutta ja objektiivisuutta.<br />

Tasapuolisuus edellyttää lisäksi, että valinnan perusteena käytetään seikkoja,<br />

jotka ovat ilmenneet tarjouspyynnöstä siten, että tarjouspyynnön perusteella<br />

tehtyjä tarjouksia voidaan pitää keskenään vertailukelpoisina. Tasapuolinen<br />

kohtelu voidaan varmistaa vain ilmaisemalla tarjouspyynnössä etukäteen ne<br />

seikat, joihin valinta perustetaan.<br />

Hankintayksikkö oli tarjouspyynnössä ilmoittanut, että tarjouksista valitaan<br />

kokonaisedullisin. Näin ollen tarjoajat olivat tehneet tarjouksensa tietoisina siitä,<br />

että muillakin seikoilla kuin hinnalla oli tarjousten vertailussa merkitystä.<br />

Kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteita ei kuitenkaan ollut tarjouspyynnössä<br />

ilmoitettu. Sisällön suppeus huomioon ottaen tarjouspyynnöstä<br />

ei muutoinkaan ollut pääteltävissä, mitkä seikat hankintayksikkö ottaa vertailussa<br />

huomioon. Tarjouspyynnön suppea sisältö oli johtanut siihen, että tarjoukset<br />

olivat poikenneet huomattavasti toisistaan. Hankintayksikkö on itsekin<br />

myöntänyt, että tarjoukset eivät olleet vertailukelpoisia. Markkinaoikeus kumosi<br />

hankintapäätöksen.<br />

Eräs toinenkin markkinaoikeuden ratkaisu (159/06) käy hyvin esimerkkinä<br />

epäselvästä tarjouspyynnöstä. Kyse oli siivouspalveluiden hankinnasta. Oikeus<br />

totesi, että tarjouskilpailuun osallistuvien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun<br />

turvaamiseksi hankinnan kohde ja tarjousten valintaan vaikuttavat seikat<br />

tulee kuvata tarjouspyynnössä sellaisella tarkkuudella, että tarjouspyyntö tuottaa<br />

yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia.<br />

Hankinnassa on ollut kysymys yrittäjän välineillä ja pesuaineilla tehtävästä kodin<br />

perussiivouksesta, johon kuuluu imurointi, lattian pesu, mattojen tuuletus,<br />

pölyjen pyyhintä, roskien vienti, wc:n pesu sekä kerran vuodessa tapahtuva ikkunoiden<br />

pesu. Tarjouspyynnössä on ilmoitettu valintaperusteeksi kokonaistaloudellinen<br />

edullisuus hinnan ja laadun perusteella. Tarjouspyynnön liitteenä<br />

olleessa tarjouslomakkeessa on lisäksi ilmoitettu, että laadun osalta vertailuperusteina<br />

käytetään seuraavia kriteereitä: ”henkilöstön määrä, koulutus ja kokemus<br />

toimialalta”, ”palvelun sisältö”, ”henkilökunnan pysyvyys” sekä ”palvelun<br />

täsmällisyys ja luotettavuus”.<br />

Tarjouspyynnössä laadun osalta kriteeriksi ilmoitettu ”palvelun sisältö” –<br />

niminen vertailuperuste on hankinnan kohde ja tarjouspyynnössä hankittavasta<br />

palvelusta esitetty kuvaus huomioon ottaen ollut kysymyksessä olevassa hankinnassa<br />

siinä määrin epäselvä tarjousten vertailuperuste, etteivät tarjoajat ole<br />

voineet tietää, millä seikoilla tulee tässä suhteessa olemaan merkitystä tarjouskilpailua<br />

ratkaistaessa. Kun lisäksi otetaan huomioon hankintayksikön vastineesta<br />

ilmenevä seikka, jonka mukaan hankintayksikkö on arvostanut palvelun<br />

osalta työn suorittamista työparina, markkinaoikeus katsoi, että mainittu vertailuperuste<br />

on ollut omiaan suosimaan laatuvertailussa hankintayksikölle tuttua<br />

aikaisempaa toimittajaa. Lisäksi kyseinen vertailuperuste on ollut omiaan an-<br />

54


tamaan hankintayksikölle rajoittamattoman vapauden tarjousvertailun toteuttamisessa.<br />

Edellä olevan perusteella markkinaoikeus katsoi, ettei hankintayksikkö ole<br />

määritellyt tarjouspyynnössään tarjousten valintaan vaikuttavia seikkoja sellaisella<br />

tarkkuudella, että tarjoajien tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu olisi tullut<br />

tarjouskilpailussa turvatuksi ja että tarjouspyyntö olisi ollut omiaan antamaan<br />

yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia. Oikeus kumosi hankintayksikön<br />

tekemän kyseisen päätöksen.<br />

6.1.4 Tarjousten arviointiperusteiden ero tarjoajien kelpoisuusvaatimuksiin<br />

Hankintayksikön ei ole lainmukaista ilmoittaa tarjousten kokonaistaloudellisen edullisuuden<br />

arviointiperusteiksi tekijöitä, jotka kuuluvat tarjoajien kelpoisuuden arviointiin.<br />

Oikeuskäytännössä on katsottu, että hankintayksikön olisi ollut lainmukaista soveltaa<br />

esimerkiksi seuraavia kriteereitä ainoastaan tarjoajien teknistä ja taloudellista kelpoisuutta<br />

koskevassa arvioinnissa sen sijaan, että hankintayksikkö oli virheellisesti soveltanut<br />

niitä tarjousten kokonaistaloudellista edullisuutta arvioitaessa:<br />

• tarjoajan taloudellinen asema 75<br />

• urakoitsijan ja mahdollisten aliurakoitsijoiden kyky suoriutua tehtävistään 76<br />

• mahdollisuus reagoida viime hetken muutoksiin (henkilökunnan määrä ja liikevaihto)<br />

77<br />

• yrityksen luotettavuus (yritys on toiminut alalla alle 2 v, 2-6 v, yli 6 v) 78<br />

• tarjoajan varmuus aikataulussa pysymisessä ja työn loppuun saattamisessa 79<br />

• tarjoajan palvelukyky ja tulevaisuuden näkymät 80<br />

Oikeuskäytännössä on myös katsottu, että sellainen luettelo, josta ilmenevät referenssikohteiden<br />

nimet ja lukumäärä, voi olla ainoastaan tarjoajien kelpoisuuteen liittyvä kriteeri<br />

81 .<br />

75 Korkein hallinto-oikeus 12.12.2003 (2003:89)<br />

76 Korkein hallinto-oikeus 6.10.2004 (taltio 2514)<br />

77 Markkinaoikeus 19.10.2004 (209/04)<br />

78 Markkinaoikeus 2.11.2004 (221/04)<br />

79 Markkinaoikeus 15.4.2005 (85/05)<br />

80 Markkinaoikeus 15.4.2005 (85/2005)<br />

81 Euroopan yhteisöjen tuomioistuin 19.6.2003 (asia C-315/01)<br />

55


6.2 Tarjouksista<br />

6.2.1 Yleistä<br />

Tarjouksille asetetaan hankintalainsäädännössä vain se vaatimus, että niiden tulee vasta-<br />

ta tarjouspyyntöä. Tarjoajien vapaassa harkinnassa on, minkälaisen tarjouksen he jättä-<br />

vät ja mitä tarjouspyynnössä mainittuja ominaisuuksia he painottavat, kunhan tarjous<br />

vastaa tarjouspyynnön vähimmäisvaatimuksia. Mikäli tarjouspyynnössä on ilmoitettu<br />

kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiden painoarvot, tarjouksen menestyminen<br />

edellyttää näiden seikkojen esille tuomista. 82<br />

Tarjousten perusvaatimus on selkeys. Jos hankintayksikkö ei voi ymmärtää tarjouksen<br />

sisältöä, vaarana on tarjouksen hylkääminen tai häviäminen tarjousvertailussa asiallisesti<br />

huonommalle tarjoukselle. Tarjouksen sisältö on tältäkin osin tarjoajan vastuulla eikä<br />

tarjoaja voi olettaa, että hankintayksikkö antaa mahdollisuuden tarjouksen selventämiseen<br />

tai täydentämiseen, koska tarjoukset on alla mainituin tavoin tarkoitettu lopullisiksi<br />

ja täydentäminen on yleensä muita tarjoajia syrjivää. 83<br />

Oikeuskäytännössä on korostanut, että tarjousmenettely on kaksivaiheinen. Ennen parhaan<br />

tarjouksen valintaa hankintayksikön tulee selvittää, että sekä tarjoajalta että tarjoukselta<br />

edellytettävät kelpoisuusvaatimukset täyttyvät. Tämän jälkeen hankintayksikön<br />

tulee ratkaista tarjouskilpailu kelpoisuusvaatimukset täyttäneiden tarjoajien kesken. Jos<br />

tarjous ei täytä näitä edellytyksiä, tarjous voidaan sulkea pois tarjouskilpailusta. Hankintayksikkö<br />

ei voi sivuuttaa tarjousta tekemättä päätöstä sen hylkäämisestä tarjouspyynnön<br />

vastaisena. Tämän jälkeen hankintayksikön tulee ratkaista tarjouskilpailu kelpoisuusvaatimukset<br />

täyttäneiden tarjoajien kesken. Oikeuskäytännössä on erityisesti<br />

korostettu sitä, että tarjoajien ja heidän tarjoustensa taloudellisten ja teknisten kelpoisuusvaatimusten<br />

arviointi ja mahdollinen tarjouksen hylkääminen tulee tapahtua ennen<br />

tarjousvertailuvaihetta. 84<br />

Vertailusta on laadittava kirjallinen hankintapäätös, jossa tulee perustella se, miten tarjousten<br />

vertailukriteereitä on sovellettu. Myös halvimman tarjouksen sivuuttaminen<br />

silloinkin, kun tarjouksen arviointiperusteeksi on merkitty kokonaistaloudellisuus, on<br />

perusteltava tarkasti, koska lähtökohtaisesti kaikkien tarjoajien oletetaan kykenevän<br />

tuottamaan palvelut vaaditulla huolellisuudella ja hankintayksikön tulee selkeästi ja<br />

todennettavasti selvittää, mihin yksityiskohtiin eri tarjoajien välillä hankintapäätös pe-<br />

82 Virtanen 2003, s. 570<br />

83 Virtanen 2003. s. 570-571<br />

84 Pohjonen 2002 s. 98<br />

56


ustuu. Asianmukainen tarjousvertailu edellyttää, että kaikkia tarjouksia vertaillaan<br />

kaikkien hankintailmoituksessa ja tarjouspyynnössä ilmoitettujen valintaperusteiden<br />

osalta. Pääsääntöisesti eri tarjoajien tarjoukset tulee pisteyttää kaikkien valintaperustei-<br />

den osalta, mutta usein myös selkeät tarjouksista ilmeneviin konkreettisiin yksityiskoh-<br />

tiin perustuvat sanalliset perustelut voivat muodostaa tarjousvertailun. Pelkkä valitun<br />

tarjouksen ominaisuuksien luonnehdinta hankintapäätöksessä ei ole tarjousten vertailua.<br />

Myöskään pelkkä kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointikriteeriluettelon toistami-<br />

nen hankintapäätöksessä ei täytä tarjousten vertailua ja hankintapäätöksen perustelua<br />

koskevaa velvollisuutta.<br />

6.2.2 Tarjoajan poissulkeminen tarjouskilpailusta<br />

Tarjoajien sulkemiseen pois tarjouskilpailusta liittyy tiettyjä kysymyksiä. Oikeuskäytännössään<br />

on korostettu tarjoajien tasapuolisen ja yhdenvertaisen kohtelun edellyttävän<br />

tarjouspyyntöä vastaamattoman tarjouksen hylkäämistä. Useassa ratkaisussa on todettu,<br />

että sisällöltään tarjouspyyntöä vastaamattoman tarjouksen hylkääminen ei ole ainoastaan<br />

hankintayksikön oikeus, vaan hankintayksikkö on tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän<br />

kohtelun turvaamiseksi velvollinen hylkäämään tällaisen tarjouksen. 85<br />

Arvioitaessa tarjouksen tarjouspyynnön mukaisuutta on huomio kiinnitettävä niihin<br />

seikkoihin, joita tarjouspyynnössä nimenomaisesti edellytettiin tai joita tarjouspyynnössä<br />

täytyy katsoa edellytetyn. Tarjouksen tekijä on tehnyt tarjouksensa vastaukseksi hankintayksikön<br />

tarjouspyyntöön, jolloin tarjouspyyntö muodostaa sen yksinomaisen vertailukohteen.<br />

Hankintayksikön omia käsityksiä tai kokemusperäisiä odotuksia tarvitsemiensa<br />

tarjousten sisällöstä ei voida tässä arvioinnissa ottaa huomioon, ellei niitä ole<br />

nimenomaisesti kirjattu tarjouspyyntöön. 86<br />

Hankintayksiköllä on oikeus määrittää tarjouspyynnössä, mitä tuotetta tai palvelua se<br />

aikoo hankkia. Tarjoajalla ei ole oikeutta itse tulkita tätä pyyntöä ja tehdä tarjousta<br />

oman tahtonsa mukaan olettaen tarjouksen pääsevän mukaan tarjousvertailuun. Se, miltä<br />

osin tarjous ei vastaa tarjouspyyntöä, ei ole varsinaisesti ratkaisevaa; riittää, ettei tarjous<br />

vastaa tarjouspyyntöä 87 . Kyse voi olla esimerkiksi tarjouspyynnön vastaisesti il-<br />

85 Alkio – Wik 2004, s. 838<br />

86 Alkio – Wik 2004, s. 838<br />

87 Tähän liittyy markkinaoikeuden tuomio 191/06. Siinä oli kyse lumitöiden hankinnasta. Markkinaoikeuden<br />

mukaan, hankintayksikön ei olisi tullut ottaa A:n tarjousta tarjousvertailuun, koska A:n tarjouksesta<br />

oli puuttunut tarjouskaavakkeessa pyydetty lisä- tai hyvityshinta. A oli vedonnut tarjouspyyntöasiakirjoissa<br />

sisältyneisiin alueurakan yleisiin sopimusehtoihin 2003, joiden 3 ja 34 §:ssä on määrätty muutostöiden<br />

hinnan muodostumisesta. Oikeuden mukaan, hakijan tarjouksen ja sanottujen sopimusehtojen perusteella<br />

ei ole ollut mahdollisuutta määrittää hakijan lumityötarjouksen täsmällistä lisä- tai hyvityshintaa tarjous-<br />

57


moitetusta hinnasta, toimitusehdoista, takuista tai maksujärjestelyistä. Mitään alarajaa ei<br />

lainsäädännössä ole asetettu, joten periaatteessa pienenkin poikkeaman tarjouspyynnös-<br />

tä tulee johtaa tarjouksen hylkäämiseen. 88<br />

Toinen peruste tarjoajan poissulkemiseen tarjouskilpailusta liittyy hinnaltaan poikkeuk-<br />

selliseen alhaiseen tarjoukseen. Mikäli hankintayksikkö pitää jotain tarjousta poikkeuk-<br />

sellisen alhaisena ja harkitsee tämän vuoksi kyseisen tarjouksen hylkäämistä, hankin-<br />

tayksikön on aina pyydettävä tarjoajalta selvitys tarjouksen alhaisen hinnan perusteista<br />

ennen tarjouksen mahdollista hylkäämistä. Hankintayksikön ei ole lainmukaista hylätä<br />

tarjousta esimerkiksi matemaattisilla tai mekaanisilla laskelmilla, joilla hankintayksikkö<br />

on määrittänyt, kuinka paljon halvempi tarjous on kuin seuraavaksi halvin tarjous tai<br />

tarjousten keskiarvohinta 89 .<br />

Pelkkä halpa hinta ei yleensä voi olla syy jättää tarjousta tarjouskilpailun ulkopuolelle,<br />

eikä hankintalainsäädäntö kiellä toimittajia tekemään hyvin edullisia tai jopa heille tappiollisia<br />

tarjouksia. Oikeuskäytännön mukaan alhainen hinta ei sinällään ole negatiivinen<br />

tekijä julkisissa hankinnoissa, vaan tarjoajien nimenomaan pitäisikin kilpailla laadun<br />

ohella myös hinnalla 90 . Hintaa tuleekin tarkastella ikään kuin laatukriteerinä, ja<br />

tarjoajalta saadun tai pyydettävän selvityksen avulla on tutkittava, mistä hintataso johtuu.<br />

Tarjoushan ei ole suoranaisesti tarjouspyynnön vastainen vain sillä perusteella, että<br />

sen hintataso on muita tarjouksia alhaisempi. 91<br />

Hankintalainsäädännön tavoitteet huomioon ottaen hinnaltaan alhaisen tarjouksen hylkäämisen<br />

on oltava poikkeuksellista, jos tarjous teknisiltä ominaisuuksiltaan vastaa tarjouspyyntöä.<br />

