markkinakuri, sijoittajansuoja ja sijoitusrahastot - Joensuu
markkinakuri, sijoittajansuoja ja sijoitusrahastot - Joensuu
markkinakuri, sijoittajansuoja ja sijoitusrahastot - Joensuu
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
Matti Turtiainen<br />
MARKKINAKURI, SIJOITTAJANSUOJA<br />
JA SIJOITUSRAHASTOT<br />
Väitöskir<strong>ja</strong><br />
Kesäkuu 2004<br />
Julkaistu Edilexissä 20.10.2005<br />
http://www.edilex.fi/lakikir<strong>ja</strong>sto/2682.pdf<br />
Julkaistu myös painettuna kir<strong>ja</strong>na<br />
Edita Publishing Oy, Helsinki 2004
Kustanta<strong>ja</strong>: Edita Publishing Oy<br />
Kansi: Ismo Rekola<br />
ISBN 951-37-4208-3<br />
Paino: Edita Prima Oy, Helsinki 2004
ESIPUHE<br />
SISÄLLYSLUETTELO<br />
Nyt valmistuva väitöskir<strong>ja</strong>tutkimukseni on tulos pitkiksi venähtäneistä työpäivistä <strong>ja</strong><br />
-viikoista. Tutkimus on vaatinut joka suhteessa paljon <strong>ja</strong> olen kiitollinen saamastani<br />
tuesta.<br />
Kiitän työn oh<strong>ja</strong>a<strong>ja</strong>ani professori Kalle Määttää, joka on useassa eri yhteydessä<br />
kannustanut <strong>ja</strong>tkamaan. Lisäksi hän on kommentoinut työtäni sen eri vaiheissa. Ilman<br />
hänen tukeaan <strong>ja</strong> avarakatseisuuttaan tutkimuksestani olisi tuskin tullut sellaista<br />
kuin mitä se nyt on. Haluan kiittää myös professori Vesa Puttosta työni oh<strong>ja</strong>amisesta.<br />
Samoin kiitän työni esitarkastajia dosentti Timo Kaisanlahtea <strong>ja</strong> dosentti Martti<br />
Vihantoa heidän asiantuntevista <strong>ja</strong> ripeistä kommenteistaan. Erityiskiitos kuuluu professori<br />
Jukka Mähöselle <strong>ja</strong> dosentti Martti Vihannolle, jotka ovat lupautuneet vastaväittäjiksi.<br />
Mähöstä <strong>ja</strong> Kaisanlahtea haluan kiittää myös heidän antamistaan hyödyllisistä<br />
kommenteista jo lisensiaattityön tarkastuksen yhteydessä.<br />
Olen saanut palautetta käsikirjoitukseen edellä mainittujen lisäksi useilta henkilöiltä.<br />
Kiitän Suomen Sijoitusrahastoyhdistyksen apulaisjohta<strong>ja</strong>a Hannu Hulkkosta<br />
keskusteluista sijoitusrahastoihin liittyvistä oikeudellisista kysymyksistä. Tutkimuksen<br />
loppuunsaattamisessa on suurena apuna ollut YTM Tuukka Saarimaa. Samoin<br />
kiitos kuuluu kustannuspäällikkö Jukka Savolaiselle <strong>ja</strong> kustannustoimitta<strong>ja</strong> Jyrki Karkiselle<br />
Edita Oy:stä. Erityisesti kiitän <strong>Joensuu</strong>n yliopiston oikeustaloustieteen henkilökuntaa<br />
virikkeellisestä ilmapiiristä. Asianomaiset henkilöt tietävät kyllä, mitä tarkoitan.<br />
Taloudellisesti tutkimustani ovat tukeneet Kluuvin säätiö, Liikesivistysrahasto,<br />
Nordea Pankin säätiö, Suomen Kulttuurirahasto, Suomen Kulttuurirahaston Pohjois-Kar<strong>ja</strong>lan<br />
rahasto <strong>ja</strong> Säästöpankkien tutkimussäätiö. Lämmin kiitos saamistani apurahoista.<br />
Lopuksi haluan kiittää Marjuttia saamastani tuesta <strong>ja</strong> rakkaudesta. Kiitos tuesta<br />
kuuluu myös vanhemmilleni Kainolle <strong>ja</strong> Akselille.<br />
<strong>Joensuu</strong>ssa toukokuussa 2004<br />
Matti Turtiainen<br />
III
TIIVISTELMÄ<br />
SISÄLLYSLUETTELO<br />
Tässä väitöskir<strong>ja</strong>ssa analysoidaan oikeustaloustieteellisestä näkökulmasta kotimaista<br />
sijoitusrahastolainsäädäntöä. Tutkimuksen erityisenä tavoitteena on tarkastella <strong>markkinakuri</strong>n<br />
roolia sijoitusrahastojen sääntelyssä. Työ keskittyy kahteen a<strong>ja</strong>nkohtaiseen<br />
ongelmakokonaisuuteen. Ensimmäinen analysoinnin kohde on se, kuinka taataan<br />
operationaalisten riskien eli <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan harjoittamisesta aiheutuvien riskien<br />
tehokas allokointi. Toinen kohde on se, minkälaista sääntelyn tulee olla, jotta<br />
rahastosijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiöiden väliset intressiristiriitatilanteet voidaan välttää.<br />
Tutkimuksen tavoitteena on niin ikään tarkastella, onko tietyn tyyppinen oikeudellinen<br />
sääntely ylipäänsä tarpeen, siis missä määrin markkinamekanismien tarjoamaan<br />
sijoitta<strong>ja</strong>suo<strong>ja</strong>an voidaan luottaa.<br />
Tutkimuksen tuloksiin kuuluu muun muassa se, että rahastoyhtiöiden pääomavaatimuksella<br />
ei pystytä estämään moraalista uhkapeliä, mutta kylläkin negatiivista<br />
valikoitumista. Sen si<strong>ja</strong>an vakuutusvelvollisuus olisi vakavaraisuussääntelyä tarkoituksenmukaisempi<br />
sääntelykeino <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa. Toiseksi kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
ei täysin pysty ehkäisemään intressiristiriito<strong>ja</strong>. Tähän päätelmään<br />
vaikuttaa kuitenkin olennaisesti sijoittajien käyttäytyminen. Jos piensijoitta<strong>ja</strong>t olisivat<br />
täydellisesti rationaalisia, intressiristiriito<strong>ja</strong> ei syntyisi. Kolmanneksi kannustinpalkkaus<br />
ei suinkaan paranna vaan voi pahentaa agentuuriongelmaa. Neljänneksi markkinat<br />
hoitavat suurimman osan informaatiotuotannosta itse. Tiedonantovelvollisuudesta<br />
säänneltäessä julkisen vallan intressin tulisi rajoittua enimmillään informaatiokäytännön<br />
seurantaan. Viidenneksi ei ole olemassa taloustieteellisiä perustelu<strong>ja</strong> sille, miksi<br />
sijoitusrahastojen organisoitumismuoto<strong>ja</strong> tulisi rajoittaa, kuten Suomessa. Sijoitusrahastotoiminnan<br />
harjoittaminen tulisi olla mahdollista kaikissa yhteisömuodoissa.<br />
Yhteisömuodosta riippumatta riippumattomien hallituksen jäsenten valinnalla voidaan<br />
ehkäistä parhaimmillaan intressiristiriito<strong>ja</strong>, mutta heidän riippumattomuuden<br />
varmistamiseen tulisi kiinnittää enemmän huomiota. Lisäksi vahingonkorvausoikeuden<br />
aineellisten tavoitteiden toteutumiseksi sijoitusrahastomarkkinoiden erityispiirteet<br />
tulisi ottaa huomioon vahingonkorvausoikeuden yleisiä edellytyksiä tarkasteltaessa.<br />
Erityisesti tuottamusarviointi tulisi tehdä taloustieteellisistä lähtökohdista käsin.<br />
Avainsanat: oikeustaloustiede, <strong>sijoitusrahastot</strong>, pääomavaatimus, intressiristiriidat,<br />
<strong>markkinakuri</strong>, corporate governance, kannustinpalkkaus, tiedonantovelvollisuus,<br />
vahingonkorvausvelvollisuus<br />
V
ABSTRACT<br />
SISÄLLYSLUETTELO<br />
This thesis analyses regulation of Finnish investment funds from the point of view<br />
of the law and economics. The main objective is to study the role of market discipline<br />
in the regulation of these funds. The purpose of this study is also to investigate<br />
whether there is a need for particular regulation or whether the regulator can trust<br />
market discipline exclusively. The thesis focuses on two specific subjects. The first<br />
concerns regulating the operational risks of the investment company. The second<br />
topic considers conflicts of interest between the shareholder and investment company<br />
and how this can be prevented.<br />