Lähinnä menettelyä voitaneen pitää sallittuna, jos hankintayksikkö joutuu<br />

ottamaan hankinnassa riskin. Hankintayksikkö voi hylätä poikkeuksellisen alhaisena<br />

pitämänsä tarjouksen, jos on olemassa riski, että tarjoaja ei kykene toteuttamaan hankintaa<br />

tarjoamallaan hinnalla hankkeen ehtojen ja vaatimusten mukaisesti ja jos tästä voi<br />

aiheutua haittaa tai vahinkoa hankintayksikölle. Kyse voi olla esimerkiksi siitä, että yrityksen<br />

voimavarat eivät todennäköisesti riitä hankinnan toteuttamiseen. Tällöinkin on<br />

ensin selvitettävä, liittyykö tarjoukseen esimerkiksi sellaiset takuut, joiden avulla hankinnan<br />

läpivienti voidaan turvata. 92<br />

pyynnössä edellytetyllä tavalla. Sanottujen sopimusehtojen sisältyminen tarjouspyyntöasiakirjoihin ei ole<br />

poistanut hakijan tarjouksen puutteellisuutta. Markkinaoikeus hylkäsi A:n hakemuksen.<br />

88<br />

Virtanen 2003, s. 598-599<br />

89<br />

Ks. oikeuskäytännöstä lisää Pohjonen 2002, s. 118<br />

90<br />

Ks. esim. Markkinaoikeus 27.6.2003 (137/03)<br />

91<br />

Virtanen 2003, s. 599<br />

92<br />

Virtanen 2003, s. 602<br />

58


EY:n tuomioistuin on hinnaltaan poikkeuksellisen alhaisia tarjouksia koskevassa ratkai-<br />

sukäytännössään (C285/99) korostanut tarjouksen perusteiden asianmukaista selvittä-<br />

mistä sekä tarjoajan kuulemisvelvollisuutta. Italialaisen hankintaviranomaisen teettämää<br />

rakennusurakkaa koskeneessa tapauksessa tuomioistuin katsoi, että:<br />

”…hankintaviranomaisen on ensinnäkin yksilöitävä epäilyksenalaiset tarjoukset ja toiseksi<br />

annettava asianomaisille yrityksille mahdollisuus osoittaa tarjoustensa asiallisuus<br />

pyytämällä näiltä tarpeellisiksi katsomansa täydennykset sekä kolmanneksi arvioitava<br />

asianomaisten yritysten toimittamien selvitysten merkityksellisyys ja neljänneksi tehtävä<br />

päätös näiden tarjousten hyväksymisestä tai hylkäämisestä. Näin ollen voidaan katsoa,<br />

että poikkeuksellisten alhaisten tarjousten kontradiktorista tarkastusmenettelyä<br />

koskevat edellytykset täyttyvät ainoastaan, jos kaikki edellä kuvaillut vaiheet suoritetaan<br />

peräkkäin”.<br />

Tarjoaja voidaan sulkea pois myös muilla perusteilla. Hankintalain 53 §:ssä määritetään<br />

tiettyjä rikoksia, joihin syyllistyneet tarjoajat hankintayksikön on suljettava pois tarjouskilpailusta.<br />

54 § puolestaan määrittää muut poissulkemisperusteet. Esimerkiksi pykälän<br />

kohdan 5 perusteella hankintayksikkö voi sulkea tarjouskilpailusta pois tarjoajan<br />

joka ”laiminlyönyt velvollisuutensa maksaa Suomen tai sijoittautumismaansa veroja tai<br />

sosiaaliturvamaksuja”. 54 § sisältää yhteensä 6 tällaista poissulkemiskohtaa.<br />

59


7 TARJOUSVERTAILU JA TARJOUSKILPAILUN RATKAISEMINEN<br />

7.1 Tarjousvertailusta ja tarjousten valinnasta<br />

7.1.1 Yleistä<br />

Hankintayksikön on suoritettava hyväksyttyjen tarjousten perusteella tarjousvertailu,<br />

jossa se pyrkii tarjoukset objektiivisesti vertailemalla selvittämään, mikä tarjouksista on<br />

kokonaistaloudellisesti edullisin tai hinnaltaan halvin. Tarjousten vertaileminen ei saa<br />

perustua mihinkään muihin kriteereihin kuin ennalta hankintailmoitus tai tarjouspyyntövaiheessa<br />

ilmoitettuihin valintaperusteisiin. Kun tarjouksen valintaperusteena käytetään<br />

yksinomaan alinta hintaa, on saatujen tarjousten vertaileminen usein varsin yksinkertaista.<br />

Sen sijaan niissä tapauksissa, joissa tavoitteena on kokonaistaloudellisesti<br />

edullisimman tarjouksen löytäminen ennalta ilmoitettujen laatu ja muiden arviointikriteerien<br />

perusteella, edellyttää tarjousten vertailu huomattavasti tarkempaa analysoimis-<br />

ta. 93<br />

Tarjousvertailussakin on lähtökohtana oltava tarjoajien tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu.<br />

Tämä vaatimus kohdistuu esimerkiksi siihen, miten tarjoajille annetaan vertailussa<br />

pisteitä ilmoitettujen kriteerien perusteella. Hankintayksikön on aina tehtävä objektiivinen<br />

tarjousvertailu, jossa saatuja tarjouksia verrataan niiden ominaisuuksien perusteella.<br />

Tarjousvertailun on perustuttava tehtävään hankintaan, ja siitä on voitava avoimesti<br />

päätellä, mitä seikkoja on verrattu keskenään. 94<br />

Erityisesti silloin, kun hankintayksikkö hyväksyy muun kuin hinnaltaan halvimman<br />

tarjouksen, hankintayksikön tulee selkeästi ja todennettavasti selvittää, mihin yksityiskohtiin<br />

eri tarjoajien välillä hankintapäätös perustuu. Tällä maininnalla ei ole tarkoitus<br />

suosia edullisimpia tarjoajia, vaan näkökanta perustuu siihen tosiasiaan, että hintaerot<br />

ovat vähäisemmilläkin perusteluilla havaittavissa eri tarjousten välillä kuin esimerkiksi<br />

laatuerot. Kun eri tarjoajien tarjousten välinen hinnanero on merkittävä ja hankintayksikkö<br />

on päätymässä muuhun kuin hinnaltaan halvimpaan tarjoukseen, hankintayksikön<br />

tulee kiinnittää tarjousvertailuun ja hankintapäätöksen perustelemiseen poikkeuksellisen<br />

suurta huomiota. 95<br />

Lähtökohtana hankintamenettelyssä on aina annettujen tarjousten lopullisuus. Tämä<br />

kieltää muun muassa jälkitinkimisen. Julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden<br />

vastaisena ei voida sen sijaan pitää sellaista hankintamenettelyä, jossa hankintayksikkö<br />

93 Alkio – Wik 2004, s. 840<br />

94 Virtanen 2004, s. 602<br />

95 Pohjonen 2002, s. 130<br />

60


esimerkiksi liian korkeiden kustannusten tai muuttuneiden tarpeiden vuoksi hylkää<br />

kaikki tarjoukset ja muuttaa hankinnan sisältöä ja pyytää tämän jälkeen uusia tarjouksia<br />

oleellisesti toisenlaisesta hankinnasta. Avointa ja rajoitettua menettelyä koskevassa oikeuskäytännössä<br />

on katsottu, että muuttaminen ei kuitenkaan saa millään tavoin tähdätä<br />

aikaisempien tarjousten tinkimiseen vaan tarjousten hinnan tarkistusten tulee kokonaisuudessaan<br />

vastata palvelun sisällöllisiä muutoksia. Muutosten osalta on kyse hankintayksikön<br />

oman toimenpiteen arvioinnista ja tämän vuoksi hankintayksikön on itse pystyttävä<br />

osoittamaan, että uusien tarjousten tai tarjousten tarkistusten pyytämiselle on<br />

objektiivisesti arvioiden olemassa hyväksyttävä syy. Hankintayksikkö voi pyytää tarjousten<br />

tarkistuksia muutoksista myös ilman, että hankintayksikkö ensin hylkää alkuperäiset<br />

tarjoukset. Tällaisessa tilanteessa alkuperäiset tarjoukset ovat perustana tarjousmenettelyssä.<br />

Kun hankintayksikkö pyytää tarjousten tarkistuksia muutoksia koskevan listan tai suunnitelman<br />

pohjalta, tarjoajien on hyväksyttävää ottaa tarkistuksissaan huomioon ainoastaan<br />

nämä muutokset. Tarjoajan ei ole hyväksyttävää alentaa tarjoamaansa hintaa sellaisista<br />

yksityiskohdista, joihin ei kohdistu muutoksia. Tarjoajan ei ole hyväksyttävää<br />

myöskään muuttaa tarjoustaan itse kehittelemiensä muutosten pohjalta. Hankintayksikön<br />

tulee tällöin etukäteen arvioida muutosten kustannusvaikutus ja hankkia tästä esimerkiksi<br />

ulkopuolisen arvio. Joka tapauksessa hankintayksikön tulee dokumentoida<br />

muutosten kustannusvaikutus ennen tarjousten tarkistusten pyytämistä.<br />

Se ei sinällään millään tavoin tee jälkitinkimistä julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden<br />

mukaiseksi, että hankintayksikkö esimerkiksi varaa kaikille halukkaille tarjoajille<br />

yhtäläisen tilaisuuden tarkistaa tarjoamaansa hintaa tai muita tarjouksensa ehtoja.<br />

Uusi tarjouskilpailu tai tarjouskierros on hyväksyttävä menettely ainoastaan, jos siihen<br />

on hankinnan sisällössä tapahtuneiden oleellisten muutosten vuoksi hyväksyttävä<br />

peruste ja jos menettelyllä ei millään tavoin pyritä aiemmin annettujen tarjousten tinkimiseen.<br />

Se, että tarjoaja itse ei ole riittävän huolellisesti perehtynyt tarjouspyyntöön tai<br />

tarjouksen laadintaan, ei ole hyväksyttävä peruste antaa tarjoajan myöhemmin muuttaa<br />

tarjoustaan.<br />

Kiellettynä jälkitinkimisenä hankintayksikön puolelta on tarjousten hintojen tinkiminen<br />

halvemmiksi tai tarjousten sisällön taikka ehtojen tinkiminen paremmiksi tarjousten<br />

hintaa muuttamatta. Tarjoajan puolelta kiellettyä jälkitinkimistä on kaikentyyppinen<br />

tarjouksen parantaminen, kuten hinnan, maksuehtojen, toimitusajan, laatutekijöiden ja<br />

muun tarjouksen sisällön tai ehtojen muuttaminen. Sekä hankintayksikön että tarjoajan<br />

puolelta kiellettyä jälkitinkimistä on se, että tarjoaja muuttaa tarjouspyyntöä vastaamattoman<br />

tarjouksensa tarjousten jättämiselle asetetun määräajan jälkeen tarjouspyynnön<br />

61


mukaiseksi. Tarjouksen jälkikäteen tapahtuva hinnan alentaminen tai laadun parantami-<br />

nen taikka muiden ehtojen parantaminen on kiellettyä sekä silloin, kun hankintayksikkö<br />

itse järjestää kokonaan uuden tarjouskierroksen että silloin kun hankintayksikkö muutoin<br />

sallii jonkun tai joidenkin tarjoajien parantaa tarjoustaan.<br />

Oikeuskäytännön linjanvedot koskevat avointa ja rajoitettua menettelyä, ei niitä voitane<br />

sellaisinaan soveltaa neuvottelumenettelyyn. Neuvottelumenettelyssä tarjouskilpailu ei<br />

välttämättä ole, riippuen hankintayksikön asettamista menettelyllisistä säännöistä ja<br />

menettelyn joustavuustarpeista, vastaavalla tavalla kertaluontoinen ja lopullinen. Menettelyn<br />

vaiheiden sekä muutosten sallittavuus on ratkaistava hankintalain periaatteiden<br />

kannalta eli menettelyn tulee olla syrjimätöntä, kilpailuolosuhteet hyödyntävää ja avointa.<br />

7.1.2 Arviointiperusteista<br />

Hankintayksikön on lainmukaista käyttää tarjousvertailussaan ainoastaan etukäteen<br />

hankintailmoituksessaan tai tarjouspyynnössään arviointiperusteiksi ilmoittamiaan tekijöitä.<br />

Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää käyttää tarjousvertailussa mitään muita tekijöitä.<br />

Tältä osin ei ole merkitystä sillä, olisiko ilmoittamatta jäänyt tekijä tärkeä tai<br />

merkittävä. Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää käyttää tarjousvertailussaan myöskään<br />

sellaisia tekijöitä, joista hankintayksikkö sinällään on pyytänyt tarjouspyynnössään<br />

tietoja ja tarjoajien vastauksia, mutta joita hankintayksikkö ei ole nimenomaisesti ilmoittanut<br />

tarjousten kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiksi.<br />

Arviointiperusteiden valintaa ja niiden soveltamista tarjousvertailussa rajoittavat myös<br />

yleisten hallinto-oikeudellisten periaatteiden ilmentyminä pidettävät suhteellisuus ja<br />

tarkoituksenmukaisuusvaatimukset. Käytettävien valintaperusteiden on oltava tehtävään<br />

hankintaan nähden tarkoituksenmukaisia ja sopivia, esimerkiksi koulukynien tai muiden<br />

tavallisten konttoritarvikkeiden hankinnassa tekninen tuki arviointiperusteena ei ole<br />

sopiva. Esimerkiksi tavaran tai palvelun hinta on tyypillisesti arviointiperuste, jolle on<br />

yleensä annettava oleellinen painoarvo. 96<br />

Arvioinnissa voidaan käyttää vain niitä kriteerejä, jotka on ilmoitettu tarjouspyynnössä.<br />

Arviointikriteerien on oltava tasapuolisia ja syrjimättömiä. Tästä seuraa myös se, että<br />

niiden on oltava tehtävään hankintaan soveltuvia. Hankintayksikkö voi muutoin pitkälti<br />

päättää, mitä kriteerejä se käyttää, kunhan käytettävät kriteerit ovat aina riittävässä yhteydessä<br />

hankinnan kohteeseen. Esimerkiksi ympäristönäkökulma voidaan ottaa huomi-<br />

96 Alkio – Wik 2004, s. 842<br />

62


oon, mutta tämä on tehtävä lähinnä hankinnan taloudellisten vaikutusten eli arvioitujen<br />

elinkaarikustannusten ja hankinnan kohteen aiheuttamien ympäristökustannusten kautta.<br />

Käytettäessä muita kuin puhtaasti taloudellisia ja rahassa mitattavia kriteerejä on vertailussa<br />

varmistettava, että kaikkia tarjoajia kohdellaan tasapuolisesti. 97<br />

Tarjousten vertailuun voi hyvin merkittävästi vaikuttaa se, miten tarjousten eri osaalueita<br />

painotetaan. Tämä on pitkälti sidoksissa hankinnan kohteeseen, koska esimerkiksi<br />

hinnan ja laadun tai toimitusvarmuuden merkitys voi olla hankinnan kohteesta<br />

riippuen aivan erilainen. Mitä tärkeämpää on tietyn laatutason ja toimintavarmuuden<br />

ylläpitäminen, sitä vähemmälle hinnan painoarvo voi jäädä. Kun tavoitteena on hankintojen<br />

tehostaminen, hinnan merkitys ei kuitenkaan saa jäädä olemattomaksi. 98<br />

Kilpailuneuvoston 12.6.2000 Arkkitehtuuritoimisto Riitta Korhonen Oy:n hakemukseen<br />

antamassa päätöksessä (d:o 48/690/2000) oli kyse arkkitehtisuunnittelun<br />

tarjouskilpailusta. Kyseisessä tapauksessa hänkintayksikkö sovelsi tarjousten<br />

arvioinnissa seuraavanlaista pisteytysmenetelmää. Arkkitehtisuunnittelun<br />

kokonaiskustannusten arviointi perustui rakennuttajakonsultin näkemykseen<br />

realistisen työmäärän perusteella lasketusta ns. oikeasta hinnasta, joksi oli<br />

arvioitu 2.500.000 mk. Tämä hinta vastasi noin 9.000-11.000 työtuntia. Pisteytyksessä<br />

ns. oikea hinta vastasi 10 pistettä ja 10 %:n muutos suuntaansa laski<br />

pistemäärää aina yhdellä pisteellä. Siis myös 2.500.000 mk:n alle jäänyt tarjous<br />

sai vähemmän pisteitä kuin taydet 10 pistettä. Kilpailuneuvosto totesi sovelletusta<br />

hinnan pisteytyksestä, että kyseessä oli niin merkittävä hankintalainsäädännön<br />

virhe, että hankintamenettely tuli kumota jo yksinään sen perusteella.<br />

Kilpailuneuvosto totesi, että tällainen pisteytysmalli ei ole hyväksyttävissä<br />

missään olosuhteissa. Korkein hallinto-oikeus käsitteli valituksen vuoksi. KHO<br />

pysytti kilpailuneuvoston päätöksen. KHO 3.10.2001 taltio 2390.<br />

Arviointikriteerien painotus voi olla ongelmallinen silloin, kun hinnan painoarvo jää<br />

kovin alhaiseksi. Koska hankintalainsäädännön tavoitteena on julkisten hankintojen<br />

tehostaminen, ei hinnan painoarvoa voida pitää toissijaisena tekijänä. Selkeän säännön<br />

puuttuessa hankintayksiköillä on kuitenkin harkintavaltaa myös siltä osin, minkälainen<br />

painoarvo hinnalle annetaan. Tämä harkintavalta korostuu silloin, kun hankittavana on<br />

palvelu, jonka laatu on ratkaiseva. Hinnalle annettuun painoarvoon voidaankin puuttua<br />

vain, jos menettely on hankittavan palvelun luonne huomioon ottaen syrjivää. 99 Hankintayksikön<br />

on hyväksyttävää ottaa tarjousvertailussaan huomioon ainoastaan tarjoajien<br />

kirjallisissa tarjouksissaan tai hankintayksikön kanssa käymissään neuvotteluissa ilmoittamia<br />

tietoja. Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää täydentää tarjousvertailussa käytet-<br />