The main findings of the study are the following. First, a capital requirement<br />
does not effectively prevent moral hazards but positively affects adverse selection.<br />
Mandatory insurance would be a better alternative than a capital requirement. Second,<br />
market discipline does not completely prevent conflicts of interest in the investment<br />
fund industry. This conclusion, however, is affected by the way the shareholders<br />
react to potential fraud. If investors were rational and redeemed their shares<br />
in the case of the investment company not acting in their interest, no conflict of<br />
interest would arise. Third, incentive pay does not prevent a conflict of interest. On<br />
the contrary, it can make matters even worse. Fourth, market forces produce most<br />
of the information that investor needs and regulation should be limited to guaranteeing<br />
the validity of the information. Fifth, there is no economic reason why investment<br />
funds should organized into specific legal structures, as is the case in Finland.<br />
All legal forms (contractual, corporate and trust) should be available. In all these<br />
forms members of boards of directors can reduce conflicts of interest but more<br />
attention should be paid to ensuring their independence. Finally, the success of shareholder<br />
suits requires that the characteristic features of the investment fund industry<br />
should be take into account. In particular, liability should be assessed according<br />
to the efficiency-based approach.<br />
Key words: law and economics, investment funds, capital requirement, conflict<br />
of interest, market discipline, corporate governance, incentive pay, mandatory disclosure,<br />
board of directors, shareholder suits<br />
VII
Sisällysluettelo<br />
SISÄLLYSLUETTELO<br />
ESIPUHE ................................................................................................III<br />
TIIVISTELMÄ ..........................................................................................V<br />
ABSTRACT.............................................................................................VII<br />
LYHENTEET ............................................................................................XIII<br />
1 JOHDANTO ...................................................................................1<br />
1.1 Sijoitusrahastolainsäädännön tavoite <strong>ja</strong> kehitys ......................1<br />
1.2 Sijoitusrahastotoiminnan kehitys ............................................5<br />
1.3 Sääntelyn oikeutus ................................................................12<br />
1.4 Tutkimuksen tavoitteet <strong>ja</strong> rakenne .........................................17<br />
2 SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA ..................................21<br />
2.1 Sijoitusrahastomuodot ...........................................................21<br />
2.2 Intressiristiriitojen sääntely .....................................................26<br />
2.2.1 Sijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön intressiristiriita .................26<br />
2.2.2 Yhdysvaltalainen hallinnointijärjestelmä .....................32<br />
2.2.3 Sijoitusrahastodirektiiviin perustuva hallinnointijärjestelmä<br />
.................................................................................35<br />
2.3 Sijoitta<strong>ja</strong>n asema suhteessa rahastoyhtiöön ...........................36<br />
2.3.1 Operatiivisten riskien allokaatio ..................................36<br />
2.3.2 Tehokas operatiivisten riskien allokaatio .....................39<br />
2.3.3 Sijoitusten ha<strong>ja</strong>uttaminen riskin<strong>ja</strong>on perustana ...........44<br />
2.4 Rajoitettu vastuu ...................................................................45<br />
2.4.1 Rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu .............45<br />
2.4.2 Rahastoyhtiön osakkeenomistajien rajoitettu vastuu...53<br />
2.4.3 Velkojien asema .........................................................55<br />
2.4.4 Vahingonkärsijöiden asema........................................57<br />
3 VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY ..........................................................59<br />
3.1 Rahastoyhtiön vakavaraisuus .................................................59<br />
3.2 Kilpailulliset markkinat <strong>ja</strong> oman pääoman määrä ...................62<br />
3.2.1 Optimaalinen oman pääoman määrä .........................62<br />
3.2.2 Ulkoishaitat ...............................................................64<br />
3.2.3 Epäsymmetrinen informaatio .....................................66<br />
3.3 Itsesääntely ...........................................................................70<br />
3.4 Pääomavaatimuksen tehokkuus ............................................71<br />
3.5 Pääomavaatimukselle vaihtoehtoiset sääntelykeinot ..............75<br />
IX
SISÄLLYSLUETTELO<br />
X<br />
3.5.1 Vakuutusvelvollisuus ..................................................75<br />
3.5.2 Korvausrahasto ..........................................................78<br />
3.5.3 Johdon vahingonkorvausvastuu .................................83<br />
4 KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN..................................85<br />
4.1 Markkinakuri .........................................................................85<br />
4.2 Sijoitusrahastojen menestyksen mittaaminen .........................89<br />
4.2.1 Sijoitusrahastojen menestystä kuvaavat mittarit .........89<br />
4.2.2 Rahastoluokitukset ....................................................94<br />
4.2.3 Sijoitusrahastovertailujen merkitys valvontaongelman<br />
ratkaisemisessa ..........................................................95<br />
4.3 Kannustimet sijoitusrahastomarkkinoilla ................................96<br />
4.4 Kannustinpalkkioiden vaikutus <strong>markkinakuri</strong>in <strong>ja</strong> <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>an<br />
.................................................................................99<br />
4.4.1 Optimaalinen kannustinpalkkio ..................................99<br />
4.4.2 Kiinteä hallinnointipalkkio ..........................................102<br />
4.4.3 Tuottosidonnainen hallinnointipalkkio ........................103<br />
4.4.4 Symmetrinen tuottosidonnainen kannustinpalkkio .....107<br />
5 TIEDONANTOVELVOLLISUUS ..........................................................111<br />
5.1 Taustaa .................................................................................111<br />
5.2 Rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuus.....................................113<br />
5.3 Tiedonantosäännösten taloustieteelliset perusteet .................115<br />
5.3.1 Totuudenvastaisten <strong>ja</strong> harhaanjohtavien tietojen<br />
antokielto ..................................................................115<br />
5.3.2 Informointivelvollisuus ...............................................119<br />
5.3.2.1 Optimaalinen tiedonantovelvollisuus <strong>ja</strong> markkinahäiriöt<br />
.....................................................................119<br />
5.3.2.2 Markkinavoima .............................................119<br />
5.3.2.3 Informaatio julkishyödykkeenä .......................121<br />
5.3.2.4 Epäsymmetrinen informaatio ........................122<br />
5.3.2.5 Informaation ulkoisvaikutukset ......................124<br />
5.4 Tiedonantovelvollisuuden tehokkuus .....................................126<br />
5.5 Tiedonantovelvollisuus <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa ..................127<br />
5.5.1 Palkkioiden julkaiseminen ..........................................127<br />
5.5.2 Sijoitusrahaston riskien <strong>ja</strong> salkun koostumuksen julkaiseminen<br />
........................................................................130<br />
5.5.3 Eettisten sijoitusrahastojen tiedonantovelvollisuus ......137<br />
6 RAHASTOYHTIÖN HALLITUS ..........................................................141<br />
6.1 Johdantoa .............................................................................141<br />
6.2 Rahastoyhtiön hallituksen asema ...........................................142<br />
6.3 Corporate governance -suositukset .......................................148<br />
6.4 Äänioikeuden perusta ...........................................................150<br />
6.5 Hallituksen tarve....................................................................156<br />
6.6 Hallituksen jäsenten riippumattomuus ...................................159
SISÄLLYSLUETTELO<br />
7 RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU ...........................165<br />
7.1 Vahingonkorvausvastuun tehtävä ..........................................165<br />
7.2 Vahingonkorvausvastuu <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa ................171<br />
7.2.1 Rahastoyhtiön vastuu.................................................171<br />
7.2.2 Rahastoyhtiön johdon vahingonkorvausvastuu ...........175<br />
7.3 Vahingonkorvausvastuun tehokkuus sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
.............................................................................................176<br />
7.3.1 Todistustaakka ...........................................................176<br />
7.3.2 Huolellisuus- <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuus..........................181<br />
7.3.3 Syy-yhteys .................................................................187<br />
7.3.4 Vahingon määrä ........................................................193<br />
8 YHTEENVETO ................................................................................199<br />
LÄHTEET................................................................................................205<br />
XI
LYHENTEET<br />
SISÄLLYSLUETTELO<br />
Ab aktiebolag, osakeyhtiö<br />
AFG Association francaise de la gestion financière<br />
AML arvopaperimarkkinalaki 495/1989<br />
art artikla<br />
AsKauppaL asuntokauppalaki 843/1994<br />
CalPERS Kalifornian osavaltion virkamiesten eläkerahasto<br />
dnro diaarinumero<br />
ERM Euroopan valuuttakurssijärjestelmä<br />
ETA Euroopan talousalue<br />
EU Euroopan unioni<br />
EY Euroopan yhteisö<br />
FEFSI Fédération Européenne des Fonds et Sociétés d´Investissement - Euroopan<br />
sijoitusrahastoyhdistys<br />
GIPS kansainvälinen varainhallinnan tuloksen laskentaan <strong>ja</strong> raportointiin käytettävä<br />
standardi<br />
HE hallituksen esitys eduskunnalle<br />
IAS International Accounting Standard<br />
ICA Investment Company Act<br />
ICI Investment Company Institute - Yhdysvaltalainen sijoitusrahastojen<br />
itsesääntelyorganisaatio<br />
IOSCO International Organization of Securities Commissions - Kansainvälinen<br />
arvopaperivalvojien järjestö<br />
KauppaL kauppalaki 355/1987<br />
KHO Korkein hallinto-oikeus<br />
KiinteistörahastoL kiinteistörahastolaki 1173/1997<br />
KKO Korkein oikeus<br />
KM komiteanmietintö<br />
KonkurssiL konkurssilaki 120/2004<br />
KPL kir<strong>ja</strong>npitolaki 1336/1997<br />
KRL laki kilpailunrajoituksista 480/1992<br />
KSL kulutta<strong>ja</strong>suo<strong>ja</strong>laki 38/1978<br />
KTM kauppa- <strong>ja</strong> teollisuusministeriö<br />
KVL Keskusverolautakunta<br />
LTKL laki liiketoimintakiellosta 1059/1985<br />
LuottolaitosL laki luottolaitostoiminnasta 1607/1993<br />
MJL laki velkojien maksunsaantijärjestyksestä 1578/1992<br />
OECD Organisation for Economic Cooperation and Development - Taloudellisen<br />
yhteistyön <strong>ja</strong> kehityksen järjestö<br />
OikTL laki varallisuusoikeudellisista toimista 228/1929<br />
XIII
SISÄLLYSLUETTELO<br />
OK oikeudenkäymiskaari 4/1734<br />
OKL osuuskuntalaki 1488/2001<br />
Oy osakeyhtiö<br />
OYL osakeyhtiölaki 734/1978<br />
PeVL Perustuslakivaliokunnan lausunto<br />
RataL laki Rahoitustarkastuksesta 587/2003<br />
RLV rahoitusvakuuslaki 11/2004<br />
ry rekisteröity yhdistys<br />
SEC Securities and Exchange Commission<br />
SIF Social Investment Forum<br />
SipaL laki sijoituspalveluyrityksistä 579/1996<br />
SIRE-järjestelmä sisäpiirirekisterijärjestelmä<br />
SMFA The Swedish Mutual Fund Association<br />
SOU Staten offentliga utredningar<br />
SRL sijoitusrahastolaki 48/1999<br />
SRY Suomen Sijoitusrahastoyhdistys ry.<br />
t taltio<br />
TakausL laki takauksesta <strong>ja</strong> vierasvelkapanttauksesta 361/1999<br />
TaVM Talousvaliokunnan mietintö<br />
TER total expense ratio<br />
TilinpäätösVMp valtiovarainministeriön päätös rahastoyhtiön, säilytysyhteisön <strong>ja</strong> sijoitusrahaston<br />
tilinpäätöksestä sekä sijoitusrahaston vuosikertomuksesta<br />
<strong>ja</strong> puolivuotiskatsauksesta 589/1999<br />
ToiminimiL toiminimilaki 128/1979<br />
TTL tilintarkastuslaki 936/1994<br />
TVL tuloverolaki 1535/1992<br />
UCITS Undertaking for Collective Investment in Transferable Securities -<br />
sijoitusrahastodirektiivin mukainen yhteissijoitusyritys<br />
U.S. GAAP United States Generally Accepted Accounting Principles<br />
VahL vahingonkorvauslaki 412/1974<br />
VakuutusyhtiöL vakuutusyhtiölaki 1062/1979<br />
VanhL laki velan vanhentumisesta 728/2003<br />
VM valtiovarainministeriö<br />
VMp valtiovarainministeriön päätös<br />
VOYL osakeyhtiölaki 22/1895<br />
vp valtiopäivät<br />
Vuoden 1987 SRL sijoitusrahastolaki 480/1987<br />
YhdL yhdistyslaki 503/1989<br />
XIV
1 JOHDANTO<br />
1.1 Sijoitusrahastolainsäädännön tavoite <strong>ja</strong> kehitys<br />
JOHDANTO<br />
Sijoitusrahastotoiminnalla 1 tarkoitetaan toimintaa, jossa sijoitusrahastoa 2 hoitava rahastoyhtiö<br />
3 kerää yksityishenkilöiden <strong>ja</strong> yhteisöjen varo<strong>ja</strong> yhteen <strong>ja</strong> sijoittaa ne useisiin<br />
eri arvopapereihin, jotka muodostavat sijoitusrahaston. Sijoitusrahaston omistavat<br />