97 Virtanen 2003, s. 604-605<br />

98 Virtanen 2003, s. 606<br />

99 Virtanen 2003, s. 607<br />

63


täviä tietoja esimerkiksi tarjoajien internet-sivujen, omien tiedustelujensa tai aikaisempien<br />

kokemustensa perusteella.<br />

Täysin hankintaan soveltumattomien arviointikriteerien käyttäminen voi johtaa lähinnä<br />

siihen, että koko hankintamenettely on aloitettava uudelleen alusta. Tarjoukset voivat<br />

olla myös vertailukelvottomia, koska kyseisen toimialan yritysten on hankala laatia tarjouksia,<br />

joissa otetaan huomioon jokin hankintayksikön vaatima arviointiperuste, jota ei<br />

normaalisti alalla käytetä. Selkeästi kiellettyä on sellaisten kriteerien käyttäminen, joilla<br />

tavoitellaan jonkin tarjoajan suosimista esimerkiksi kotipaikan tai aiemman toimitussuhteen<br />

perusteella. 100 Hankintayksikön on hyväksyttävää ottaa tarjousvertailussaan<br />

huomioon huonoja aikaisempia kokemuksiaan tarjoajasta, mikäli hankintayksikön kokemukset<br />

ovat objektiivisia, perusteltuja ja hankintayksikkö kykenee näyttämään ne<br />

toteen. Hankintayksikön tulee kyetä yksilöimään aikaisemmat huonot kokemuksensa<br />

tarjoajasta esimerkiksi kohteen, ajankohdan ja tapahtumakuvauksen perusteella. Hankintayksikön<br />

tulee esittää perusteltu ja luotettava selvitys väittämistään aikaisemmista<br />

huonoista kokemuksista jostakin tarjoajasta.<br />

Tarjouksen kelpoisuusvaatimuksena tai kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteena<br />

ei ole hyväksyttävää käyttää tekijöitä, jotka suosivat hankintayksikölle tuttua<br />

toimittajaa. Oikeuskäytännössä on todettu, että aikaisemman liikesuhteen suosiminen<br />

vaikeuttaa uusien yrittäjien mahdollisuuksia päästä markkinoille ja on omiaan vähentämään<br />

kilpailua markkinoilla. Sinänsä tarjoajien kokemusta on hyväksyttävää käyttää<br />

arviointiperusteena, mutta tällaiset ominaisuudet tulee arvioida objektiivisin mittarein<br />

eli kokemusta ei saa sitoa toimituksiin nimenomaan kyseiselle hankintayksikölle. Kokemukselle<br />

ei tule muutoinkaan asettaa niin suurta painoarvoa, että sen kautta käytännössä<br />

suljetaan pois osa kilpailukykyisistä ja riittävät resurssit omaavista tarjoajista,<br />

kuten alalle tulevat uudet yrittäjät. 101<br />

Tarjouksen kelpoisuusvaatimuksena tai kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteena<br />

ei ole myöskään hyväksyttävää käyttää arviointiperusteita, jotka suosivat paikallista<br />

toimittajaa. Paikallisella toimittajalla voidaan tässä tarkoittaa tilanteesta riippuen<br />

hankintayksikön kanssa samasta kunnasta tai maakunnasta olevaa toimittajaa taikka<br />

Suomesta olevaa toimittajaa. Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää tarjousten kelpoisuusvaatimuksia<br />

tai arviointiperusteita asettaessaan taikka tarjouksia vertaillessaan suosia<br />

paikallista tarjoajaa esimerkiksi kunnallisverojen maksutulon tai paikallisten työlli-<br />

100 Virtanen 2003, s. 605<br />

101 Pohjonen 2002, s. 139-140<br />

64


syysvaikutusten perusteella. Myöskään tarjoaja itse ei voi menestyksellä vedota paikal-<br />

lisuuteensa. 102<br />

Jos tarjoajana on hankintayksikön omaan organisaatioon kuuluva yksikkö taikka, jos<br />

tarjoaja on saanut tai on saamassa hankintayksiköltä tarjoushintaan vaikuttavaa talou-<br />

dellista tukea, hankintayksikön tulee tarjousten vertailussa ottaa huomioon sille aiheu-<br />

tuvat todelliset tarjoushintaan vaikuttavat seikat kuten edellä mainittu taloudellinen tuki.<br />

Oikeuskäytännössä on todennut, ettei kunnallisen liikelaitoksen tai muun toimintayksi-<br />

kön tarjous välttämättä ole tilaajan kannalta kokonaistaloudellisesti edullisin, jos tarjo-<br />

uksen mukainen toimitus edellyttää tilaajayhteisön taloudellista tukea, vaikka tällaisen<br />

tarjoajan tarjous sinänsä olisi tarjoushinnaltaan halvin tarjouskilpailussa annetuista tar-<br />

jouksista. Tällainen tarjous on vertailukelpoinen muiden tarjousten kanssa vain silloin,<br />

kun tilaajayhteisön subvention vaikutus on lisätty tarjoushintaan 103 .<br />

Oikeuskäytännössä on otettu myös kantaa julkiseen subventioon ja julkiseen sektoriin<br />

kuuluvan tarjoajan asemaan myös sellaisissa tilanteissa, joissa subventio ei ole tullut<br />

ainakaan suoraan hankintayksiköltä itseltään eikä hankintayksikkö muutoinkaan ole<br />

suoraan vastannut kyseisen tarjoajan voimavaroista. Oikeuskäytännössä on sovellettu<br />

muuhun julkiseen subventioon samoja periaatteita kuin hankintayksiköltä tulevaan sub-<br />

ventioon. Subventio on lisättävä tarjouksen nimelliseen hintaan. Kuitenkin henkilöstön,<br />

kaluston ja muun organisaation tehostaminen on katsottu hyväksyttäväksi julkiseen sektoriin<br />

kuuluvan yksikön osallistuessa tarjouskilpailuun. 104<br />

7.1.3 Oikeustapauksia<br />

Seuraava korkeimman hallinto-oikeuden antaa lisävalaistusta muun muassa tarjoajan<br />

poissulkemisesta tarjousmenettelyssä sekä tarjousvertailusta ja näiden välisistä suhteista.<br />

Tapauksessa (KHO:2003:89) Varkauden kaupunki oli pyytänyt 23.4.2002 päivätyllä<br />

tarjouspyynnöllä tarjouksia päällystystyöurakoiden tekemisestä Keski-<br />

Savon kuntien alueella vuonna 2002. Tarjouspyyntöön sisältyi optiot vuosille<br />

2003 ja 2004. Tarjouspyynnön mukaan tarjouksista valittiin kokonaistaloudellisesti<br />

edullisin. Tällä tarkoitettiin alinta vertailuhintaa, mikä perustui tarjoushintaan<br />

sekä urakoitsijan saamiin laatupisteisiin, joita painotettiin niin että hinta<br />

oli 70 % ja laatu 30%. Laatupisteet määritettiin seuraavien laatutekijöiden<br />

perusteella:<br />

1. Luotettavuus, painoarvokerroin 20<br />

102<br />

Pohjonen 2002, s. 144<br />

103<br />

Korkein hallinto-oikeus KHO 11.8.1999 taltio 1970, ks. myös KHO 9.11.1998 taltio 2457<br />

104<br />

Pohjonen. 2002, s. 150<br />

65


yhteistyökyky, sopimusten täyttäminen, referenssit, paikallistuntemus<br />

2. Vakavarainen, painoarvokerroin 20<br />

taloudellinen asema<br />

3. Ammattitaito, painoarvokerroin 30<br />

laatujärjestelmä, RALA:n pätevyys, tekninen kapasiteetti, kalusto<br />

4. Kiviainesten laatuluokka, painoarvokerroin 30<br />

tarjottujen kiviaineksien lujuusluokat (yli vähimmäisvaatimusten)<br />

Hankintayksikkö sai viisi tarjousta, joista kahden hinnaltaan edullisimman välillä<br />

on tehty laatuvertailu. Skanska Asfaltti Oy:n tarjous valittiin. Suomen Laatuasfaltti<br />

Oy vaati valituksessaan, että Varkauden kaupungin päätös Skanska<br />

Asfaltti Oy:n valinnasta poistetaan, päätöksen täytäntöönpano kielletään<br />

KHO:n käsittelyn ajaksi ja Varkauden kaupunki velvoitetaan korjaamaan virheellinen<br />

menettelynsä. Toissijaisesti yhtiö oli vaatinut, että Varkauden kaupunki<br />

määrätään maksamaan yhtiölle hyvitysmaksuna 137 386 euroa tai että<br />

asia palautetaan markkinaoikeudelle hyvitysmaksun määräämiseksi.<br />

KHO totesi, että julkisista hankinnoista annetun lain 6 §:n 1 momentin mukaan<br />

tarjouskilpailusta voidaan sulkea pois sellainen ehdokas tai tarjoaja, jolla ei<br />

voida katsoa olevan teknisiä, taloudellisia tai muita edellytyksiä hankinnan toteuttamiseksi<br />

tai joka on laiminlyönyt verojen tai lakisääteisten sosiaalimaksujen<br />

suorittamisen. Saman lain 7 §:n 1 momentin mukaan hankinta on tehtävä<br />

mahdollisimman edullisesti. Tarjouksista tulee hyväksyä se, joka on kokonaistaloudellisesti<br />

edullisin tai hinnaltaan halvin. Hankintamenettelyn ensi vaiheessa<br />

hankintayksikkö arvioi, onko tarjoajalla tekniset, taloudelliset tai muut edellytykset<br />

hankinnan toteuttamiseksi. Jos edellytyksiä ei ole, hankintayksikkö voi<br />

sulkea tarjoajan pois tarjouskilpailusta. Tämän jälkeen suoritetaan tarjousten<br />

vertailu niiden tarjoajien tekemien tarjousten kesken, joita ei ole suljettu pois<br />

tarjouskilpailusta. Kun tarjousten valinnan perusteena on kokonaistaloudellinen<br />

edullisuus, tarjousten arvioinnissa käytetään tarjousasiakirjoissa mainittuja arviointiperusteita.<br />

Näiden perusteiden on liityttävä hankinnan kohteeseen.<br />

KHO:n mukaan, hankintaa koskevista asiakirjoista ei käy ilmi, onko ja miten<br />

hankintayksikkö tehnyt eron siitä päättämisen välillä, mitkä tarjoajat täyttävät<br />

kelpoisuusvaatimukset ja mikä tarjous on kokonaistaloudellisesti edullisin. Joka<br />

tapauksessa hankintayksikkö ei ole sulkenut pois ketään tarjoajaa tarjouskilpailusta.<br />

Tarjouspyynnössä mainituista laatua koskevista arviointikriteereistä<br />

taloudellista asemaa koskeva kriteeri ja, niiden soveltamistavasta riippuen,<br />

eräät muutkin kriteerit liittyvät lähinnä tarjoajan kelpoisuusvaatimusten arviointiin.<br />

Hankintamenettely on tarjouspyynnön ja tarjousvertailun osalta ollut<br />

hankintalain vastainen sikäli, ettei niissä ole tehty riittävästi eroa 6 §:n 1 momentissa<br />

tarkoitetun tarjoajan taloudellista ja teknistä kelpoisuutta koskevan<br />

arvioinnin ja 7 §:n 1 momentissa tarkoitetun tarjousten vertailun välillä. Lisäksi<br />

tarjousten vertailussa on otettu huomioon myös seikkoja, jotka olisi tullut ottaa<br />

huomioon arvioitaessa tarjoajien kelpoisuutta.<br />

KHO katsoi tarjouspyynnöissä olleiden laatukriteerien ja tarjousvertailun virheiden<br />

olleen olennaisia. Muun muassa tähän pohjautuen se velvoitti Varkau-<br />

66


den kaupungin maksamaan hyvitysmaksuna Suomen Laatuasfaltti Oy:lle<br />

20 000 euroa.<br />

Tapauksessa KHO otti kantaa siihen, millaiset laatukriteerit eivät sovellu tarjousten vertailun<br />

arviointiperusteiksi. Muun muassa tarjoajien taloudelliseen asemaan liittyvät kriteerit<br />

kuuluvat ennemminkin tarjoajien kelpoisuuden arviointiin kuin tarjousten vertailuun.<br />

Markkinaoikeuden ratkaisussa 183:05 oli kyse isännöintipalvelujen hankinnasta.<br />

Ratkaisussa otettiin kantaa muun muassa tarjousten vertailuun. Lohjan<br />

Vuokra-asunnot Oy oli pyytänyt tarjouksia omistamiensa vuokra-asuntojen<br />

isännöintipalveluista ajalle 1.3.2005-28.2.2007. Tarjouksia oli pyydetty viideltä<br />

isännöintitoimistolta. Lohjan Vuokra-Asunnot Oy oli valinnut Virkkalan Lämpö<br />

Oy:n tarjouksen.<br />

Tarjouspyynnön mukaan valintaperusteena isännöinnin valinnassa oli ollut kokonaistaloudellinen<br />

edullisuus, jonka arviointiperusteina olivat olleet hinta ja<br />

laatu. Laadun osatekijöinä tarjouspyynnössä oli puolestaan mainittu palveluorganisaation<br />

rakenne, resurssit, vastuut, menettelyohjeet, prosessit ja toimitus/toimintavarmuus;<br />

kokemus suurten arava ja korkotukilainoitettujen vuokrataloyhtiöiden<br />

isännöintitehtävistä; henkilöstön isännöintialan koulutus ja taloushallinnollinen<br />

koulutus sekä ammatilliset valmiudet; henkilöstön teknisen<br />

alan koulutus ja ammatilliset valmiudet; asiakaspalvelu sekä säädöksien ja<br />

omistajan/asukkaiden intressien mukaisesta toiminnasta huolehtiminen.<br />

Tarjousten vertailussa oli käytetty vertailutaulukkoa. Sen mukaan hakijan tarjouksen<br />

hinta oli ollut 4 310 euroa/kuukausi ja voittaneen tarjouksen 4 648,20<br />

euroa/kuukausi. Hakijan tarjous sai hinnan osalta 40 pistettä ja voittaneen tarjoajan<br />

tarjous 37 pistettä. Asiassa ei ollut ilmennyt, että hankintayksikkö olisi<br />

menetellyt hakijaa syrjivästi tai epätasapuolisesti tarjouksia hinnan osalta vertaillessaan.<br />

Tarjousten vertailutaulukon mukaan hankintayksikkö oli antanut palveluorganisaation<br />

rakenne, resurssit, vastuut, menettelyohjeet, prosessit ja toimitus/toimintavarmuus<br />

–arviointiperusteen osalta hakijan tarjoukselle 8 pistettä ja<br />

voittaneen tarjoajan tarjoukselle 10 pistettä. Perusteluina vertailutaulukossa oli<br />

mainittu, että voittaneella tarjoajalla oli laajempi konserni taustalla sekä se, että<br />

voittaneella tarjoajalla prosessit olivat toimineet varmemmin kuin hakijalla.<br />

Oikeuskäytännössä on vakiintuneesti katsottu, että tarjousvertailussa ei sinänsä<br />

ole kiellettyä ottaa huomioon tarjousten laatuarvioinnin osalta myös hankintayksiköllä<br />

itsellään olevia kokemuksia aikaisempien toimitusten huonosta laadusta,<br />

kunhan mainitut kokemukset ovat perusteltuja ja objektiivisesti hyväksyttäviä.<br />

Esitetyn selvityksen valossa ei ollut ilmennyt, että hankintayksikkö<br />

olisi menetellyt tarjouksia kyseessä olevan arviointiperusteen osalta vertaillessaan<br />

hakijaa syrjivästi tai muutoinkaan epätasapuolisesti.<br />

Tarjousten vertailutaulukon mukaan hankintayksikkö oli antanut henkilöstön<br />

isännöintialan koulutus ja taloushallinnon koulutus sekä ammatilliset valmiudet<br />

–arviointiperusteen osalta hakijan tarjoukselle 9 pistettä ja voittaneen tarjoajan<br />

tarjoukselle 10 pistettä. Voittaneen tarjoajan esittämällä henkilöisännöitsijällä<br />