siihen sijoittaneet rahastosijoitta<strong>ja</strong>t eli rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t 4 . Rahasto <strong>ja</strong>kautuu<br />
keskenään yhtä suuriin rahasto-osuuksiin 5 , jotka tuottavat yhtäläiset oikeudet rahastossa<br />
olevaan varallisuuteen. Sijoitusrahaston varoista huolehtii erillinen säilytysyhteisö<br />
6 . Sijoitta<strong>ja</strong>lle sijoitusrahasto tarjoaa useita etu<strong>ja</strong>. Sijoitusrahastoon sijoittamalla<br />
sijoitta<strong>ja</strong> voi ha<strong>ja</strong>uttaa sijoitussalkkunsa edullisesti. Toinen tärkeä etu on rahastosijoituksen<br />
likviditeetti: rahasto-osuudet voi muuttaa helposti käteiseksi. Sijoitusrahasto<br />
tarjoaa myös yksityissijoittajille <strong>ja</strong> yhteisöille mahdollisuuden hyödyntää mittakaavaetu<strong>ja</strong><br />
<strong>ja</strong> ammattisijoitta<strong>ja</strong>n asiantuntemusta 7 .<br />
Sijoitusrahastojen toimintaa sääntelee sijoitusrahastolaki (SRL, 48/1999). Suomen<br />
sijoitusrahastolainsäädäntö on kansainvälisessä vertailussa nuori. Suomessa sijoitusrahastolaki<br />
(vuoden 1987 SRL, 480/1987) säädettiin vasta 1980-luvun loppupuolella,<br />
jonka jälkeen ensimmäiset <strong>sijoitusrahastot</strong> perustettiin. Ensimmäinen avoin<br />
sijoitusrahasto (open-end fund) 8 , Massachusetts Investor Trust, perustettiin vuonna 1924<br />
1 SRL 2.1,1 §:n mukaan <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnalla tarkoitetaan varojen hankkimista yleisöltä yhteistä<br />
sijoittamista varten <strong>ja</strong> näiden varojen sijoittamista pääasiallisesti rahoitusvälineisiin sekä sijoitusrahaston<br />
hallintoa.<br />
2 SRL 2.1,2 §:n mukaan sijoitusrahastolla tarkoitetaan <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa hankittu<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> sijoitettu<strong>ja</strong><br />
varo<strong>ja</strong> sekä niistä johtuvia velvoitteita.<br />
3 SRL 2.1,3 §:n mukaan rahastoyhtiöllä pääsääntöisesti tarkoitetaan <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa harjoittavaa<br />
suomalaista osakeyhtiötä.<br />
4 SRL 2.1,7 §:n mukaan rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lla tarkoitetaan henkilöä, yhteisöä tai säätiötä taikka<br />
niihin rinnastettavaa ulkomaista yksityis- tai oikeushenkilöä, joka omistaa yhden tai useamman<br />
rahasto-osuuden tai sen murto-osan.<br />
5 SRL 2.1,6 §:n mukaan rahasto-osuudella tarkoitetaan samansuuruista osuutta tai vähintään yhtä osuuden<br />
murto-osaa sijoitusrahaston varoista.<br />
6 SRL 2.1,4 §:n mukaan säilytysyhteisötoiminnalla tarkoitetaan sijoitusrahaston varojen säilyttämistä<br />
sekä rahastoyhtiön <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan lain, sen perusteella annettujen viranomaismääräysten<br />
<strong>ja</strong> sijoitusrahaston sääntöjen mukaisuuden valvontaa.<br />
7 Ks. sijoitusrahaston eduista <strong>ja</strong> haitoista yksityiskohtaisemmin esimerkiksi Puttonen <strong>ja</strong> Repo (2003).<br />
8 Sijoitusrahastot voidaan <strong>ja</strong>kaa avoimiin <strong>ja</strong> suljettuihin sijoitusrahastoihin. Avoimella sijoitusrahastolla<br />
tarkoitetaan rahastoa, jonka pääoma on vaihtuva. Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat <strong>ja</strong>tkuvasti<br />
merkitä uusia rahasto-osuuksia <strong>ja</strong> vastaavasti lunastaa vanho<strong>ja</strong> rahasto-osuuksia. Rahasto-osuuden<br />
hinta on sekä uudelle rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lle että osuudesta luopuvalle aina sama eli sijoitusrahaston<br />
sijoitusten markkina-arvo <strong>ja</strong>ettuna liikkeellä olevien rahasto-osuuksien määrällä. Suljetulla<br />
sijoitusrahastolla tarkoitetaan rahastoa, jonka osuuksilla käydään kauppaa jälkimarkkinoilla. Suljettu<br />
sijoitusrahasto ei ota vastaa uusia sijoituksia eikä se myöskään lunasta rahasto-osuuksia takaisin.<br />
Suomessa lainsäädäntö ei tunnista suljettu<strong>ja</strong> sijoitusrahasto<strong>ja</strong>. Sen si<strong>ja</strong>an kiinteistörahastolain (KiinteistörahastoL,<br />
1173/1997) mukaiset rahastot ovat suljettu<strong>ja</strong> kiinteistöjen arvonmääritykseen liittyvien<br />
ongelmien vuoksi (ks. HE 77/1997 vp).<br />
1
JOHDANTO<br />
Yhdysvalloissa 9 , jossa <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa koskeva lainsäädäntö säädettiin 1930<strong>ja</strong><br />
1940-luvuilla 10 . Vastaavasti esimerkiksi Euroopan unionin maista sijoitusrahastolakia<br />
vastaava laki säädettiin Isossa-Britanniassa vuonna 1931, Saksassa vuonna 1949,<br />
Ranskassa vuonna 1964 <strong>ja</strong> Ruotsissa vuonna 1970 11 .<br />
SRL:n peruslähtökohtana on piensijoitta<strong>ja</strong>n oikeusaseman suo<strong>ja</strong>aminen. Sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
suo<strong>ja</strong>amiseksi <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa on pyritty sääntelemään siten, että se olisi<br />
luonteeltaan luotettavaa <strong>ja</strong> turvallista <strong>ja</strong> että rahasto-osuudenomistajille <strong>ja</strong> sellaisiksi<br />
aikoville tarjottaisiin riittävät <strong>ja</strong> oikeat tiedot perustellun sijoituspäätöksen tekemistä<br />
varten. SRL:n säätämisellä pyrittiin helpottamaan varsinkin piensijoittajien mahdollisuuksia<br />
osallistua arvopaperisäästämiseen. Arvopaperisäästämisen lisääntymisen myötä<br />
SRL:lla pyrittiin myös lisäämään yritysten riskipääoman saannin mahdollisuuksia. 12<br />
SRL:a sovelletaan rahastoyhtiöiden <strong>ja</strong> säilytysyhteisöjen harjoittamaan toimintaan<br />
sekä ulkomaisten yhteissijoitusyritysten markkinointiin Suomessa 13 . SRL 1.2 §:n<br />
mukaan lakia ei sovelleta yhteissijoitusyrityksien osuuksien markkinoimiseen, jos yhteissijoitusyrityksen<br />
osuuksia markkinoidaan ainoastaan ammattimaisille sijoittajille 14 .<br />
Ammattimaisten sijoittajien katsotaan tuntevan hyvin markkinoiden rakenteen, myös<br />
erilaiset sijoituskohteet, niiden erityspiirteet sekä niiden arvoon vaikuttavat seikat 15 .<br />
Tämän vuoksi ammattimaisten sijoittajien ei katsota olevan samanlaisessa suo<strong>ja</strong>n tarpeessa<br />
kuin ei-ammattimaisten sijoittajien 16 . SRL sisältää säännökset muun muassa<br />
rahastoyhtiön <strong>ja</strong> säilytysyhteisön toiminnan harjoittamisen edellytyksistä sekä näiden<br />
yhteisöjen tehtävistä, sijoitusrahastojen osuuksia hankkineiden rahasto-osuudenomistajien<br />
kokouksesta <strong>ja</strong> edustajistosta, sijoitusrahastojen säännöistä, rahasto-osuuksien<br />
arvonmäärityksestä, liikkeeseenlaskusta <strong>ja</strong> lunastamisesta, sijoitusrahastojen varojen<br />
sijoittamisesta, sisäpiiristä sekä ulkomaisen yhteissijoitusyrityksen osuuksien markkinoinnista<br />
Suomessa.<br />
9 Ensimmäinen suljettu (closed-end fund) sijoitusyhtiö Foreign and Colonial Goverment Trust perustettiin<br />
Isossa-Britanniassa jo vuonna 1868. Ks. Pozen (1997), s. 55.<br />
10 Sijoitusrahastojen, kuten muiden arvopaperienkin, markkinointia koskeva lainsäädäntö, Securities<br />
Act, säädettiin 1933 <strong>ja</strong> sijoitusrahastoa hallinnoivaa yhtiötä <strong>ja</strong> sijoitusneuvojia koskeva lainsäädäntö,<br />
Investment Company Act <strong>ja</strong> Investment Advisers Act, säädettiin vuonna 1940.<br />
11 Kasanen <strong>ja</strong> Puttonen (1994).<br />
12 Ks. HE 238/1986 vp.<br />
13 Yhteissijoitusyrityksellä tarkoitetaan SRL 2.1 § 10 kohdan mukaan ulkomaista sijoitusrahastoa <strong>ja</strong> siihen<br />
rinnastettavaa yhteistä sijoitustoimintaa harjoittavaa ulkomaista yritystä.<br />
14 SRL 1.2 §:n mukaan ammattimaisena sijoitta<strong>ja</strong>na pidetään 1) arvopaperimarkkinalain (AML, 495/<br />
1989) 1:4.4 § 1-6 kohdassa tarkoitettu<strong>ja</strong> yhteisöjä; 2) sellaisia yhteisöjä <strong>ja</strong> säätiöitä, joita tarkoitetaan<br />
AML 1:4.4 § 7 <strong>ja</strong> 8 kohdassa <strong>ja</strong> joihin yhteissijoitusyritys tai sen asiamies on kohdistanut sanotussa<br />
lainkohdassa tarkoitetulla tavalla ilmoitusmenettely; sekä 3) muuta sijoitta<strong>ja</strong>a, joka on kir<strong>ja</strong>llisesti ilmoittanut<br />
yhteissijoitusyritykselle tai sen asiamiehelle olevansa ammattitaitonsa <strong>ja</strong> sijoituskokemuksensa<br />
perusteella ammattimainen sijoitta<strong>ja</strong>.<br />
15 HE 202/1998 vp.<br />
16 HE 202/1998 vp. Ks. myös Kar<strong>ja</strong>lainen <strong>ja</strong> Parkkonen (2003), s. 45.<br />
2
JOHDANTO<br />
Vuoden 1987 SRL:n säätämisen jälkeen sijoitusrahastolainsäädäntöä uudistettiin<br />
useaan otteeseen 1990-luvulla. Keskeisimmät muutokset koskivat EU:n vuoden 1985<br />
sijoitusrahastodirektiivin (85/611/ETY) kansallista täytäntöönpanoa 17 . Sijoitusrahastodirektiivillä<br />
pyritään luomaan ETA-valtioissa si<strong>ja</strong>itseville yhteissijoitusyrityksille yhtenäiset<br />
kilpailuedellytykset sekä takaamaan osuudenomistajille tehokkaampi <strong>ja</strong> yhdenmukaisempi<br />
suo<strong>ja</strong>. Direktiivi sääntelee yhteissijoitusyritysten toimilupaa, rakennetta,<br />
toimintaa <strong>ja</strong> tiedonantovelvollisuutta sekä valvontaa. Näiden direktiivin vähimmäissääntöjen<br />
turvin yhteissijoitusyritykset voivat markkinoida osuuksiaan toisessa<br />
ETA-valtiossa ilman, että näissä valtioissa asetetaan vaatimuksia direktiivissä säännellyistä<br />
kysymyksistä. ETA-valtio voi soveltaa kansallisesti direktiiviä ankarampia<br />
vaatimuksia tai lisävaatimuksia. ETA-valtio ei voi kuitenkaan vaatia muissa maissa<br />
rekisteröityjä yhteissijoitusyrityksiä noudattamaan tällaisia ankarampia säännöksiä.<br />
Vuonna 1996 voimaan tulleesta sijoitusrahastolain muutoksesta alkaen rahastoyhtiöt<br />
ovat voineet perustaa myös niin sanottu<strong>ja</strong> erikoissijoitusrahasto<strong>ja</strong> 18 . Erikoissijoitusrahasto<br />
eroaa tavallisesta sijoitusrahastosta siten, että se voi poiketa tavallisten<br />
sijoitusrahastojen sijoituspolitiikkaa koskevista yksityiskohtaisista SRL 11 luvun säännöksistä<br />
(SRL 87.2 §). Rahastoyhtiö on kuitenkin velvollinen ha<strong>ja</strong>uttamaan erikoissijoitusrahaston<br />
sijoitustoiminnasta aiheutuvat riskit (SRL 87.1 §). Tavallisista sijoitusrahastoista<br />
poiketen erikoissijoitusrahastojen sijoitustoiminnan ra<strong>ja</strong>t määräytyvät hallintopäätöksin.<br />
Erikoissijoitusrahaston säännöt <strong>ja</strong> niiden muutokset vahvistaa rahastoyhtiön<br />
hakemuksesta rahoitustarkastus (SRL 43.2 §) 19 . Erikois<strong>sijoitusrahastot</strong> eivät<br />
ole sijoitusrahastodirektiivin mukaisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, eikä niitä voida markkinoida<br />
muihin ETA-valtioihin yhden toimiluvan periaatteella. Sijoitusrahastodirektiivin vanhentuneisuuden<br />
<strong>ja</strong> muutosehdotusten hitaan etenemisen vuoksi sijoitusrahastomarkkinoiden<br />
kehittymisen aiheuttamiin muutospaineisiin vastattiin 1990-luvulla eri maissa<br />
kansallisin ratkaisuin. Erikoissijoitusrahastojen sallimisella haluttiin lisätä sääntelyn<br />
dynaamista tehokkuutta 20 sekä ulkoista joustavuutta 21 vapauttamalla erikoissijoitusrahastojen<br />
kautta tapahtuvaa tuotekehitystä 22 .<br />
Vuonna 1999 kumottiin voimassa ollut laki <strong>ja</strong> säädettiin uusi sijoitusrahastolaki.<br />
Muutokset liittyivät sijoitusrahastodirektiivin eräiden säännösten täytäntöönpanon täsmentämiseen.<br />
Sen lisäksi uudella lailla selkiytettiin lain soveltamisalaa <strong>ja</strong> rakennetta<br />
sekä viranomaisten välistä toimivallan <strong>ja</strong>koa. 23 Huhtikuussa 2004 tuli voimaan laki<br />
sijoitusrahastolain muuttamisesta (224/2004), jolla pantiin kansallisesti täytäntöön<br />
17 Ks. HE 309/1992 vp <strong>ja</strong> HE 59/1996 vp. Ks. sijoitusrahastodirektiivin valmistelusta Vandamme<br />
(1988).<br />
18 HE 59/1996 vp.<br />
19 Ennen vuoden 2004 alkupuolella toteutettua SRL:n muutosta erikoissijoitusrahaston säännöt vahvisti<br />
valtioneuvosto saatuaan asiasta Rahoitustarkastuksen lausunnon.<br />
20 Dynaamisella tehokkuudella tarkoitetaan sitä, kannustaako sääntely uusien innovaatioiden tekemiseen<br />
<strong>ja</strong> leviämiseen yhteiskunnassa.<br />
21 Ulkoisella joustavuudella tarkoitetaan sitä, sopeutuuko sääntely ulkoisissa olosuhteissa tapahtuneisiin<br />
muutoksiin.<br />
22 Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 169.<br />
23 HE 202/1998 vp. Ks. myös Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 7.<br />
3
JOHDANTO<br />
sijoitusrahastodirektiivin muutokset 2001/107/EY <strong>ja</strong> 2001/108/EY, jotka annettiin<br />
21.1.2002. Muutosdirektiivin 2001/107/EY tarkoituksena on yhtenäistää rahastoyhtiöiden<br />
toimintaedellytykset määrittämällä rahastoyhtiön luotettavan hallinnon vaatimukset<br />
sekä yhtenäistämällä rahastoyhtiön omista<strong>ja</strong>kontrollia, läheisten sidonnaisten<br />
ilmoittamista <strong>ja</strong> <strong>ja</strong>tkuvaa valvontaa koskevat säännökset. Luotettavaan hallintoon kuuluvat<br />
rahastoyhtiön perustamispääomaan vakavaraisuutta sekä johdon hyvämaineisuutta<br />
<strong>ja</strong> kokemusta koskevat vaatimukset. Muutosdirektiivillä otettiin käyttöön myös<br />
rahastoyhtiöiden ETA-alueen laajuinen toimilupa, jolla varmistetaan rahastoyhtiöille<br />
yhtäläiset markkinointia koskevat säännöt <strong>ja</strong> toiminnan harjoittamisen edellytykset.<br />
Toiseksi direktiivin muutoksella mahdollistettiin rahastoyhtiöiden toimialan laajennus<br />
koskemaan myös yksilöllisten omaisuudenhoitopalvelujen tarjoamista. Sijoitusrahastotoimintaan<br />
liittyvänä oheispalveluna rahastoyhtiöt saavat <strong>ja</strong>tkossa harjoittaa<br />
sijoitusneuvontaa sekä sijoitusrahastojen <strong>ja</strong> yhteissijoitusyrityksien osuuksien säilytystä<br />
<strong>ja</strong> hallinnointia. Kolmanneksi direktiivissä määritellään vähimmäisvaatimukset<br />
rahastoyhtiön asiamiehen käytölle. Lisäksi direktiivissä laajennettiin rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuutta<br />
yksinkertaistusta rahastoesitteestä annettavilla säännöksillä.<br />
Muutosdirektiivin 2001/108/EY tarkoituksena on uudenaikaistaa sijoitusrahastodirektiiviä<br />