67


oli alan korkein ammattitutkinto (AIT) ja auktorisointi, hakijalla ei ollut näitä.<br />

Markkinaoikeus katsoi, että perustelut olivat tältä osin lainmukaisia. Hankintayksikkö<br />

oli antanut henkilöstön teknisen alan koulutus ja ammatilliset valmiudet<br />

–arviointiperusteen osalta hakijan tarjoukselle 9 pistettä ja voittaneen<br />

tarjoajan tarjoukselle 10 pistettä. Voittaneella tarjoajalla oli poiketen hakijasta<br />

oma korjaushenkilöstö pieniä korjauksia varten. Markkinaoikeus totesi, että<br />

tämänkin arviointiperusteen perustelut olivat lainmukaisia.<br />

Tarjousten vertailutaulukon mukaan hankintayksikkö oli antanut asiakaspalvelu<br />

–arviointiperusteen osalta hakijan tarjoukselle 9 pistettä ja voittaneen tarjoajan<br />

tarjoukselle 10 pistettä. Perusteluina oli mainittu, että kummallakaan tarjoajalla<br />

ei ole palvelupistettä keskustassa. Hakija oli sinänsä toimittanut hankintayksikölle<br />

järjestyssäännöt, muutto, lähtö ja irtisanomisilmoituksen, asunnon<br />

tarkastuslomakkeen sekä siivous ja huolto-ohjeet. Kyseiset hakijan lomakkeet<br />

ja ohjeistus olivat kuitenkin suppeahkot verrattuna voittaneen tarjoajan<br />

tarjoukseen liitettyihin asiakirjoihin. Markkinaoikeus totesi tämänkin arviointiperusteen<br />

perustelujen olleen lainmukaisia.<br />

Edellä esitetyn perusteella markkinaoikeus totesi, ettei hankintayksikkö ollut<br />

menetellyt asiassa hankintalain 9 §:n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla julkisia<br />

hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti ja hylkäsi hakemuksen.<br />

Tapaus tuo esiin kokonaistaloudelliseen edullisuuteen liittyviä piirteitä. Hyvin tehty<br />

tarjouspyyntö ja perustellusti sekä oikein toteutettu tarjousvertailu antavat mahdollisuuden<br />

painottaa hankintamenettelyssä erilaisia laatukriteerejä. Tällöin laatukriteerein paremmaksi<br />

todettu tarjous voi syrjäyttää kilpailevan tarjouksen, vaikka jälkimmäisen<br />

tarjouksen hinta olisi ollut edullisempi.<br />

Seuraava markkinaoikeuden tapaus liittyy myös muun muassa tarjousvertailuun<br />

ja siihen liittyviin erinäisiin kysymyksiin. Tapauksessa (MAO: 105/I/02)<br />

oli kysymys kiinteistönhoidon hankinnasta. Kiinteistö Oy Kiihtelysrivi oli pyytänyt<br />

tarjouspyynnöllä tarjouksia vuokrataloyhtiön kiinteistönhoitotehtävistä.<br />

Tarjouspyynnön mukaan tarjouksista valittiin kokonaistaloudellisesti edullisin<br />

tarjous.<br />

Hankintayksikkö ilmoitti tarjouspyynnössä, että se odotti valittavalta yritykseltä<br />

ja sen henkilökunnalta: tunnollisuutta päivittäisissä hoito ja huoltotehtävissä,<br />

kiinnostusta kiinteistönhoidon ja –huollon kehittämiseen siten, että asuinympäristöt<br />

saadaan viihtyisimmiksi, kiinteistöt säilyvät hyvin hoidettuina pidempään<br />

kunnossa ja energiakustannuksia saadaan alennettua, yhteistyöhalukkuutta<br />

isännöitsijän, hallituksen ja etenkin asukkaiden kanssa ja että talousasiat ovat<br />

kunnossa. Eduksi oli ilmoitettu katsottavan työkokemus kiinteistönhoitotehtävien<br />

hoitamisessa, alan koulutus tai siihen läheisesti liittyvät koulutukset, paikkakunnalla<br />

asuminen tai paikkakuntalaisten palkkaaminen yrityksen palvelukseen<br />

ja mikäli yrityksellä on ollut tehtävien hoitamiseen vaadittava kalusto jo<br />

valmiina. Tarjouksen oli tullut sisältää varsinaisen talonmiehen tehtävien lisäksi<br />

myös piha-alueiden auraukset ja hiekoitukset, lumien pudottamiset katoilta,<br />

ruohojen leikkaukset, pensaiden leikkaukset ja kitkemiset. Lisäksi oli edellytetty<br />

24 tunnin päivystystä viikon jokaisena päivänä.<br />

68


Hankintayksikkö sai neljä tarjousta. Yhteenvetona oli todettu, että A:n tarjous<br />

täytti tarjouspyynnössä esitetyt seikat: tunnollisuuden työtehtävissään, kiinnostuneisuuden<br />

alaan, luotettavuuden, yhteistyötaidon asukkaiden kanssa ja erityisesti<br />

pitkäaikaisen ammattitaidon vuokratalojen talonmiestehtävien osalta. Hän<br />

asui myös paikkakunnalla ja työllisti paikkakuntalaisia ja talousasiat olivat<br />

myös kunnossa. Hakijan tarjouksen osalta hankintayksikkö oli todennut, ettei<br />

yrittäjä täytä yhtiön edellytyksiä talonmiestehtävistä työkokemuksen osalta,<br />

minkä hankintayksikkö näki ensisijaisen tärkeänä. Lisäksi matka yrityksen<br />

pääpaikalta Joensuusta Uskaliin aiheutti väistämättä epäilyksen, että aika kuluu<br />

autolla ajamiseen kohteesta toiseen ja on pois varsinaisesta kiinteistönhoito ja –<br />

huoltotyöltä. Tarjoushinta oli ilmoitettu tarkistettavaksi vuosittain indeksimuutoksen<br />

mukaisesti. Suuren indeksimuutoksen myötä hinta voisi nousta arvioitua<br />

enemmänkin. Hankintayksikkö teki Kiinteistöhuolto A:n kanssa 15.4.2002<br />

kiinteistönhoitosopimuksen ajalle 1.5.2002-30.4.2005.<br />

Markkinaoikeus totesi tarjouspyynnön osalta muun muassa, että hankintayksiköllä<br />

on harkintavaltaa kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiden<br />

ja niiden keskinäisten painoarvojen määrittämisessä. Tasapuolisen ja syrjimättömän<br />

kohtelun vaatimuksesta kuitenkin johtuu, etteivät arviointikriteerit saa<br />

olla luonteeltaan syrjiviä. Asiassa ei ollut esitetty näyttöä siitä, että tarjoajan<br />

asuinpaikalla olisi tosiasiallista vaikutusta työsuorituksen laatuun. Tarjoajan<br />

asuin tai toimipaikkakunnan sijainnin tarjousten arviointiperusteena voitiin siten<br />

katsoa olevan hankintalain vastainen, koska se syrjii perusteettomasti ulkopaikkakuntalaisia<br />

tarjoajia.<br />

Hankintayksikön hallituksen pöytäkirjasta ilmeni, että hakijan ja A:n tarjouksia<br />

ei oltu varsinaisesti vertailtu keskenään, vaan niitä oli arvioitu erinäisillä perusteilla,<br />

jotka olivat olleet syrjittäväksi katsottavia ja jotka eivät olleet kaikilta<br />

osin ilmenneet edes tarjouspyyntöasiakirjoista. Tarjousten vertailua ei näin ollen<br />

oltu toteutettu hankintalain säännösten edellyttämällä tavalla.<br />

Tarjoajien aikaisemman työkokemuksen ja tarjousten hinnan voitiin tässä tapauksessa<br />

tosiasiallisesti katsoa olevan sellaisia kokonaistaloudellisen edullisuuden<br />

arviointiperusteita, jotka ovat hankintasäännösten mukaisia ja joiden osalta<br />

hakijan ja A:n tarjoukset erosivat toisistaan. A:n tarjous oli kuukausi ja tuntihintojen<br />

yhdistelmällä laskettuna vuositasolla noin viisi prosenttia hakijan tarjousta<br />

kalliimpi, kun ei oteta huomioon hakijan tarjouksesta ilmenevän hinnantarkistusehdon<br />

vaikutusta tarjouksen hintaan. Tarjouksista ilmeni, että A:lla oli<br />

13 vuoden työkokemus talonmiehen tehtävistä, kun taas hakijalla oli 15 vuoden<br />

kokemus yrittäjänä ja 12 vuoden kokemus lumi ja hiekoitustöistä useissa kiinteistöissä.<br />

Hankintayksikkö oli hankintapäätöksensä perusteluissa useaan otteeseen painottanut<br />

erityisesti pitkäaikaista ammattitaitoa vuokratalojen talonmiestehtävien<br />

osalta. Kun otettiin huomioon hakijan ja A:n tarjousten edellä esitetyt eroavaisuudet<br />

sekä hankintayksikön oikeus käyttää harkintavaltaa kokonaistaloudellisen<br />

edullisuuden arviointiperusteiden painottamisessa, voitiin pitää todennäköisenä,<br />

että hankintapäätöksen lopputulos olisi pysynyt muuttumattomana<br />

myös hankintasäännösten edellyttämällä tavalla toteutetussa hankintamenettelyssä.<br />

Markkinaoikeus hylkäsi hakemuksen.<br />

69


Seuraavassa markkinaoikeuden tapauksessa oli kysymys siivouspalveluiden hankinnas-<br />

ta.<br />

Kyseinen tapaus (MAO:186/04) tuo lisävalaistusta muun muassa tarjousten<br />

vertailuun liittyviin kysymyksiin. Kiimingin seurakunnan kirkkoneuvoston taloudellinen<br />

jaosto oli päätöksellään valinnut kokonaistaloudellisesti edullisimman<br />

tarjouksen tehneen SOL Palvelut Oy:n hoitamaan kiinteistöjen ylläpitosiivouksen.<br />

Tarjouksia oli annettu yhteensä seitsemän.<br />

Hankintapäätöksen liitteessä 1 oli ollut taulukkomuotoinen yhteenveto määräajassa<br />

saatujen tarjousten arvonlisäverollisista siivouskohteiden hinnoista sekä<br />

erikseen tilattavien lisätöiden yksikkötuntihinnoista sekä liitteessä 2 hankintayksikön<br />

edustajien ja kolmen halvimman tarjoajan kanssa erikseen käydyistä<br />

haastatteluista laadittu päiväämätön muistio. Kyseisessä muistiossa oli kolmen<br />

halvimman tarjouksen esittäneellä tarjoajalla todettu olevan luotettava laadun<br />

seurantajärjestelmä sekä varahenkilöjärjestelmä vastaamaan toimintavarmuudesta.<br />

Lisäksi muistiossa oli ehdotettu kirkkoneuvoston taloudelliselle jaostolle,<br />

että se valitsee kokonaistaloudellisesti edullisimman tarjouksen tehneen<br />

SOL Palvelut Oy:n hoitamaan seurakunnan kiinteistöjen ylläpitosiivouksen.<br />

Kiimingin seurakunta oli ilmoittanut tarjouspyynnössä tarjousten valintaperusteen<br />

osalta seuraavaa: ”Kokonaistaloudellisesti edullisin 1) hinta, 2) laatu ja 3)<br />

toimintavarmuus”. Tarjouspyynnöstä oli näin ollen käynyt ilmi, että hankintayksikkö<br />

tuli käyttämään valintaperusteena kokonaistaloudellista edullisuutta<br />

ja että mainitut kolme tekijää muodostavat sen arviointiperusteet.<br />

Markkinaoikeus totesi, että tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun<br />

turvaaminen ja todentaminen edellyttää yksityiskohtaista tarjousvertailua.<br />

Asianmukainen tarjousvertailu edellyttää kaikkien hankintayksikön saamien<br />

tarjousten vertailemista kaikkien tarjouspyynnössä ilmoitettujen kokonaistaloudellisen<br />

edullisuuden arviointiperusteiden osalta. Kiimingin seurakunta ei<br />

ole hankintapäätöksensä liitteenä olevassa tarjousvertailussaan vertaillut kaikkia<br />

saamiaan tarjouksia kaikkien kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiden<br />

osalta. Hankintamenettely on ollut tältä osin virheellinen.<br />

Markkinaoikeus totesi edelleen kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiden<br />

ja painoarvojen osalta, ettei vertailuperusteita tai niiden painoarvoja<br />

saa asettaa syrjivästi. Ottaen huomioon, että hankintayksikkö oli tarjousvertailussaan<br />

vertaillut ainoastaan kolmea halvinta tarjousta laadun ja toimintavarmuuden<br />

osalta, oli ilmeistä, että hankintayksikkö oli halunnut painottaa ilmoittamistaan<br />

arviointiperusteista eniten hintaa.<br />

Voittaneen tarjouksen arvonlisäverollinen kuukausihinta kaikkien kohteiden ylläpitosiivouksesta<br />

oli ollut 2 394,86 euroa ja kolmanneksi halvimpana mukaan<br />

otetun tarjoajan hinta 2 915,80 euroa. Hakijan arvonlisäverolliselta kuukausihinnaltaan<br />

3 745,38 euron hintainen tarjous oli ollut seitsemästä tarjouksesta<br />

viidenneksi halvin. Hakijan ja voittaneen tarjoajan tarjouksissaan mahdollisten<br />

lisätöiden osalta ilmoittamat yksikkötuntihinnat eivät olleet eronneet olennaisesti<br />

toisistaan. Asiassa ei ollut ilmennyt, että hakijan ja voittaneen tarjoajan<br />

tarjoukset eroaisivat laadun tai toimintavarmuuden osalta olennaisesti toisistaan.<br />

Molemmilla oli muun ohessa ollut tarjouksissaan esittää varmennettuihin<br />

70


laatustandardeihin perustuvat laatujärjestelmät sekä vakituisten siivoojien varahenkilöjärjestelmät.<br />

Edellä olevan nojalla markkinaoikeus katsoi, ettei hankintayksikkö ollut asiassa<br />

ilmenneen perusteella menetellyt hakijaa syrjivästi, kun se oli valinnut SOL<br />

Palvelut Oy:n kysymyksessä olevien palvelujen toimittajaksi. Koska hankintayksikön<br />

menettely ei ollut johtanut julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden<br />

vastaiseen lopputulokseen, hankintayksikön menettelyä kokonaisuutena<br />

ei ollut pidettävä hankintalain 9 §:n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla siten<br />

virheellisenä, että asiassa olisi tullut määrätä lainkohdassa säädetty seuraamus.<br />

Hakemus hylättiin.<br />

Tapaus tuo esiin muun muassa sen, että vaikka hankintamenettely olisi joiltain osin ollut<br />

virheellistä, kuten tässä se, että ei oltu vertailtu kaikkia saatuja tarjouksia, tämä ei välttämättä<br />

merkitse koko hankintamenettelyn arvioimista virheelliseksi ja lainvastaiseksi.<br />

Tapaus tuo myös jälleen kerran esiin sen merkityksen ja vaikutuksen, minkä tasapuolisuuden<br />

ja syrjimättömyyden vaatimukset aiheuttavat muun muassa tarjousvertailu –<br />

vaiheessa.<br />

Seuraavaa markkinaoikeuden ratkaisua (MAO:118/03) on käsitelty jo aiemmin<br />

puitejärjestelyyn liittyen. Tässä kohdin tarkastellaan vielä kyseistä ratkaisua<br />

tarjousvertailun osalta. Tapauksessa oli siis kyse Valtionhallinnon kansainvälisiä<br />

lentokuljetuspalveluja virkamiesmatkustuksen tarpeisiin koskevasta tarjouskilpailusta.<br />

Hankintayksikkö oli käyttänyt valintaperusteena kokonaistaloudellista edullisuutta.<br />

Tarjouksista oli laadittu vertailuasiakirja, jossa tarjoukset oli pisteytetty<br />

kaikkien etukäteen ilmoitettujen arviointiperusteiden osalta. Finnair (tarjouskilpailun<br />

voittanut tarjoaja) oli saanut tässä vertailussa yhteensä 18 pistettä ja<br />

hakija yhteensä 15 pistettä. Arviointiperusteesta hinta Finnair oli saanut 3 pistettä<br />

ja hakija 5 pistettä, arviointiperusteesta laatu Finnair 5 pistettä ja hakija 3<br />

pistettä, arviointiperusteesta palvelujen saatavuus Finnair 5 pistettä ja hakija 3<br />

pistettä ja arviointiperusteesta ostohyvityksen määrä Finnair 5 pistettä ja hakija<br />

4 pistettä.<br />

Vertailuasiakirjaan sisältyi perusteluosa, jossa oli käsitelty kutakin arviointiperustetta<br />

erikseen. Lisäksi erillisessä liitteessä oli 13 kohteen osalta esitetty<br />

Finnairin Y-luokan hinta ja hakijan hinta Economy-class/0 vrk ja tarjottujen ostohyvitysten<br />

määrät. Hankintayksikkö oli katsonut hakijan tarjouksen kustannuksiltaan<br />

Finnairin tarjousta edullisemmaksi. Sitä, miksi hintavertailussa tarjousten<br />

väliseksi eroksi oli saatu juuri kaksi pistettä tai miksi kustannuksiin<br />

vaikuttavasta ostohyvityksen määrästä annettujen pisteiden ero oli juuri yksi<br />

piste, ei oltu perusteltu.<br />

Finnairin tarjouksen kokonaistaloudellinen edullisuus perustui vertailuasiakirjan<br />

mukaan Finnairin tarjouksen hakijan tarjousta parempiin pisteisiin arviointiperusteiden<br />

laatu ja palvelujen saatavuus osalta. Vertailuasiakirja sisälsi arviointiperusteiden<br />

laatu ja palvelujen saatavuus osalta sanallisen kuvauksen siitä,<br />

mihin seikkoihin valinta perustui. Tämä sanallinen kuvaus koostui pääasialli-<br />

71


sesti Finnairin tarjouksen edullisiksi katsottujen ominaisuuksien luetteloinnista.<br />

Hakijan tarjouksen ominaisuuksia ei oltu kaikilta osin kuvattu. Tarjouksia oli<br />

vain osittain verrattu toisiinsa. Kummankaan tarjouksien saamien pisteiden<br />

määrää tai sitä, miksi tarjousten välinen piste-ero oli juuri kaksi pistettä arviointiperusteen<br />

laatu ja juuri kaksi pistettä arviointiperusteen palvelujen saatavuus<br />

osalta, ei oltu perusteltu.<br />

Markkinaoikeus totesi edelleen, että huolimatta siitä, että kysymyksessä olevassa<br />

tarjouskilpailussa tarjoukset oli pisteytetty ja kokonaistaloudellisesti<br />

edullisimman tarjouksen valinta oli perustunut yhteen laskettujen pistemäärien<br />

vertailuun, tarjouskilpailussa ei oltu tosiasiallisesti tehty tarjousvertailua, jossa<br />

tarjousten ominaisuuksia olisi vertailtu kaikkien etukäteen ilmoitettujen arviointiperusteiden<br />

osalta. Hankintayksikkö oli edellä olevan perusteella menetellyt<br />

hankintalaissa tarkoitetulla tavalla julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden<br />

vastaisesti, kun se ei ollut laatinut riittävän yksityiskohtaista tarjousvertailua,<br />

jolla kokonaistaloudellisesti edullisimman tarjouksen valinta olisi voitu<br />

perustella.<br />

Hakijan hakemus kuitenkin tarjousvertailun osalta hylättiin, koska markkinaoikeuden<br />

mukaan hakijan tarjous ei olisi oikeinkaan suoritetussa tarjousvertailussa<br />

saanut jokaisen arviointiperusteen osalta Finnairin tarjousta parempia pisteitä.<br />

Tästä johtuen hakijalla ei ollut hankintalain mukaista todellista mahdollisuutta<br />

voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä.<br />

7.2 Hankintapäätöksistä ja –sopimuksista<br />

Hankintayksikön on tehtävä ehdokkaiden ja tarjoajien asemaan vaikuttavista ratkaisuista<br />

sekä tarjousmenettelyn ratkaisusta kirjallinen päätös, joka on perusteltava. Päätökseen<br />

tulee liittää kirjallinen ohje asian saattamisesta markkinaoikeuteen. Päätös perusteluineen<br />

sekä hakemusosoitus on annettava tiedoksi kirjallisesti niille, joita asia koskee.<br />

Ehdokkaan ja tarjoajan katsotaan saaneen päätöksen ja hakemusosoituksen tiedoksi,<br />

jollei muuta näytetä, seitsemän päivän kuluttua niiden lähettämisestä.<br />

Hankintayksikön tulee tehdä kirjallinen päätös muun muassa ehdokkaan tai tarjoajan<br />

sulkemisesta tarjouskilpailun ulkopuolelle sekä siitä, että hankintayksikkö ei valitse<br />

tarjoajaa jatkoneuvotteluihin kilpailullisessa neuvottelumenettelyssä tai neuvottelumenettelyssä.<br />

Hankintayksikön tulee perustella päätöksensä eli ilmoittaa poissulkemisperusteet<br />

tai tarjoajien valintaperusteet jatkoneuvotteluihin sekä perusteiden soveltamistapa.<br />

Hankintayksikön tulee tehdä kirjallinen päätös tarjouskilpailun ratkaisemisesta. Hankintayksikön<br />

tulee perustella päätöksensä eli ilmoittaa tarjousten arviointiperusteet ja niiden<br />

soveltamistapa vertailussa olleisiin tarjouksiin. Pelkkä toteamus tietyn tarjouksen<br />

valinnasta ei riitä, vaan hankintayksikön on ilmoitettava hankintapäätöksessään riittävät<br />

perustelut sekä siitä, miksi se päätyi valitsemaan tietyn tarjouksen, että siitä, miksi muut<br />

72


tarjoukset vastaavasti tulivat hylätyiksi. 105 Jos hankintayksikkö on käyttänyt kilpailut-<br />

tamisessa neuvottelumenettelyä, hankintayksikön päätöksestä tulee käydä ilmi perusteet<br />

neuvottelumenettelyn käytölle. Hankintayksikön on suositeltavaa ilmoittaa hankintapäätöksensä<br />

tiedoksiannon yhteydessä, että sopimussuhde hankintayksikön ja valitun toimittajan<br />

välille ei synny hankintapäätöksen tiedoksiannolla, vaan vasta kirjallisen hankintasopimuksen<br />

allekirjoituksella.<br />

Itä-Suomen Hovioikeus 30.5.2006 Tuomio nro. 622 D:o s 05/209<br />

Joensuun kaupungin tekninen virasto oli pyytänyt Jyty-kuntien (Joensuu, Outokumpu,<br />

Pyhäselkä, Polvijärvi, Liperi, Eno, Kontiolahti, Kiihtelysvaara) sekä<br />

Savo-Karjalan tiepiirin puolesta yhteistarjousta päällystystöistä ja toimialaan<br />

kuuluvista erikoistöistä yksikköhintaisena kokonaisurakkana päällystyskausiksi<br />

2002, 2003 ja 2004 sekä optiot vuosille 2005 ja 2006. Tarjouskilpailun oli voittanut<br />

Suomen Laatuasfaltti Oy, jolle oli sittemmin urakkaneuvotteluiden yhteydessä<br />

ilmoitettu, että Joensuun kaupungin osalta hankintapäätöksen tekee<br />

Joensuun kaupungin kuntatekniikan johtaja ja kaupungin teknisellä lautakunnalla<br />

on päätökseen otto-oikeus. Joensuun kaupungin kuntatekniikan johtaja oli<br />

päätöksellään päättänyt antaa Joensuun kaupungin päällystystyöt vuosille<br />

2002-2004 Suomen Laatuasfaltti Oy:lle ja samalla määrännyt ja oikeuttanut<br />

kadunrakennuspäällikön allekirjoittamaan ja toimeenpanemaan urakkasopimuksen.<br />

Päätös oli samana päivänä annettu tiedoksi muun muassa tarjouksen<br />

tehneille urakoitsijoille ja tekniselle lautakunnalle. Teknisen lautakunnan puheenjohtaja<br />

oli päätöksellään ottanut kuntatekniikan johtajan päätöksen teknisen<br />

lautakunnan käsiteltäväksi, mutta lautakunta oli päättänyt pitää voimassa<br />

kuntatekniikan johtajan päätöksen. Markkinaoikeus oli sittemmin toisen tarjoajan<br />

hakemuksen perusteella kumonnut Joensuun kaupungin tekemän hankintapäätöksen,<br />

koska hankintayksikkö oli laiminlyönyt hankintailmoituksen ja<br />

velvoitti tekemään uuden tarjouskilpailun asianmukaisen hankintailmoituksen<br />

tekemisen jälkeen. Korkein hallinto-oikeus pysytti markkinaoikeuden päätöksen.<br />

Kanteessaan Joensuun käräjäoikeudessa Suomen Laatuasfaltti Oy vaati Joensuun<br />

kaupungilta vahingonkorvausta sopimusrikkomuksen vuoksi niin sanotun<br />

positiivisen sopimusedun mukaisesti. Suomen Laatuasfaltti Oy katsoi, että osapuolten<br />

välille oli syntynyt sitova sopimus, kun se oli saanut hankintapäätöksestä<br />

kuntatekniikan johtajalta tiedon eikä päätöksessä ollut esitetty sopimuksen<br />

syntymistä koskevaa niin sanottua muotovaraumaa tai muutakaan varaumaa.<br />

Itä-Suomen hovioikeus katsoi, että Suomen Laatuasfaltti Oy:n edustajalle<br />

oli selostettu urakkaneuvotteluiden yhteydessä kunnallista päätöksentekoa<br />

ja hänelle oli annettu kuntatekniikan johtajan päätöksen liitteenä oikaisuvaatimus-<br />

ja muutoksenhakuohjeet. Hän ollen hän on tullut tietoiseksi siitä, että<br />

ylempi toimielin saattaa ottaa asian uudelleen käsiteltäväksi tai että päätökseen<br />

voidaan vaatia oikaisua ja siitä valittaa ja että päätös saattaa tällöin kumoutua.<br />

105 Alkio – Wik 2004, s. 845<br />

73


Näillä perusteilla hovioikeus katsoi, että Suomen Laatuasfaltti Oy on tiennyt tai<br />

ainakin sen olisi pitänyt tietää, ettei kaupunki ole kuntatekniikan johtajan lainvoimaa<br />

vailla olevalla päätöksellä lopullisesti hyväksynyt urakkatarjousta eikä<br />

perusteita yhtiön esittämälle vahingonkorvausvaatimukselle ole.<br />

Kun tavoitteena on se, että ehdokkaat ja tarjoajat voivat arvioida oikeussuojansa tarpeen,<br />

hyvin perusteltu hankintapäätös vähentää turhia hakemuksia markkinaoikeudelle.<br />

Tämä säästää sekä hankintayksikköjen että tarjoajien kustannuksia. Normaalisti perusteluiksi<br />

riittää mainita valittu tarjoaja ja sovelletut arviointikriteerit sekä se, miten niitä on<br />

sovellettu. Lisäksi ainakin valitun tarjouksen hinta on mainittava, jotta muut tarjoajat<br />

voivat heti päätöksestä tarkistaa, miten heidän tarjouksensa hinta on sijoittunut. Käytettäessä<br />

ratkaisuperusteena kokonaistaloudellista edullisuutta on yleensä syytä ilmoittaa<br />

ainakin, mitkä kaksi tai kolme tarjousta ovat olleet hankintayksikön kannan mukaan<br />

”parhaat” ja millä perusteella valittu tarjous on sitten ollut muita parempi. Jos tarjoukset<br />

on pisteytetty, hankintapäätöksessä tulee ilmaista vähintään kunkin tarjouksen saama<br />

kokonaispistemäärä. Hankintapäätökseen voidaan liittää myös pisteytystaulukot tai tarjouksista<br />

laaditut arvioinnit. Jälkimmäisten osalta on tosin otettava huomioon se, ettei<br />

tarjoajien liikesalaisuuksia saa tätäkään kautta paljastaa. 106<br />

Tähän liittyy myös markkinaoikeuden ratkaisu 153:06. Siinä oli kyse siivouspalveluiden<br />

hankinnasta. Oikeudellisesti tapaus keskittyi tarjousvertailuun sekä<br />

hankintapäätöksen perustelemiseen. Markkinaoikeus totesi, että hankintapäätöksen<br />

tulee perustua kaikkiin ennalta ilmoitettuihin arviointiperusteisiin ja<br />

hankintapäätöksessä tulee perustella se, miten arviointiperusteita on sovellettu.<br />

Hankintayksikön päätöksessä ei oltu mainittu, mihin seikkaan tai seikkoihin<br />

valitun tarjoajan valinta siivouspalveluiden toimittajaksi on perustunut. Hankintapäätöksessä<br />

tai sen oheen liitetyissä asia-kirjoissa ei siten oltu myöskään<br />

perusteltu sitä, millä tavoin hankintayksikkö oli arvioinut tarjousten keskinäistä<br />

paremmuutta. Markkinaoikeuden mukaan hankintayksikkö oli toiminut hankintalain<br />

vastaisesti ja kumosi hankinta-yksikön päätöksen.<br />

Se, millä tarkkuudella perustelut on laadittava, riippuu hankinnan luonteesta ja siitä,<br />

minkälaista ratkaisuperustetta on ilmoitettu käytettävän. Hyväksyttävänä voidaan pitää<br />

sitä, että pienemmän hankinnan perustelut ovat lyhyemmät ja vastaavasti suuremmassa<br />

hankinnassa voidaan edellyttää hyvinkin yksityiskohtaisia perusteluja. Perusteluvaatimus<br />

on pitkälti tapauskohtaista jo senkin takia, että vasta saatujen tarjousten perusteella<br />

voidaan tietää, miten tarkat perustelut voivat olla välttämättömiä. Tavoitteenahan on se,<br />

106 Virtanen 2003, s. 611<br />

74


että myös hävinnyt tarjoaja ymmärtää, miksi voittanutta tarjousta on pidetty hänen tar-<br />

joustaan parempana. Mitä lähempänä ”parhaat” tarjoukset ovat toisiaan, sitä yksityis-<br />

kohtaisemmin päätös on syytä perustella, jotta turhalta markkinaoikeusprosessilta väl-<br />

tyttäisiin. 107<br />

Avoimuusvaatimuksesta seuraa, että hankintapäätös saa perustua vain niihin seikkoihin,<br />

jotka on tosiasiallisesti otettu sitä tehtäessä huomioon. Yksi tapa on ilmoittaa päätökses-<br />

sä myös se, miltä osin tarjouksia on pidetty yhdenveroisina. Perusteluina ei myöskään<br />

saa käyttää sellaisia kriteerejä tai tietoja, jotka eivät perustu tarjouspyyntöön ja tarjouksista<br />

saatuun tai hankintayksikön muuten ennen tarjousvertailua hankkimaan tietoon<br />

kuten esimerkiksi asiantuntijalausunnot. Kaikki perusteet on otettava mukaan hankintapäätökseen,<br />

eikä hankintapäätöstä voida jälkikäteen esimerkiksi markkinaoikeusprosessin<br />

aikana tukea uusilla perusteilla. 108<br />

Hankintapäätöksestä on pidettävä erillään varsinainen hankintasopimus, jolla hankintayksikkö<br />

ja tarjouskilpailun voittanut tarjoaja sopivat tavaran toimittamisesta taikka<br />

palvelun tai rakennusurakan suorittamisesta. Käytännössä hankintasopimuksen tekeminen<br />

kuitenkin vaikuttaa hankintalain soveltamiseen erityisesti silloin, kun tarjouskilpailun<br />

hävinnyt tarjoaja turvautuu käytettävissä oleviin oikeusturvakeinoihin. Mikäli hankintasopimus<br />

on tehty ennen asian saattamista markkinaoikeuden tutkittavaksi, voi<br />

markkinaoikeus määrätä hankintalain vaihtoehtoisista seuraamuksista enää hyvitysmak-<br />

sun. 109<br />

Hankintayksikön on tehtävä hankinnasta erikseen sekä kirjallinen hankintapäätös että<br />

kirjallinen hankintasopimus. EU:n kynnysarvot ylittävissä hankinnoissa hankintayksikkö<br />

voi tehdä hankintasopimuksen aikaisintaan 21 päivän kuluttua siitä, kun hankintamenettelyyn<br />

osallistuneet ehdokkaat ja tarjoajat ovat saaneet hankintapäätöksen ja hakemusosoituksen<br />

tiedoksi. EU:n kynnysarvot ylittävissä hankinnoissa hankintayksikkö<br />

voi pakottavasta syystä tehdä hankintasopimuksen ennen 21 päivän kulumista. EU:n<br />

kynnysarvojen alle jäävissä hankinnoissa hankintayksikkö voi tehdä hankintasopimuksen<br />

hankintapäätöksensä jälkeen.<br />

107 Virtanen 2003, s. 612-613<br />

108 Virtanen 2003, s. 613<br />

109 Alkio – Wik 2004, s. 849<br />

75


8 OIKEUSTURVAKEINOISTA<br />

8.1 Markkinaoikeudesta<br />

Jos ehdokas, tarjoaja tai muu asianosainen katsoo, että hankintayksikkö on menetellyt<br />

hankinnan toteuttamisessa julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti, asi-<br />

anosainen voi tehdä hakemuksen markkinaoikeudelle. Hakemus on tehtävä 14 päivän<br />

kuluessa siitä, kun asianosainen on saanut kirjallisesti tiedon hankintayksikön hankin-<br />

tamenettelyssä tekemästä päätöksestä ja sen perusteluista sekä hakemusosoituksen.<br />