sijoitusrajoitusten osalta, <strong>ja</strong> poistaa siten esteitä rahasto-osuuksien markkinoimiselta<br />
valtiollisten rajojen yli. Siitä huolimatta kaikkien erikoissijoitusrahastojen<br />
markkinointi ETA-alueella ei edelleenkään tule mahdolliseksi. 24<br />
Suomessa rahastoyhtiön toimialaa laajennettiin sijoitusrahastodirektiivin muutoksen<br />
mahdollistamalla tavalla siten, että rahastoyhtiö voi aiemmin sallitun <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan<br />
<strong>ja</strong> siihen olennaisen toiminnan ohella harjoittaa laissa sijoituspalveluyrityksistä<br />
(SipaL, 579/1996) tarkoitettua omaisuudenhoitoa, sijoituskohteita koskevaa<br />
sijoitus- <strong>ja</strong> rahoitusneuvontaa sekä sijoitusrahastojen <strong>ja</strong> yhteissijoitusyritysten<br />
osuuksien säilytys- <strong>ja</strong> hoitopalvelu<strong>ja</strong> 25 . Rahastoyhtiön toimialan laajennuksen tavoitteena<br />
oli mahdollistaa rahastoyhtiöille mittakaavaetujen hyödyntäminen sijoitustoiminnan<br />
harjoittamisessa. Aiemmin rahastoyhtiöillä oli kannustin ulkoistaa sijoitusrahastojen<br />
sijoitustoiminnan hoitaminen samaan konserniin kuuluvalle omaisuudenhoitoyhtiölle,<br />
joka palveli sijoitusrahasto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> yksityistä omaisuudenhoitopalvelua tarvitsevia.<br />
SRL:n muutoksella pyrittiin siihen, että rahoituspalvelukonsernit voivat yksinkertaistaa<br />
organisaatiorakenteitaan, kun rahastoyhtiöt voivat palvella myös yksityistä<br />
omaisuudenhoitoa tarvitsevia asiakkaita. 26<br />
SRL:n muutoksella mahdollistetaan myös erilaiset palkkiorakenteet saman sijoitusrahaston<br />
sisällä sallimalla erilaiset osuuslajit. Lain muutoksen jälkeen rahasto-osuudet<br />
voivat poiketa toisistaan siinä, paljonko rahastoyhtiö veloittaa sijoitusrahaston<br />
varoista korvausta rahaston hallinnoinnista. Erilaisten palkkiorakenteiden sallimisel-<br />
24 HE 110/2003 vp, s. 1 <strong>ja</strong> 9-10.<br />
25 Ruotsissa komiteanmietinnöissä SOU 2002:56 <strong>ja</strong> SOU 2002:104 ehdotettiin, että rahastoyhtiöille ei<br />
säädettäisi oikeutta harjoittaa yksilöllistä omaisuudenhoitoa sijoitusrahastodirektiivimuutoksen sallimalla<br />
tavalla. Voimassa olevassa laissa sallitaan rahastoyhtiöiden harjoittaa kuitenkin myös yksilöllistä<br />
omaisuudenhoitoa.<br />
26 HE 110/2003 vp, s. 12 <strong>ja</strong> 18.<br />
4
JOHDANTO<br />
la pyritään vähentämään tarvetta perustaa erillisiä sijoitusrahasto<strong>ja</strong> erilaisia palkkiorakenneratkaisu<strong>ja</strong><br />
varten. SRL:n muutoksen yhteydessä myös rahastoyhtiöitä, säilytysyhteisöjä,<br />
sijoitusrahasto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> erikoissijoitusrahasto<strong>ja</strong> koskevat hakemusasiat siirrettiin<br />
valtioneuvostolta rahoitustarkastukselle. 27<br />
1.2 Sijoitusrahastotoiminnan kehitys<br />
Vuoden 1987 SRL:n säätämisen jälkeen talouden heikko kehitys <strong>ja</strong> osakemarkkinoiden<br />
jyrkkä pudotus 1990-luvun alussa hidastivat sijoitusrahastomarkkinoiden kehitystä.<br />
Hitaan alkukehityksen jälkeen suomalaisten sijoitusrahastojen markkina-arvo<br />
moninkertaistui osakemarkkinoiden voimakkaan kehityksen myötä 1990-luvun loppupuolella<br />
(ks. kuva 1.1). 28 Viime vuosien osakemarkkinoiden epävakaus on hidastanut<br />
sijoitusrahastojen pääomien kasvua. Sijoitusrahastot ovat kuitenkin säilyttäneet<br />
suosionsa sijoituskohteena. Nettomerkintöjen 29 määrä on pääsääntöisesti pysynyt positiivisena,<br />
vaikka kausivaihtelut ovatkin olleet suuria.<br />
Lähde: Suomen Pankki (30.1.2004)<br />
Kuva 1.1: Sijoitusrahastojen pääomien <strong>ja</strong> nettomerkintöjen kehitys Suomessa vuosina<br />
1997-2003.<br />
27 Rahoitustarkastuksesta annetun lain (RataL, 587/2003) uudistuksen yhteydessä tehtiin periaateratkaisu<br />
yksittäisiä toimilupia, sääntövahvistusasioita <strong>ja</strong> poikkeuslupia koskevien hakemusasioiden käsittelyn<br />
siirtämisestä valtioneuvostolta rahoitustarkastuksen päätettäväksi (ks. HE 175/2002 vp). Ks.<br />
myös HE 110/2003 vp, PeVL 16/2003 vp <strong>ja</strong> TaVM 2/2004 vp.<br />
28 Suomalaisella sijoitusrahastolla tarkoitetaan rahastoa, joka on rekisteröity Suomeen.<br />
29 Nettomerkinnöillä tarkoitetaan sijoitusrahastoihin tehtyjen merkintöjen <strong>ja</strong> lunastusten erotusta. Vuodenvaihteeseen<br />
ajoittuva nettomerkintöjen negatiivisuus selittyy sillä, että sijoitta<strong>ja</strong>t siirtävät sijoituksiaan<br />
pankkitalletuksiin, joista ei peritä varallisuusveroa.<br />
5
JOHDANTO<br />
Sijoitusrahastot voidaan <strong>ja</strong>kaa tavallisiin sijoitusrahastoihin <strong>ja</strong> erikoissijoitusrahastoihin.<br />
Tavalliset <strong>sijoitusrahastot</strong> <strong>ja</strong>otellaan yleensä korko-, osake-, seka- eli yhdistelmä-<br />
<strong>ja</strong> vipurahastoihin. Korkorahastossa varat sijoitetaan korkoa tuottaviin sijoituskohteisiin.<br />
Korkorahastot voidaan <strong>ja</strong>kaa lyhyen koron rahastoihin <strong>ja</strong> pitkän koron<br />
rahastoihin. Lyhyen koron rahastoissa varat sijoitetaan pääosin juoksua<strong>ja</strong>ltaan alle 12<br />
kuukauden pituisiin korkoinstrumentteihin. Pitkän koron rahastoissa varat sijoitetaan<br />
pääosin juoksua<strong>ja</strong>ltaan yli 12 kuukauden pituisiin joukkovelkakir<strong>ja</strong>lainoihin tai<br />
muihin korkoinstrumentteihin. Osakerahastossa sijoitusrahaston varat sijoitetaan pääasiassa<br />
osakkeisiin. Yhdistelmärahastossa varat sijoitetaan sekä osakkeisiin että korkoa<br />
tuottaviin sijoituskohteisiin. Vipurahastossa puolestaan käytetään johdannaissopimuksia<br />
salkunhoidon tehostamiseksi. Sijoitusrahastoista eniten rahastopääomaa on<br />
korkorahastoissa (ks. kuva 1.1).<br />
SRL:n muutoksella (224/2004) sijoitusrahastodirektiivin mukaisille sijoitusrahastoille<br />
sallittujen sijoituskohteiden piiriä laajennettiin huomattavasti. Osa aiemmin erikoissijoitusrahastoina<br />
toimineista sijoitusrahastoista on mahdollista muuttaa tavallisiksi<br />
sijoitusrahastoiksi. Tällaisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong> ovat muun muassa indeksirahasto<br />
(index fund), johdannaisrahasto (derivatives fund), käteis- eli talletusrahasto (cash fund) <strong>ja</strong><br />
rahasto-osuusrahasto eli rahastojen rahasto (funds of fund). 30 Indeksirahastossa varat<br />
sijoitetaan jonkin yleisesti tunnetun tai rahaston säännöissä määritellyn osake- tai<br />
korkoindeksin mukaisesti. Johdannaisrahastossa varat sijoitetaan pääasiassa johdannaisinstrumentteihin.<br />
Käteisrahastossa varat sijoitetaan käteisinstrumentteihin, kuten<br />
pankkitalletuksiin. Rahastojen rahastossa varat sijoitetaan pääasiassa toisten sijoitusrahastojen<br />
tai yhteissijoitusten osuuksiin, jotka useimmiten ovat saman konsernin<br />
hallinnoimia. 31<br />
Erikoissijoitusrahasto<strong>ja</strong> pidetään tavallisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong> riskillisimpänä (ks. kuva<br />