Hankintapäätöksestä voidaan tehdä joko hakemus markkinaoikeudelle hankintalain pe-<br />

rusteella tai oikaisuvaatimus tai hallintovalitus kyseistä hallintomenettelyä koskevan<br />

lainsäädännön pohjalta. Myös toimivalta on jakautunut samalla perusteella. Oikaisumenettelyssä<br />

hankintapäätöstä voidaan periaatteessa muuttaa pitkälti samoin, kuin mikä<br />

voi olla markkinaoikeuskäsittelyn lopputulos. Oikaisumenettely ei kuitenkaan perustu<br />

hankintalakiin, vaan kyse on kunnallisesta menettelystä, jossa joko aiemman päätöksen<br />

tehnyt lautakunta tai viranomainen itse muuttaa omaa päätöstään tai hallinnollisessa<br />

organisaatiossa sen yläpuolinen toimielin, esimerkiksi Kunnanhallitus, muuttaa aiempaa<br />

päätöstä. Kyse on lähinnä uuden hankintapäätöksen tekemisestä eikä muutoksenhakuun<br />

rinnastettavasta hakemusmenettelystä markkinaoikeuteen. 110<br />

Aiemman päätöksen muuttaminen oikaisumenettelyssä kumoaa samalla edellisen hankintapäätöksen.<br />

Tällä seikalla on merkitystä sikäli, että tämän jälkeen aiempaa päätöstä<br />

ei enää ole ja asiaa ei sen perusteella voida markkinaoikeudessakaan tutkia, vaikka sitä<br />

koskeva hakemus olisi saatettu oikeassa ajassa vireille. Aiemman päätöksen muuttamisella<br />

oikaisumenettelyssä on myös se vaikutus, että oikaistun päätöksen kumoaminen<br />

markkinaoikeudessa ei johda aiemman päätöksen ”voimaantuloon” vaan tilanteeseen,<br />

jossa hankintapäätöstä ei lainkaan ole olemassa. 111<br />

Pääsääntöisesti hakemus markkinaoikeudelle tulee tehdä hankintapäätöksen perusteella.<br />

Oikaisupäätöksestä voidaan tehdä hakemus, jos oikaisupäätöksellä on muutettu aiempaa<br />

hankintapäätöstä. Hankintapäätös on hankintayksikön päätös, jolla joku tarjoaja on valittu<br />

toimittajaksi tai jolla hakija on jätetty tarjouskilpailun ulkopuolelle. Asiaa ei edes<br />

saa jättää tarjouskilpailun ratkaisevasta hankintapäätöksestä tehtävän hakemuksen varaan,<br />

jos hakija on jo aiemmin saanut häntä koskevan hankintapäätöksen. 112<br />

110 Virtanen 2003, s. 613<br />

111 Virtanen 2003, s. 613-614<br />

112 Virtanen 2003, s. 614-615<br />

76


Hakemus voidaan tehdä jo hankintamenettelyn aiemmassa vaiheessa, jos tämä on haki-<br />

jan kannalta järkevä tapa, esimerkiksi reaalikeinojen varmistamiseksi. Hakemus voidaan<br />

tehdä esimerkiksi silloin, kun tarjouspyyntö on hakijan mielestä hankintalainsäädännön<br />

vastainen. Tavallisesti hakemus tehdään vasta hakijaa koskevasta lopullisesta hankinta-<br />

päätöksestä, koska hakija tietää vasta tässä vaiheessa, miten sen tekemä tarjous on me-<br />

nestynyt. Varsinkin rajoitetussa menettelyssä ehdokkaan intressinä voi olla saattaa<br />

markkinaoikeuden käsiteltäväksi päätös siitä, että tälle ehdokkaalle ei lähetetä tarjous-<br />

pyyntöä tai hänet suljetaan tarjouskilpailun ulkopuolelle. Mikäli tarjouskilpailun ulko-<br />

puolelle sulkemisesta on annettu erillinen päätös, johon on liitetty hakemusosoitus<br />

markkinaoikeuteen, on hakemus tehtävä hankintalain mukaisessa määräajassa tai se jää<br />

tutkittavaksi ottamatta. 113<br />

Käytännössä hakemuksen markkinaoikeudelle tekee useimmiten tarjouskilpailusta poissuljettu<br />

ehdokas tai tarjoaja taikka sellainen tarjoaja, jonka tarjous ei ole tullut hankintamenettelyssä<br />

valituksi. Vaikka lain sanamuodon mukaan asianosaistoimivalta hankinta-asioissa<br />

on ”sillä, jota asia koskee”, on oikeuskäytännössä katsottu, että esimerkiksi<br />

kunnan palveluksessa ollut henkilöstö, joka aikaisemmin oli vastannut kunnan koulujen<br />

ja muiden laitosten ruokahuollosta, ei voinut saattaa kilpailuneuvoston käsiteltäväksi<br />

kunnan ulkoistamien ruokahuoltopalveluiden hankintamenettelyn oikeellisuutta. 114<br />

8.2 Seuraamuksista<br />

Mikäli hankintayksikön hankintamenettely on ollut julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden<br />

vastaista, markkinaoikeus voi 1) kumota hankintayksikön päätöksen osaksi<br />

tai kokonaan; 2) kieltää hankintayksikköä soveltamasta hankintaa koskevassa asiakirjassa<br />

olevaa kohtaa tai muuten noudattamasta virheellistä menettelyä; 3) velvoittaa hankintayksikön<br />

korjaamaan virheellisen menettelynsä; taikka 4) määrätä hankintayksikön<br />

maksamaan hyvitysmaksua sellaiselle asianosaiselle, jolla olisi ollut todellinen mahdollisuus<br />

voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä.<br />

Hyvitysmaksua voidaan määrätä maksettavaksi, jos muu seuraamustoimenpide saattaa<br />

aiheuttaa hankintayksikölle, muiden oikeuksille tai yleisen edun kannalta suurempaa<br />

haittaa kuin toimenpiteen edut olisivat taikka, jos hakemus on pantu vireille vasta hankintasopimuksen<br />

tekemisen jälkeen. Hyvitysmaksua määrättäessä otetaan huomioon<br />

113 Virtanen 2003, s. 616<br />

114 Alkio – Wik 2004, s. 851<br />

77


hankintayksikön virheen tai laiminlyönnin laatu, hankinnan kokonaisarvo ja hakijalle<br />

aiheutuneet kustannukset ja vahinko.<br />

Markkinaoikeus voi kieltää tai keskeyttää päätöksen täytäntöönpanon tai muutoin mää-<br />

rätä hankinnan keskeytettäväksi väliaikaisesti markkinaoikeuden käsittelyn ajaksi. Väli-<br />

aikaisesta keskeytyksestä ei kuitenkaan saa aiheutua vastapuolelle tai muiden oikeuksil-<br />

le tai yleisen edun kannalta suurempaa haittaa kuin toimenpiteen edut olisivat.<br />

Markkinaoikeus voi asettaa uhkasakon velvoitteiden noudattamisen tehosteeksi. Mark-<br />

kinaoikeus voi asettaa uhkasakon myös määrätessään hankinnan keskeytettäväksi väli-<br />

aikaisesti markkinaoikeuden käsittelyn ajaksi. Uhkasakon määräämiseen ja tuomitsemi-<br />

seen sovelletaan, mitä uhkasakkolaissa (1113/1990) säädetään.<br />

Markkinaoikeus voi hakemuksesta kumota hankintayksikön päätöksen kokonaan tai<br />

osittain. On huomattava, että markkinaoikeuden toimivalta ulottuu ainoastaan päätöksen<br />

kumoamiseen, mutta ei sen sijaan hankintayksikön päätöksen muunlaiseen muuttamiseen.<br />

Markkinaoikeus ei voi esimerkiksi velvoittaa hankintayksikköä valitsemaan tiettyä<br />

tarjousta, eikä sillä ole toimivaltaa muutoinkaan yksilöidä päätöksessään tahoa, jonka<br />

kanssa hankintasopimus olisi tehtävä. 115<br />

Mikäli hankintayksikön virheellinen menettely ei kohdistu itse hankintapäätökseen,<br />

markkinaoikeus voi hakemuksesta kieltää hankintayksikköä soveltamasta hankintaa<br />

koskevassa asiakirjassa olevaa virheellistä kohtaa tai muutoin noudattamasta virheellistä<br />

menettelyä. Markkinaoikeuden kieltopäätöksen tehosteeksi voidaan hankintalain mukaan<br />

asettaa uhkasakko. Vaikka kieltopäätös sinänsä ei sisällä velvoitetta oikaista päätökseen<br />

sisältymätöntä hankintamenettelyn virhettä, on oikeuskirjallisuudessa katsottu<br />

kieltopäätöksen tietyissä tilanteissa edellyttävän hankintayksikköä myös oikaisemaan<br />

virheelliseksi todetun menettelynsä. 116<br />

Lopulta markkinaoikeus voi velvoittaa hankintayksikön korjaamaan virheellinen menettelynsä,<br />

niin ikään velvoitteen noudattamista tehostavan sakon uhalla. Hankintapäätöksen<br />

sisällölliseen muuttamiseen liittyvää markkinaoikeuden rajoitettua toimivaltaa vastaavalla<br />

tavalla hankintayksikköä ei voida velvoittaa korjaamaan virheellistä menettelyään<br />

edellyttämällä sitä valitsemaan tiettyä yksilöityä tarjousta. Vaikka hankintayksikön<br />

itsemääräämisvaltaa on tällä tavalla haluttu korostaa, on huomattava, että virheellisen<br />

menettelyn korjaamiseksi suoritettava lain mukainen menettely sisältää käytännössä<br />

115 Virtanen 2003, s. 854<br />

116 Virtanen 2003, s. 854-855<br />

78


miltei aina velvollisuuden valita tietty tarjoaja; kokonaistaloudellisesti edullisin tai hin-<br />

naltaan halvin. 117<br />

Edellä esitetyt seuraamukset ovat niin sanottuja reaalikeinoja. Näistä erillinen seuraamus<br />

on hyvitysmaksu. Hyvitysmaksujärjestelmällä on Suomessa pyritty luomaan menettely,<br />

jossa hankintayksikköön kohdistuisi jokin sanktio sen toimittua hankintalain<br />

vastaisesti. Kyseessä ei kuitenkaan ole kilpailunrajoituslain seuraamusmaksun kaltainen<br />

valtiolle menevä maksu, vaan markkinaoikeuteen hakemuksen tehneen elinkeinonharjoittajan<br />

käytettävissä oleva vaatimus. Hyvitysmaksu on vaihtoehtoinen seuraamus reaalikeinoille,<br />

ja sitä käytetään vain, jos reaalikeinoja ei voida käyttää. Hyvitysmaksun<br />

määrä on markkinaoikeuden harkinnassa. Jos hankinnan arvo on ei ole merkittävä ja<br />

virhe on vähäinen, hyvitysmaksun määräkään ei voi nousta kovin korkeaksi. Mitä selkeämmin<br />

hankintalainsäädäntöä on rikottu ja mitä merkittävämmästä hankinnasta on<br />

kyse, sitä suuremmaksi hyvitysmaksukin voi nousta. Hakijalle aiheutuneista kustannuksista<br />

ja vahingoista voidaan ottaa huomioon esimerkiksi turhan tarjouksen laatimisesta<br />

aiheutuneet menot ja hankinnasta jäänyt voitto. Kyse ei kuitenkaan ole vahingonkorvauksesta,<br />

joten hyvitysmaksua ei arvioida suoraan aiheutuneiden vahinkojen perusteel-<br />

la. 118<br />

Hyvitysmaksu voidaan määrätä, jos hakijalla on ollut todellinen mahdollisuus voittaa<br />

tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä. Hyvitysmaksun määrääminen on ongelmallista,<br />

kun hakija 1) ei ole osallistunut tarjouskilpailuun lainkaan, 2) hakijaa ei ole hyväksytty<br />

tarjoajien joukkoon tai 3) tarjouspyynnön perusteella ei ole voitu saada vertailukelpoisia<br />

tarjouksia. Näissä tilanteissa tarjouskilpailun voittamista on vaikea osoittaa,<br />

koska ei ole olemassa tarjousta tai tarjoukset ovat vertailukelvottomia. Hakijan kannalta<br />

kahdessa ensin mainitussa tapauksessa ainoa mahdollisuus on pyrkiä esittämään näyttöä<br />

siitä, että hakijalla olisi ollut vapaata kapasiteettia suoritukseen, ja esimerkiksi vastaavissa<br />

tarjouskilpailussa tehtyjen tarjousten perusteella pyrkiä osoittamaan, että hakija<br />

olisi voinut tehdä tietyn tasoisen tarjouksen. Ratkaisut ovat tapauskohtaisia, joten selvää<br />

linjaa vaadittavalle näytölle ei ole. Kuitenkaan ei riitä, että olisi jossain olosuhteissa<br />

voinut voittaa samantapaisen tarjouskilpailun, vaan on osoitettava, että olisi hyvin varmasti<br />

voittanut juuri käsiteltävänä olevan tarjouskilpailun. 119<br />

117 Virtanen 2003, s. 855<br />

118 Virtanen 2003,s. 632<br />

119 Virtanen 2003,s. 633-634<br />

79


Eräs korkeimman hallinto-oikeuden ratkaisu tuo lisävalaistusta hyvitysmaksuihin<br />

liittyviin kysymyksiin. Tapauksessa (KHO 4.7.2001 taltio 1551) oli kyse<br />

rakennesuunnittelua koskevasta tarjouskilpailusta. Kilpailuneuvosto oli määrännyt<br />

Länsi-Uudenmaan ammattikoulutusyhtymän suorittamaan Insinööritoimisto<br />

Erkki Kamunen Ky:lle hyvitysmaksua 25 000 markkaa. Kamusen tarjous<br />

oli ollut hinnaltaan halvin. Koska hankintayksikkö ei ollut ilmoittanut tarjouskilpailun<br />

ratkaisuperusteeksi kokonaistaloudellista edullisuutta eikä siten<br />

myöskään kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteita, hankintayksikön<br />

olisi tullut oikein menetellessään hyväksyä hinnaltaan halvin tarjous eli<br />

Kamusen tarjous.<br />

Hankintayksikkö valitti kilpailuneuvoston päätöksestä. Hankintayksikkö lausui<br />

valituksessaan muun ohella, että valitulla tarjoajalla eli Rakennustoimisto Pekka<br />

Huuska Ky:llä oli kokemusta Lohjan kauppaoppilaitoksen aikaisemmasta<br />

rakennesuunnittelusta ja siten paremmat valmiudet toteuttaa rakennussuunnittelu<br />

nopeutetun aikataulun puitteissa. KHO katsoi kilpailuneuvoston tavoin, että<br />

hankintayksikkö oli menetellyt julkisista hankinnoista annetun lain vastaisesti.<br />

KHO totesi, että kilpailuneuvoston päätöksessä mainituilla perusteilla Kamusella<br />

olisi ollut todellinen mahdollisuus voittaa tarjouskilpailu virheettömässä<br />

menettelyssä. KHO pysytti kilpailuneuvoston päätöksen ja hylkäsi valituksen.<br />

Hankintayksikkö lausui valituksessaan myös, että hyvitysmaksu oli kohtuuttoman<br />

suuri suhteessa tarjousten kokonaisarvoon. Kamusen tarjous 115 500<br />

markkaa. 25 000 markan hyvitysmaksu oli tästä noin 22 %. KHO hylkäsi valituksen<br />

myös siltä osin kuin se koski hyvitysmaksun määrää.<br />

Tapaus antaa yhden esimerkin kahteen hyvitysmaksuja koskevaan kysymykseen. Ensinnäkin<br />

se vastaa siihen kysymykseen, millaisessa tilanteessa voidaan katsoa hakijalla<br />

olleen todellinen mahdollisuus voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä. Toiseksi<br />

se vastaa kysymykseen hyvitysmaksun määrästä. On toki samalla muistettava että<br />

jokainen tapaus koskien hyvitysmaksuja arvioidaan erikseen tapauskohtaisesti. Tässä<br />

mielessä kyseinen tapaus ei voi antaa mitään yleis- tai vastaavaa tulkintaohjetta kyseisistä<br />

hyvitysmaksuihin liittyvistä kysymyksistä.<br />

Vahingonkorvaus voi reaalikeinojen ja hyvitysmaksun rinnalla toimia hankintamenettelyn<br />

tehosteena. Hankintayksikkö saattaa vahingonkorvauksen kautta joutua ”maksamaan”<br />

virheestään, jolloin jatkossa pyritään toimimaan hankintalain mukaisesti. Käytännössä<br />

vahingonkorvauskanteita ei ole juuri nostettu, ja korvaussäännön merkitys on<br />

siten jäänyt vähäiseksi. 120 Hankintalain mukaan hankintayksikkö, joka aiheuttaa ehdokkaalle,<br />

tarjoajalle tai toimittajalle vahinkoa hankintasäädösten vastaisella menettelyllä,<br />

on velvollinen korvaamaan aiheuttamansa vahingon. Nimenomaisen vahingonkorvaussäännöksen<br />

lisäksi laki sisältää tarjousmenettelystä aiheutuneiden kulujen korvaamista –<br />