1.2). Erikoissijoitusrahasto<strong>ja</strong> ovat ainakin absoluuttisen tuoton rahasto, hallinnointimarkkinointi<br />
-rahasto (master-feed fund) <strong>ja</strong> pääoma- eli takuurahasto (guarantee fund).<br />
Erikoissijoitusrahastoista absoluuttisen tuoton rahastossa tavoitellaan yleisestä markkinakehityksestä<br />
riippumatonta tuottoa. Hallinnointi-markkinointirahastossa useissa<br />
eri valtioissa si<strong>ja</strong>itsevat syöttäjärahastot (feeder) markkinoivat osuuksiaan <strong>ja</strong> keräävät<br />
pääomaa, joka sijoitetaan kokonaisuudessaan yhteen päärahastoon (master). Pääomatai<br />
tuottotakuurahastossa rahaston pääoma, osa siitä tai tietty tuotto on taattu vakuutuksella<br />
tai kolmannen osapuolen antamalla vakuudella. 32<br />
30 Ks. HE 110/2003 vp.<br />
31 Ks. HE 202/1998 vp, s. 26 <strong>ja</strong> Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 177.<br />
32 Ks. HE 202/1998 vp, s. 26 <strong>ja</strong> Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 177.<br />
6
JOHDANTO<br />
Lähde: Suomen Sijoitusrahastoyhdistys (25.11.2002)<br />
Kuva 1.2: Sijoitusrahastojen riski rahastotyypeittäin.<br />
Sijoitusrahastotoiminta on volyymiltaan suurinta Yhdysvalloissa, jonka markkinaosuus<br />
oli lähes 60 prosenttia maailman sijoitusrahastomarkkinoista. Euroopan<br />
markkinaosuus maailman sijoitusrahastomarkkinoista on noin 27 prosenttia <strong>ja</strong> muun<br />
maailman osuus on noin 13 prosenttia. Suomen markkinaosuus maailman sijoitusrahastomarkkinoista<br />
on vain 0,11 prosenttia. Euroopan sisällä sijoitusrahaston markkinaosuus<br />
oli suurin Ranskassa, Luxemburgissa <strong>ja</strong> Saksassa, jotka hallitsevat lähes 60<br />
prosenttia Euroopan sijoitusrahastomarkkinoista. Suomalaisten sijoitusrahastojen<br />
osuus on noin 0,6 prosenttia (ks. taulukko 1.1).<br />
Sijoitusrahastomarkkinoiden kasvu oli voimakasta 1990-luvulla. Kymmenessä<br />
vuodessa sijoitusrahastojen arvo kolminkertaistui Euroopassa <strong>ja</strong> nelinkertaistui Yhdysvalloissa<br />
(ks. kuva 1.3). Suomalaisten sijoitusrahastojen kehitys oli 1990-luvun loppupuolella<br />
kansainvälisestikin katsoen erittäin voimakasta. Vuosina 1995-2000 suomalaisten<br />
sijoitusrahastojen rahastopääomien keskimääräinen kasvuvauhti oli 71 prosenttia,<br />
kun se EU-maissa keskimäärin oli 32 prosenttia. Kuluvan vuosikymmenen<br />
alussa sijoitusrahastojen pääomien määrä laski hieman osakemarkkinoiden laskun<br />
myötä. Voimakkaita lasku oli Yhdysvalloissa, jossa suhteellisesti suurempi osa varallisuudesta<br />
on sijoitettuna osakerahastoihin. Viime vuosikymmenellä vallinneesta kasvusta<br />
huolimatta sijoitusrahastomarkkinoiden merkitys on Suomessa suhteellisen pieni<br />
suhteessa bruttokansantuotteeseen (BKT). Vuonna 2000 suomalaisten sijoitusrahastojen<br />
markkina-arvo oli noin 11 prosenttia BKT:sta, kun se EU-maissa keskimäärin<br />
oli 53 prosenttia <strong>ja</strong> Yhdysvalloissa 71 prosenttia 33 .<br />
33 FEFSI (2001), s. 2<br />
7
JOHDANTO<br />
8<br />
Lähde: FEFSI (4.2.2003)<br />
Kuva 1.3: Sijoitusrahastotoiminnan kehitys kansainvälisesti vuosina 1992-2003.<br />
Lukumääräisesti eniten sijoitusrahasto<strong>ja</strong> vuoden 2002 lopussa oli Yhdysvalloissa<br />
(8256 kpl), Ranskassa (7773 kpl) <strong>ja</strong> Luxemburgissa (6874 kpl). Vuoden 2003 lopussa<br />
Suomeen oli rekisteröity 22 rahastoyhtiötä <strong>ja</strong> 329 sijoitusrahastoa. Suomeen rekisteröityjen<br />
rahastoyhtiöiden lisäksi Suomessa osuuksiaan markkinoi 16 ulkomaista yhteissijoitusyritystä.<br />
Kaiken kaikkiaan Suomessa markkinointiin vuoden 2003 lopussa<br />
740 sijoitusrahaston osuuksia. 34<br />
34 Ks. rahastoraportti 1/2004.
JOHDANTO<br />
Taulukko 1.1: Sijoitusrahastojen rahastopääomien arvo Euroopassa 31.9.2003.<br />
Lähde: FEFSI (4.2.2004)<br />
Suomessa sijoitusrahastojen kokonaisarvosta vähän yli 30 prosenttia on yksityishenkilöiden<br />
omistuksessa. Tähän asti <strong>sijoitusrahastot</strong> ovat olleet lähinnä yhteisöjen<br />
varainhallintavälineitä. Viime vuosien aikana <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta on kuitenkin tullut<br />
yhä enemmän osaksi normaalia kotitalouksien säästämistä. Vuoden 2003 loppuun<br />
mennessä kotitalouksien sijoitusrahastoihin sijoitetut rahoitusvarat olivat kasvaneet<br />
7,1 mil<strong>ja</strong>rdiin euroon (ks. kuva 1.4). Samalla rahasto-osuudenomistajien lukumäärä<br />
ylitti miljoonaa rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n ra<strong>ja</strong>n. Rahasto-osuudenomistajien lukumäärä<br />
on kuitenkin vain suuntaa-antava, koska sama henkilö voi olla osuudenomista<strong>ja</strong>na<br />
useammassa kuin yhdessä sijoitusrahastossa.<br />
Tilastokeskuksen varallisuustutkimuksen mukaan suomalaisten kotitalouksien<br />
varallisuudesta suurin osa on reaalivarallisuudessa 35 (82,7 %). Rahoitusvarallisuuden 36<br />
osuus kotitalouksien varallisuudesta on 17,3 prosenttia. Kotitalouksien rahoitusvarallisuudesta<br />
pankkitalletusten osuus on 45 prosenttia. Osakkeiden osuus rahoitusva-<br />
35 Reaalivarallisuudella tarkoitetaan asunto<strong>ja</strong>, vapaa-a<strong>ja</strong>nasunto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> kulkuvälineitä.<br />
36 Rahoitusvarallisuudella tarkoitetaan talletuksia, arvopapereita, vakuutussäästöjä, joukkovelkakir<strong>ja</strong>laino<strong>ja</strong><br />
<strong>ja</strong> sijoitusrahasto<strong>ja</strong> sekä muita rahoitusvaro<strong>ja</strong>, kuten pienlaino<strong>ja</strong> sukulaisille.<br />
9
JOHDANTO<br />
rallisuudesta on noin 15 prosenttia <strong>ja</strong> vakuutussäästöjen noin 14 prosenttia. Sijoitusrahastojen<br />
osuus kotitalouksien rahoitusvarallisuudesta on vain 7 prosenttia. 37 Kansainvälisessä<br />
vertailussa suomalaisten kotitalouksien sijoitusrahastojen kautta tapahtuva<br />
osakesijoittaminen on vähäistä. Esimerkiksi Ruotsissa sijoitusrahastosijoitukset<br />
muodostavat kotitalouksien rahoitusvarallisuudesta kaksinkertaisen osuuden (14 %)<br />
Suomeen verrattuna 38 .<br />
10<br />
Lähde: Suomen Pankkiyhdistys (30.11.2003)<br />
Kuva 1.4: Suomalaisten kotitalouksien rahoitusvarat vuosina 1990-2003.<br />
Suomen sijoitusrahastomarkkinat ovat keskittyneet. Viidellä suurimmalla rahastoyhtiöllä<br />
on 76 prosentin markkinaosuus hallinnoitavien pääomien määrällä mitattuna<br />
(ks. taulukko 1.2). Kaksi suurinta rahastoyhtiötä Nordea Rahastoyhtiö Oy <strong>ja</strong><br />
Sampo Rahastoyhtiö Oy hallinnoivat lähes puolta sijoitusrahastojen pääomista. Rahastoyhtiöiden<br />
markkinaosuuksissa korostuu pankkien <strong>ja</strong> vakuutusyhtiöiden laa<strong>ja</strong>n<br />
konttoriverkoston merkitys.<br />
37 Ks. myös Böckerman (2004).<br />
38 Ruotsalaisen kotitalouksien asukaslukuun suhteutettu rahoitusvarallisuus on lähes kaksinkertainen<br />
Suomeen verrattuna. Sijoitusrahastojen lisäksi osakkeiden <strong>ja</strong> vakuutussäästöjen osuus ruotsalaisten<br />
kotitalouksien varallisuudesta on suomalaisia kotitalouksia huomattavasti suurempi (Ks. Suomen<br />
Pankkiyhdistys, tilastot).