120 Virtanen 2003, s 634-644<br />

80


niin sanottu negatiivinen sopimusetu - koskevan erityissäännöksen, jonka mukaan va-<br />

hingonkorvauksen tuomitsemiseksi riittää, että korvauksen vaatija näyttää toteen han-<br />

kintayksikön virheellisen menettelyn sekä sen, että virheettömässä menettelyssä hänellä<br />

olisi ollut todellinen mahdollisuus voittaa tarjouskilpailu. 121<br />

Kuten edellä on todettu, hankintalain mukaisen hyvitysmaksun ja vahingonkorvauksen<br />

käyttöalat ovat Suomessa osin päällekkäiset. Hyvitysmaksu sisältää käytännössä ainakin<br />

osittaisen korvauksen niistä tosiasiallisista vahingoista, jotka virheellinen hankintamenettely<br />

on tarjouskilpailuun osallistuneelle tarjoajalle tai ehdokkaalle aiheuttanut. Toisaalta<br />

vahingonkorvausta tuomittaessa on otettava huomioon korvauksen vaatijan jo<br />

saaman hyvitysmaksun määrä. Käytännössä hankintalain tarkoittaman vahingonkorvauksen<br />

itsenäistä käyttöalaa rajoittanee varsin paljon se, ettei markkinaoikeus voi tutkia<br />

tätä koskevia vaatimuksia. 122 Vahingonkorvausvaatimukset käsittelee yleiset tuomioistuimet<br />

eli ensi kädessä käräjäoikeudet.<br />

Vahingonkorvausvaade saattaa olla kohdistettavissa myös muuhun kuin hankintayksikköön,<br />

koska lain mukaan vastuussa on ”joka tämän lain…vastaisella menettelyllä”. Vastuu<br />

voisi toteutua esimerkiksi silloin, kun tarjousvertailun on hankintayksikön puolesta<br />

tehnyt asiantuntija tai konsultti. Toisaalta laki velvoittaa vain hankintayksiköitä, joten<br />

mahdollisuus ei ole ilman asiaa koskevaa KKO:n ratkaisua mitenkään varma. Lain esitöissä<br />

ei asiaan oteta kantaa. 123<br />

121 Alkio – Wik 2004, s. 859<br />

122 Pohjonen 2002, s. 191-199.<br />

123 Virtanen 2003, s. 635<br />

81


9 POHDINTAA KOSKIEN KIINTEISTÖPALVELUIDEN HANKINTAA<br />

Uuden hankintalain kansallisten kynnysarvojen raja palveluhankinnoissa on 15 000 eu-<br />

roa. Tämä merkitsee, että suuri osa julkisista kiinteistöpalveluhankinnoista joudutaan<br />

jatkossa kilpailuttamaan hankintalain mukaan. Useimmiten hankintayksikkö hankkii<br />

kiinteistöpalveluita määräaikaisella sopimuksella. Tällöin hankintayksikön on hankinta-<br />

lain vuoksi ehkä yksinkertaisempaa hankkia kiinteistöpalveluita verrattuna toistaiseksi<br />

voimassa oleviin sopimuksiin. Tällöin muun muassa hankinnan arvo on suhteellisen<br />

helposti määriteltävissä. Mikäli kiinteistöpalvelusopimukset on ajateltu tehdä toistaisek-<br />

si voimassaoleviksi, hankinnan ennakoitu arvo saadaan kertomalla kuukausisumma lu-<br />

vulla 48. Toistaiseksi voimassa olevien palvelusopimukset on siten kilpailutettava kansallisesti,<br />

mikäli niiden ennakoitu kuukausisumma on vähintään 312,50 euroa. Tämä<br />

merkitsee siten huomattavaa lisäystä kilpailutusten määrään.<br />

Kiinteistöpalveluiden hankinnassa lähtökohtaisesti kaikki hankintamenettelyt ovat käytettävissä.<br />

Kuitenkin neuvottelumenettelyt ja kilpailullinen neuvottelmenettelyiden käyttöalue<br />

kiinteistöpalveluiden hankinnassa on varsin rajoitettu ja soveltuvat hankintamenettelynä<br />

lähinnä silloin kun muilla menettelyillä ei saada hyväksyttäviä tarjouksia. Siirtyminen<br />

neuvottelumenettelyyn on kuitenkin perusteltava ja dokumentoitava.<br />

Yleisin hankintamenettely, jota kiinteistöpalvelualalla käytetään, on rajoitettu menettely.<br />

Avoimessa menettelyssä kaikki elinkeinonharjoittajat voivat tehdä tarjouksen, jolloin<br />

käsiteltävien tarjousten määrä saattaa paisua lisäten päätöksen valmisteluaikaa. Rajoitetussa<br />

menettelyssä hankintayksikkö voi asettaa tarjouskilpailuun osallistuville palveluntuottajille<br />

kriteereitä ja siten rajata ehdokkaiden lukumäärää. Palveluntuottajille asetettavat<br />

kriteerit eivät kuitenkaan saa rajoittaa kilpailua eivätkä myöskään suosia tai syrjiä<br />

eri palveluntuottajia. Hankintayksikkö voi asettaa kriteereitä koskien palveluntuottajan<br />

taloudellista asemaa ja liikevaihtoa, henkilökunnan määrää tai yrityksen toimintahistoriaa.<br />

Hankintayksikön ei voi kuitenkaan asettaa sellaisia kriteereitä, jotka eivät ole perusteltuja<br />

hankinnan kohde huomioon ottaen. Hankintayksikön ei siten ole hyväksyttävää<br />

asettaa esimerkiksi niin korkeita liikevaihtoja tai henkilökunnan määrää koskevia vaatimuksia,<br />

jotka eivät ole hankkeen kohde huomioon ottaen perusteltuja.<br />

Hankintayksikön on noudatettava tarjoajille asettamiaan kriteereitä, sillä hankintalain<br />

mukaisella tasapuolisella ja syrjimättömällä kohtelulla ei suojata ainoastaan hankintamenettelyyn<br />

osallistuvia palveluntuottajia, vaan myös hankintamenettelyn ulkopuolelle<br />

jättäytyneitä palveluntuottajia. Mikäli hankintayksikkö ei sovella ilmoittamiaan tarjoajien<br />

valintaa koskevia kriteereitä, vaan hyväksyy myös kevyemmillä edellytyksillä palveluntuottajia<br />

mukaan tarjouskilpailuun, syrjii menettely niitä palveluntuottajia, jotka ovat<br />

82


jättäytyneet hankintamenettelyn ulkopuolelle luottaessaan hankintayksikön ilmoittamien<br />

kriteerien velvoittavuuteen.<br />

Tarjouspyynnössä on yksilöitävä tarjouksen valinnan kriteerit. Tarjoajien tasapuolisen<br />

ja syrjimättömän kohtelun vaatimus asettaa rajat sille, minkälaisiin seikkoihin tarjouk-<br />

sen valinta voidaan perustaa. Tasapuolisuus ja syrjimättömyys edellyttävät menettelyltä<br />

avoimuutta ja objektiivisuutta. Tasapuolisuus edellyttää lisäksi, että valinnan perusteena<br />

käytetään seikkoja, jotka ovat ilmenneet tarjouspyynnöstä siten, että tarjouspyynnön<br />

perusteella tehtyjä tarjouksia voidaan pitää keskenään vertailukelpoisina. Tasapuolinen<br />

kohtelu voidaan varmistaa vain ilmaisemalla tarjouspyynnössä etukäteen ne seikat, joi-<br />

hin valinta tullaan perustamaan. Tarjouksista on valittava joko kokonaistaloudellisesti<br />

edullisin tai hinnaltaan halvin. Jos tarjouspyyntö ei lainkaan sisällä kokonaistaloudelli-<br />

sen edullisuuden kriteereitä ja painotuksia, hankintayksikkö on velvollinen hankkimaan<br />

hinnaltaan halvimman. Näin ollen aina kun palvelunhankinnassa halutaan korostaa laa-<br />

dullisia ominaisuuksia, on siitä aina otettava maininta tarjouspyynnön arviointikriteerei-<br />

hin.<br />

Sangen luontevaa onkin, että kiinteistöpalveluhankinnoissa tarjouksen vertailussa käyte-<br />

tään kokonaistaloudellisesti edullisuutta eli hinnan lisäksi otetaan huomioon hankintaan<br />

liittyviä laadullisia tekijöitä. Hankintayksiköillä on oikeus itse määritellä ne laadulliset<br />

tekijät, jotka tulevat vertailussa huomioon otetuiksi. Näin voidaan osaltaan varmistaa<br />

tuotetun palvelun laatu, sillä kiinteistöpalveluissa laadunvalvonta on huomattavasti vai-<br />

keampaa kuin tavarahankinnoissa. Hankintayksiköillä on harkintavaltaa myös asetetta-<br />

essa vertailussa käytettäviä painotuksia. Mikäli hinnan painoarvo tarjouksen valintakri-<br />

teerinä on suuri, vaarana on, että palveluntuottaja tinkii hankinnan yhteydessä hinnasta<br />

laadun kustannuksella. Toisaalta kun tavoitteena on hankintojen tehostaminen, hinnan<br />

merkitys ei kuitenkaan saa jäädä olemattomaksi. Kokonaistaloudellisen edullisuuden<br />

arviointiperuste on kuitenkin liityttävä hankinnan kohteeseen, oltava objektiivisia ja<br />

syrjimättömiä eivätkä ne saa antaa hankintayksikölle rajoittamatonta valinnanvapautta.<br />

Hankintayksikön ei siten ole lainmukaista ilmoittaa tarjousten kokonaistaloudellisen<br />

edullisuuden arviointiperusteiksi tekijöitä, jotka ovat yleisiä ja yksilöimättömiä. Oike-<br />

uskäytännössä on katsottu, että esimerkiksi seuraavat kriteerit ovat olleet liian yleisiä ja<br />

yksilöimättömiä ja siten virheellisiä:<br />

• muut tarjouspyynnössä ja sen liitteissä sekä tarjouksissa esitetyt seikat<br />

• tarjousten vastaavuus hankintaohjelmassa osakokonaisuuksittain esitettyihin tavoitteisiin<br />

• tarjoajan esittämä sopimusluonnos, jossa on otettu kantaa aikatauluun, sopimussanktioihin<br />

ja hinnoitteluun<br />

83


• yleiset vaatimukset (miten tarjoajan ratkaisu mahdollistaa nopean, joustavan ja taloudellisen<br />

asteittaisen kehityksen ja toteutuksen)<br />

• palvelujen sopivuus hankintayksikön tarpeisiin<br />

• laatu<br />

• synergiaedut<br />

• käyttäjäraadin mielipide<br />

Palveluntuottajia on hankinnan kohteen ominaisuuksien määrittelyssä ja vertailussa<br />

käytettäviä painotuksia asetettaessa kohdeltava tasapuolisesti ja syrjimättömästi. Esi-<br />

merkiksi ei ole sallittua käyttää valintakriteerinä pelkästään ilmaisua ”laatu”. Jos laatua<br />

halutaan käyttää valintakriteerinä, tulee tarjouspyynnössä ilmoittaa selkeästi ja mahdol-<br />

lisimman seikkaperäisesti kaikki osatekijät, jotka muodostavat kokonaisuudessaan han-<br />

kinnassa laadun valintakriteerinä.<br />

Oleellista kiinteistöpalveluihin liittyvissä hankinnoissa on, että tarjoajien ja tarjousten<br />

valintaan liittyvät kriteerit pidetään selvästi toisistaan erillään. On eri asia valita tarjoajat<br />

hankintamenettelyyn ja toisaalta valita tarjouskilpailun voittanut tarjous. Tarjoajien va-<br />

linnassa voidaan käyttää yritystä koskettavia kriteereitä, kun taas tarjouksen valinnassa<br />

on käytettävä objektiivisiä ja yksiselitteisiä hankittavaan kiinteistöpalveluun liittyviä<br />

tekijöitä. Samoja kriteereitä ei voida käyttää palveluntuottajan kelpoisuuden ja tarjouk-<br />

sen paremmuuden arvioinnissa. Tämä asettaa huomattavia vaatimuksia erityisesti tarjo-<br />

usten laadullisten tekijöiden määrittelyyn.<br />

84


10 YHTEENVETO<br />

Tämä tutkimusraportti koskien julkisia hankintoja erityisesti kiinteistöpalveluissa on<br />

monessakin mielessä ajankohtainen. Hankintalainsäädäntöä on uusittu ja uusi hankinta-<br />

laki tulee voimaan 1.6.2007. Toiseksi hankintalainsäädännön suhdetta kiinteistöpalve-<br />

luihin ei ole kovinkaan paljon tutkittu. Kolmanneksi raportin tekee ajankohtaiseksi se,<br />

että julkisten hankintojen saralla tapahtuu muutenkin paljon. Julkisten hankintojen kan-<br />

santaloudellinen merkitys kasvaa entisestään ja mm. hankintayksiköt pyrkivät kehittä-<br />

mään hankintaosaamistaan ja keskittämään hankintaorganisaatioitaan.<br />

Eräs merkittävä aihealue julkisissa hankinnoissa on oikeusperiaatteet. Merkittävimmät<br />

oikeusperiaatteet julkisissa hankinnoissa ovat kilpailun aikaansaaminen ja tarjousmenet-<br />

telyyn osallistuvien syrjimätön ja tasapuolinen kohtelu. Jälkimmäinen periaate vaikuttaa<br />

kauttaaltaan kaikissa tarjousmenettelyn vaiheissa ja se on usein ollut. oikeustapausten<br />

ratkaisuun vaikuttavana argumenttina. Esimerkiksi syrjimätön kohtelu edellyttää sitä,<br />

että eri paikkakunnilta olevia ehdokkaita tai tarjoajia kohdellaan samalla tavoin kuin<br />

oman kunnan yrityksiä.<br />

Mainittujen periaatteiden lisäksi on julkisiin hankintoihin vaikuttaa myös avoimuuden<br />

ja suhteellisuuden periaatteet. Periaatteiden merkitys korostuu, koska kaikki mainitut<br />

periaatteet mainitaan hankintalaissa. Periaatteiden merkitys korostuu edelleen tilanteis-<br />

sa, joissa hankintalaki ei aseta oikeussääntöjä siitä, miten tulee toimia. Näin ollen hankintayksiköiden<br />

tulee kiinnittää erityistä huomiota periaatteiden toteutumiseen.<br />

Hankintayksikön ja kilpailuttamisvelvollisuuden määritelmät ovat tärkeässä osassa ajatellen<br />

julkisia hankintoja ja erityisesti kysymyksiä siitä, kenen tulee kilpailuttaa hankintansa<br />

ja missä tilanteissa. Hankintalaissa on määritelty ne tahot, jotka ovat julkisia hankintayksiköitä.<br />

Yleensä on aika helposti selvillä, onko jokin yhteisö julkinen hankintayksikkö.<br />

On kuitenkin tapauksia, joissa vaaditaan erityisiä selvitystoimia sen osalta,<br />

onko jokin taho julkinen hankintayksikkö. Tällöin tulee perehtyä hankintalakiin, sen<br />

esitöihin sekä myös oikeuskäytäntöön.<br />

Valtion ja kuntien viranomaisten sekä muiden hankintayksiköiden on kilpailutettava<br />

hankintansa hankintalain mukaisesti. Hankintojen kilpailuttamisen laajuuteen vaikuttaa<br />

hankinnan arvo eli ns. kynnysarvot. Uudessa hankintalaissa määritetään sekä EUkynnysarvot<br />

että kansalliset kynnysarvot. Kansallisten kynnysarvojen alittavat hankinnat<br />

voidaan toteuttaa noudattamatta hankintalaissa olevia menettelytapavaatimuksia.<br />

Hankintayksiköt voivat silloin toteuttaa kansallisen kynnysarvon alittavat hankinnat<br />

omien sisäisten hankintasääntöjen ja –ohjeiden mukaisesti.<br />

85


Hankintamenettelyt ja niiden valinta ovat merkittävässä osassa ajatellen kulloinkin kilpailutettavaa<br />

hankintaa. Hankintamenettelyt ja niihin liittyvät menettelytavat on määritelty<br />

hankintalaissa. Tarjoukset voidaan hankkia avoimella menettelyllä, rajoitetulla<br />

menettelyllä, neuvottelumenettelyllä, suorahankinnalla tai kilpailullisella neuvottelumenettelyllä.<br />

Avoin ja rajoitettu menettely ovat käytettävissä kaikissa hankinnoissa ja nämä<br />

ovat ensisijaisia kiinteistöpalveluiden hankintamenettelyjä. Näiden lisäksi hankintayksikkö<br />

voi käyttää neuvottelumenettelyjä ja suorahankintaa erityisen edellytysten<br />

täyttyessä. Neuvottelumenettelyn ja kilpailullisen neuvottelumenettelyn voidaan käyttää<br />

nimenomaisesti säädetyissä erityisolosuhteissa, ja näiden menettelyjen käyttöala on<br />

kiinteistöpalveluissa sangen rajoitettu. Avoin ja rajoitettu menettely ovat näin ollen lähtökohtaisia<br />

menettelytapoja hankintojen kilpailuttamiseksi.<br />

Näiden lisäksi eräänä hankintamenettelynä on puitejärjestely. Puitejärjestelyllä tarkoitetaan<br />

yhden tai usean hankintayksikön ja yhden tai usean toimittajan välistä sopimusta,<br />

jonka tarkoituksena on vahvistaa tietyn ajan kuluessa tehtäviä hankintasopimuksia koskevat<br />

ehdot kuten hinnat ja suunnitellut määrät. Puitejärjestelyyn otettavien toimittajien<br />

valinnassa on noudatettava samoja ehtoja ja menettelyitä kuin muutenkin toimittajien<br />

valinnassa. Usean toimittajan kanssa tehtävään puitejärjestelyyn on valittava vähintään<br />

kolme toimittajaa, jollei kelpoisuusehdot täyttäviä tarjoajia ja hyväksyttäviä tarjouksia<br />

ole vähemmän. Toimittajien vähimmäismäärää koskevalla edellytyksellä pyritään edistämään<br />

riittävää kilpailua puitejärjestelyissä.<br />

Puitejärjestelyyn perustuvat hankintasopimukset on tehtävä puitejärjestelyn alkuperäisten<br />

osapuolten kesken. Järjestelyyn ei ole siten mahdollista ottaa hankintamenettelyn<br />

aloittamisen jälkeen uusia osapuolia, vaan hankintayksikkö voi tehdä puitejärjestelyyn<br />

perustuvat hankinnat vain järjestelyssä mukana olevilta toimittajilta. Puitejärjestely on<br />

käytössä mm. kiinteistöpalveluiden hankinnassa. Sen kohdalla voidaan puhua puitekumppanuudesta.<br />

Keskeinen osa tarjouskilpailun valmistelusta muodostuu tarjouspyynnön valmistelusta<br />

ja siihen liittyvistä tehtävistä. Ennen tarjouskilpailua hankintayksikön on toimitettava<br />

hankinnasta hankintailmoitus. Hankintailmoituksessa on ilmoitettava tarjoajille asetetuista<br />

vähimmäisvaatimuksista ja vaadittavista selvityksistä, jotta tarjoajat voivat ottaa<br />

vaatimukset huomioon harkitessaan tarjouksen tekemistä sekä sen sisältöä. Hankinnan<br />

oikeudellinen ydin perustuu huolellisesti laadittuun tarjouspyyntöön, joten tarjouspyynnön<br />

merkitystä ei voida liiaksi korostaa. Tarjouspyynnön sisältöä koskevat määräykset<br />

on määritelty hankintalaissa.<br />

Näiden lisäksi tarjouspyynnössä tai hankintailmoituksessa on ilmoitettava myös muut<br />

tiedot, joilla on olennaista merkitystä hankintamenettelyssä ja tarjousten tekemisessä.<br />

86


Olennaista on se, että tarjouksen valintakriteerit sisältyvät tarjouspyyntöön. Lisäksi tar-<br />

jouspyynnössä on suotavaa epäselvyyksien välttämiseksi mainita myös, että sopimus ei<br />

synny hankintapäätöksellä tai tarjouksen hyväksymisellä vaan vasta myöhemmin tehtä-<br />

vällä sopimuksella. Tällainen ilmoitus selkeyttää sopimuksen syntymisajankohtaa sekä<br />

lisää osallistujien kykyä arvioida menettelyn kulkua avoimuusperiaatteen mukaisesti.<br />

Tarjouksille asetetaan hankintalainsäädännössä vain se vaatimus, että niiden tulee vasta-<br />

ta tarjouspyyntöä. Oikeuskäytännön mukaan, jos tarjous ei vastaa tarjouspyyntöä, se<br />

tulee hylätä. Tarjoajien vapaassa harkinnassa on, minkälaisen tarjouksen he jättävät ja<br />

mitä tarjouspyynnössä mainittuja ominaisuuksia he painottavat, kunhan tarjous vastaa<br />

tarjouspyynnön vähimmäisvaatimuksia. Mikäli tarjouspyynnössä on ilmoitettu ko-<br />

konais-taloudellisen edullisuuden arviointiperusteiden painoarvot, tarjouksen menesty-<br />

minen edellyttää näiden seikkojen esille tuomista.<br />

Hankintayksikön on suoritettava hyväksyttyjen tarjousten perusteella tarjousvertailu,<br />

jossa se pyrkii tarjoukset objektiivisesti vertailemalla selvittämään, mikä tarjouksista on<br />

kokonaistaloudellisesti edullisin tai hinnaltaan halvin. Tarjousten vertaileminen ei saa<br />

perustua mihinkään muihin kriteereihin kuin ennalta hankintailmoitus- tai tarjouspyyntö-vaiheessa<br />

ilmoitettuihin valintaperusteisiin. Kun tarjouksen valintaperusteena käytetään<br />

yksinomaan alinta hintaa, on saatujen tarjousten vertaileminen usein varsin yksinkertaista.<br />

Sen sijaan niissä tapauksissa, joissa tavoitteena on kokonaistaloudellisesti<br />

edullisimman tarjouksen löytäminen ennalta ilmoitettujen laatu ja muiden arviointikriteerien<br />

perusteella, edellyttää tarjousten vertailu huomattavasti tarkempaa analysoimista.<br />

Hankintayksikön on lainmukaista käyttää tarjousvertailussaan ainoastaan etukäteen<br />

hankintailmoituksessaan tai tarjouspyynnössään arviointiperusteiksi ilmoittamiaan tekijöitä.<br />

Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää käyttää tarjousvertailussa mitään muita tekijöitä.<br />

Tältä osin ei ole merkitystä sillä, olisiko ilmoittamatta jäänyt tekijä tärkeä tai<br />

merkittävä. Hankintayksikön ei ole hyväksyttävää käyttää tarjousvertailussaan myöskään<br />

sellaisia tekijöitä, joista hankintayksikkö sinällään on pyytänyt tarjouspyynnössään<br />

tietoja ja tarjoajien vastauksia, mutta joita hankintayksikkö ei ole nimenomaisesti ilmoittanut<br />

tarjousten kokonaistaloudellisen edullisuuden arviointiperusteiksi.<br />

Hankintayksikön on tehtävä ehdokkaiden ja tarjoajien asemaan vaikuttavista ratkaisuista<br />

sekä tarjousmenettelyn ratkaisusta kirjallinen päätös, joka on perusteltava. Päätökseen<br />

tulee liittää kirjallinen ohje asian saattamisesta markkinaoikeuteen. Päätös perusteluineen<br />

sekä hakemusosoitus on annettava tiedoksi kirjallisesti niille, joita asia koskee.<br />

Ehdokkaan ja tarjoajan katsotaan saaneen päätöksen ja hakemusosoituksen tiedoksi,<br />

jollei muuta näytetä, seitsemän päivän kuluttua niiden lähettämisestä.<br />

87


Hankintapäätöksestä on pidettävä erillään varsinainen hankintasopimus, jolla hankin-<br />

tayksikkö ja tarjouskilpailun voittanut tarjoaja sopivat palvelun suorittamisesta. Käytän-<br />

nössä hankintasopimuksen tekeminen kuitenkin vaikuttaa hankintalain soveltamiseen<br />

erityisesti silloin, kun tarjouskilpailun hävinnyt tarjoaja turvautuu käytettävissä oleviin<br />

oikeusturvakeinoihin. Mikäli hankintasopimus on tehty ennen asian saattamista markki-<br />

naoikeuden tutkittavaksi, voi markkinaoikeus määrätä hankintalain vaihtoehtoisista seu-<br />

raamuksista enää hyvitysmaksun.<br />

Jos ehdokas, tarjoaja tai muu asianosainen katsoo, että hankintayksikkö on menetellyt<br />

hankinnan toteuttamisessa julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti, asi-<br />

anosainen voi tehdä hakemuksen markkinaoikeudelle. Hakemus on tehtävä 14 päivän<br />

kuluessa siitä, kun asianosainen on saanut kirjallisesti tiedon hankintayksikön hankin-<br />

tamenettelyssä tekemästä päätöksestä ja sen perusteluista sekä hakemus-osoituksen.<br />

Käytännössä hakemuksen markkinaoikeudelle tekee useimmiten tarjouskilpailusta pois-<br />

suljettu ehdokas tai tarjoaja taikka sellainen tarjoaja, jonka tarjous ei ole tullut hankin-<br />

tamenettelyssä valituksi. Vaikka lain sanamuodon mukaan asianosaistoimivalta hankin-<br />

ta-asioissa on ”sillä, jota asia koskee”, on oikeuskäytännössä katsottu, että esimerkiksi<br />

kunnan palveluksessa ollut henkilöstö, joka aikaisemmin oli vastannut kunnan koulujen<br />

ja muiden laitosten ruokahuollosta, ei voinut saattaa kilpailuneuvoston käsiteltäväksi<br />

kunnan ulkoistamien ruokahuoltopalveluiden hankintamenettelyn oikeellisuutta.<br />

Mikäli hankintayksikön hankintamenettely on ollut julkisia hankintoja koskevien oike-<br />

usohjeiden vastaista, markkinaoikeus voi 1) kumota hankintayksikön päätöksen osaksi<br />

tai kokonaan; 2) kieltää hankintayksikköä soveltamasta hankintaa koskevassa asiakir-<br />

jassa olevaa kohtaa tai muuten noudattamasta virheellistä menettelyä; 3) velvoittaa han-<br />

kintayksikön korjaamaan virheellisen menettelynsä; taikka 4) määrätä hankintayksikön<br />

maksamaan hyvitysmaksua sellaiselle asianosaiselle, jolla olisi ollut todellinen mahdol-<br />

lisuus voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä.<br />

Hyvitysmaksua voidaan määrätä maksettavaksi, jos muu seuraamustoimenpide saattaa<br />

aiheuttaa hankintayksikölle, muiden oikeuksille tai yleisen edun kannalta suurempaa<br />

haittaa kuin toimenpiteen edut olisivat taikka, jos hakemus on pantu vireille vasta hankintasopimuksen<br />

tekemisen jälkeen. Hyvitysmaksua määrättäessä otetaan huomioon<br />

hankintayksikön virheen tai laiminlyönnin laatu, hankinnan kokonaisarvo ja hakijalle<br />

aiheutuneet kustannukset ja vahinko.<br />

88


LÄHDELUETTELO<br />

Kirjallisuus<br />

Alkio Mikko – Wik Christian, Kilpailuoikeus. Talentum Oy. Jyväskylä. 2004.<br />

Arrowsmith Sue, The law of public and utilities procurement. Sweet and Maxwell.<br />

1996.<br />

Arrowsmith Sue, The problem with discussions with tenders under E.C. procurement<br />

directives: The current law and the case for reform. Public Procurement Law Review<br />

3/1998. 1998.<br />

Kalima Kai, Julkisyhteisöjen hankintatoimi; Tutkimus julkisyhteisöjen hankintatoimen<br />

oikeussäännöistä ja –käytännöistä. Suomalaiset Oikeusjulkaisut SOJ Oy. Saarijärvi.<br />

2001.<br />

Kruger, Public procurement: Global revolution. Arrowsmith-Davies (ed.). Kluwer Law<br />

International. 1998.<br />

Kuoppamäki Petri, Markkinavoiman sääntely EY:n ja Suomen kilpailuoikeudessa. Jyväskylä.<br />

2003.<br />

McCrudden Christopher, Public procurement, contract compliance and social policy in<br />

the European Union. Clarendon Press. 1996.<br />

Pohjonen Mika, Julkisia hankintoja koskeva oikeuskäytäntö. Yrityssanoma Oy. Hamina.<br />

2002.<br />

Pöyhönen Juha, Sopimusoikeuden järjestelmä ja sopimusten sovittelu. Suomalaisen<br />

lakimiesyhdistyksen julkaisuja. Vammala. 1988.<br />

Virtanen Pertti, Kilpailulait ja laki julkisista hankinnoista. Tietosanoma Oy. Pieksämäki.<br />

2003.<br />

Wilhelmsson Thomas, Social contract law and European integration. Great Britain<br />

1995. 1995.<br />

89


Lainsäädäntö ja valmisteluasiakirjat<br />

Eu:n komission selvitys, The cost of non-Europe in public procurement. 1998.<br />

Euroopan talousyhteisön (ETY) perustamissopimus, Rooma 1957.<br />

Hallintokäyttölaki (586/1996)<br />

Hallituksen esitys laiksi julkisista hankinnoista 50/2006<br />

Hankintadirektiivi, 2004/18/EY; Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiivi<br />

2004/18/EY, annettu 31 päivänä maaliskuuta 2004, julkisia rakennusurakoita sekä julki-<br />

sia tavara- ja palveluhankintoja koskevien sopimusten tekomenettelyjen yhteensovitta-<br />

misesta<br />

Kauppa- ja teollisuusministeriö, Julkisista hankinnoista annetun lain (1505/1992) koko-<br />

naisuudistusta valmistelleen työryhmän muistio (15.11.2004). KTM Julkaisuja 36/2004.<br />

Helsinki.<br />

Laki julkisista hankinnoista (1505/1992)<br />

Markkinaoikeuslaki (1527/2001)<br />

Uhkasakkolaki (1113/1990)<br />

Oikeuskäytäntö<br />

Kilpailuneuvoston päätökset<br />

d:o 30/359/1998, d:o 45/359/98, d:o 57/359/1998<br />

d:o 67/690/1999, d:o 95/690/1999, d:o 97/690/1999, d:o 100/690/1999, d:o<br />

122/690/1999, d:o143/690/1999<br />

d:o 48/690/2000<br />

d:o 35/690/2001, d:o 77/690/2001, d:o 89/690/2001<br />

Markkinaoikeuden tuomiot<br />

06/2002, 105/2002, 120/I/2002<br />

90


2/2003, 41/2003, 85/2003, 118/2003, 123/2003<br />

22/2004, 68/2004, 126/2004, 170/2004, 180/2004, 186/2004, 209/2004, 221/2004<br />

17/2005, 18/2005, 19/2005, 33/2005, 48/2005, 53/2005, 57/2005, 58/2005, 63/2005,<br />

71/2005, 72/2005, 85/2005, 100/2005, 156/2005, 183/2005, 210/2005<br />

19/2006, 30/2006, 102/2006, 153/2006, 159/2006, 191/2006, 233/2006<br />

Korkeimman hallinto-oikeuden ratkaisut<br />

3.9.1998 taltio 1619<br />

17.8.1999 taltio 2027, 1.12.1999 taltio 3895<br />

4.7.2001 taltio 1551<br />

2.12.2002 taltio 3157<br />

12.12.2003 taltio 3202, 89/2003<br />

6.10.2004 taltio 2514<br />

78/2005<br />

Ey:n tuomioistuimen ratkaisut<br />

C-285/1999<br />

C-18/2001, C-315/2001<br />

Itä-Suomen hovioikeus<br />

30.5.2006 d:o s 05/209<br />

91


TEKNILLISEN KORKEAKOULUN RAKENTAMISTALOUDEN LABORATORION RAPORTTEJA:<br />

<strong>TKK</strong>-RTA-R235 Tieva, A., Junnonen, J-M.,<br />

Kiinteistöpalveluiden kumppanuussopimukset, 2007.<br />

<strong>TKK</strong>-RTA-R234 Aalto, L., Saari, A.,<br />

Tehokas palvelutalo, 2007.<br />

<strong>TKK</strong>-RTA-R233 Lukosiute, I.,<br />

Competitiveness of finnish firms in building markets in the baltic countries, 2006.<br />

<strong>TKK</strong>-RTA-R232 Oyegoke, A.,<br />

Infrastructure life-Cycle Development: Finance and Execution Development Strategies, 2005.<br />

<strong>TKK</strong>-RTA-R231 Tieva, A., Junnonen, J-M.,<br />

Elinkaaritoteutuksen sopimusoikeudelliset ulottuvuudet, 2005<br />

<strong>TKK</strong>-RTA-R230 Kiiras, J., Erälahti, J., Maijala, A., Tuhola, M., Töyrylä, I.,<br />

Infrarakentamisen elinkaaripalvelu. Uusi elinkaarimalli, vaihtoehto elinkaariurakalle, 2005.<br />

<strong>TKK</strong>-RTA-R229 Ventovuori, T., Miettinen, I., Hyttinen, L., Paloheimo, K-S.,<br />

Toimitilapalvelujen hankinta- ja tuotantotavat, 2005.<br />

Lisäksi saatavana rakentamistalouden laboratorion selvityksiä. Tilaukset p. (09) 451 3743 tai fax (09) 451 3758.<br />

ISBN 978-951-22-8738-3<br />

ISBN 978-951-22-8739-0 (pdf)<br />

ISSN 1456-9329<br />

Picaset Oy, Helsinki 2007

Hooray! Your file is uploaded and ready to be published.

Saved successfully!

Ooh no, something went wrong!