Taulukko 1.2: Suomeen rekisteröityjen rahastoyhtiöiden markkinaosuudet.<br />
JOHDANTO<br />
Lähde: Suomen Sijoitusrahastoyhdistys (31.12.2003)<br />
Tulevaisuudessa Suomen sijoitusrahastomarkkinat tullevat yhä kasvamaan. Kansainvälisessä<br />
vertailussa sijoitusrahastojen osuus kotitalouksien säästämismuodoista<br />
on edelleen pieni. Oman osansa sijoitusrahastojen kasvuun tuo nykyiseen eläkejärjestelmään<br />
kohdistuvat paineet. Vapaaehtoiset yksilölliset säästö- <strong>ja</strong> eläkevakuutukset<br />
ovat kasvattaneet suosiotaan. Niin ikään koko EU:n alueella on herätty huomaamaan,<br />
että nykyisiin eläkejärjestelmiin kohdistuu paineita, koska eläkeläisten määrä kasvaa<br />
samalla kun palkansaajien määrä kutistuu 39 . Myös käyttöönotettava osakkeenomista-<br />
39 Esimerkiksi Ruotsissa eläkejärjestelmää uudistettiin siten, että eläkkeen perustana olevista tuloista<br />
osa voidaan sijoittaa rahastoeläkkeeseen <strong>ja</strong> työntekijä saa itse valita rahastoeläkemaksujen sijoituskohteet.<br />
Suomessa tehdyn tutkimuksen mukaan rahastosäästäjien mielipide oli myönteinen nykyisen<br />
järjestelmän si<strong>ja</strong>sta Ruotsissa toteutetun kaltaiselle eläkejärjestelmän uudistukselle, jossa kansalaisilla<br />
olisi mahdollisuus päättää omien eläkevarojensa sijoittamisesta. Miltei 60 prosenttia kyselyyn<br />
osallistuneista kannatti a<strong>ja</strong>tusta <strong>ja</strong> vain alle 15 prosenttia oli sitä vastaan. Vastaa<strong>ja</strong>t pitivät nykyjärjestelmän<br />
suurimpana ongelmana järjestelmän mutkikkuutta <strong>ja</strong> läpinäkymättömyyttä. Ihmiset eivät<br />
ole tietoisia, tulevatko heidän säästönsä juuri heidän käyttöönsä. Vastaajien mielestä uudistuksen paras<br />
puoli olisi se, että tällöin jokainen pystyisi varmistamaan, että näin kertyneet varat tulisivat vain hänen<br />
itsensä käyttöön eläkkeelle päästäessä. Tällöin esimerkiksi poliittisin päätöksin olisi vaikeampi<br />
uudelleen allokoida eläkkeiden kohdistumista, koska kertymä olisi selvemmin jokaisen "omassa hallussa".<br />
Ks. Pekkanen <strong>ja</strong> Vaihekoski (2002).<br />
11
JOHDANTO<br />
<strong>ja</strong>n kahdenkertainen verotuksen malli suosii sijoitusrahasto<strong>ja</strong> suoraan osakesäästämiseen<br />
verrattuna 40 . Sijoitusrahastossa sijoitustoiminnan tuotot voivat kumuloitua verovapaasti,<br />
kunnes rahaston voitto <strong>ja</strong>etaan voitto-osuutena osuudenomistajille tai kun<br />
rahasto lunastaa rahasto-osuuden sen omista<strong>ja</strong>lta. Rahastosäästämiseen liittyy siten<br />
lykkääntymisetua. Toisaalta tähän asti <strong>sijoitusrahastot</strong> ovat olleet kahdenkertaisen osinkoverotuksen<br />
piirissä, koska verovapaina <strong>sijoitusrahastot</strong> eivät ole olleet oikeutettu<strong>ja</strong><br />
yhtiöveron hyvitykseen. 41 Kahdenkertaiseen osinkoverotukseen siirtymisen yhteydessä<br />
toteutettava pääomatuloveron lasku myös keventää sijoitusrahastojen verotusta.<br />
Lisäksi ns. SIVA-työryhmä on esittänyt, että oikeus vähentää tuloverotuksessa vapaaehtoiseen<br />
yksilöllisen eläkesäästämiseen perustuvat maksut ulotetaan koskemaan<br />
myös muita kilpailevia säästö-, sijoitus- <strong>ja</strong> henkivakuutustuotteita kuin eläkevakuutusta<br />
42 . Toteutuessaan se tullee lisäämään entisestään kiinnostusta sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
kohtaan.<br />
1.3 Sääntelyn oikeutus<br />
Sijoitusrahastotoiminnan kehittyessä yhä enemmän osaksi normaalia kotitalouksien<br />
säästämistä sijoitusrahastojen toiminnan luotettavuuden <strong>ja</strong> sijoitta<strong>ja</strong>suo<strong>ja</strong>n merkitys<br />
kasvaa. Sääntely on keskeinen osa toimivia rahoitusmarkkinoita. Ilman sitä huonosti<br />
informoidut sijoitta<strong>ja</strong>t ovat alttiina ylimääräisille riskeille, joita mahdollisesti opportunistiseen<br />
käyttäytymiseen syyllistyvät rahastoyhtiöt aiheuttavat. Ilman riittävää sääntelyä<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t pidättäytyvät sijoituksista tai sijoittavat vaihtoehtoisiin sijoituskohteisiin<br />
tai sellaisiin maihin, joissa sijoitta<strong>ja</strong>suo<strong>ja</strong> on riittävällä tasolla. Opportunistiseen<br />
käyttäytymiseen syyllistyvät rahastoyhtiöt saattavat pilata myös hyvien sijoitusrahastojen<br />
menestymismahdollisuudet, jolloin sijoitusrahastomarkkinoiden kehitys estyy.<br />
Toisaalta myös liian tiukka sääntely saattaa olla haitallista. Se voi aiheuttaa ylimääräisiä<br />
kustannuksia sekä rahastoyhtiöille että rahastosijoittajille. Esimerkiksi liian laa<strong>ja</strong> <strong>ja</strong><br />
usein tapahtuva raportointivelvollisuus voi aiheuttaa hallinnollisia kustannuksia, jotka<br />
viime kädessä jäävät rahasto-osuudenomistajien kannettavaksi. Niin ikään liian<br />
tiukka sääntely voi estää uusien rahastoyhtiöiden markkinoille tulon <strong>ja</strong> haitata kilpailua<br />
sijoitusrahastomarkkinoilla. Lisäksi se voi rapauttaa kilpailukyvyn <strong>ja</strong> johtaa siihen,<br />
että rahastoyhtiöt siirtyvät toisiin valtioihin.<br />
Coasen teoreeman neuvotteluversion mukaan sopimusvapauden avulla saavutetaan<br />
yhteiskunnallisesti tehokas ratkaisu, koska neuvotteluosapuolet pyrkivät maksimoimaan<br />
yhteisen hyvinvointinsa. 43 Tällä perusteella julkisvallan interventiolle ei olisi<br />
perusteita, koska sopimuksen avulla sopimusosapuolet voivat <strong>ja</strong>kaa keskenään tu-<br />
40 Ks. kahdenkertaisesta verotuksesta yksityiskohtaisemmin Myrsky (1988).<br />
41 Ks. VM:n työryhmämuistioita 12/2002, s. 126-128.<br />
42 Ks. SIVA-työryhmä (2003b). Ks. myös SIVA-työryhmä (2003a).<br />
43 Ks. Coasen teoreemasta enemmän Coase (1960) <strong>ja</strong> Kanniainen, Määttä <strong>ja</strong> Timonen (1996b), s. 50-<br />
51.<br />
12
JOHDANTO<br />
levaisuuteen liittyvän riskin pareto-tehokkaasti <strong>ja</strong> riskin toteutuessa osapuolen asema<br />
määräytyy sopimusehtojen perusteella. Sääntelyn oikeutus perustuu kuitenkin transaktiokustannusten<br />
44 eli liiketoimintakustannusten, markkinahäiriöiden <strong>ja</strong> rajoittuneen<br />
rationaalisuuden olemassaoloon.<br />
Coaselaisessa maailmassa eli transaktiokustannuksettomissa olosuhteissa sopimusosapuolet<br />
voivat ilman sääntelyäkin <strong>ja</strong>kaa tulevaisuuden epävarmuuteen liittyvän<br />
riskin pareto-tehokkaasti eli siten, ettei riskin<strong>ja</strong>koa voida muuttaa ilman, että jommankumman<br />
osapuolen hyvinvointi heikkenee. Tällöin lainsäädännön tehtäväksi jää<br />
lähinnä vapaaehtoisesti tehtyjen sopimusten sitovuuden turvaaminen 45 . Sopimuksen<br />
tekoon liittyvät transaktiokustannukset saattavat kuitenkin estää tehokkaan sopimuksen<br />
syntymisen. Usein riskistä sopimisen kustannukset kaikkien osapuolten kanssa<br />
saattavat nousta niin suuriksi, että täydellistä sopimusta ei pystytä laatimaan. 46 Transaktiokustannukset<br />
saattavat johtaa jopa siihen, että tiettyjä toiminto<strong>ja</strong> ei voida organisoida<br />
sopimuksin 47 . Tällöin Coasen teoreeman transaktiokustannustulkinnan mukaan<br />
lainsäädännön tehtävänä on pyrkiä minimoimaan transaktiokustannuksia 48 . Tässä<br />
mielessä sijoitusrahastolainsäädäntö voidaankin nähdä kustannuksia alentavana "mallisopimuksena",<br />
johon osapuolet voivat tukeutua <strong>ja</strong> kirjoittaa omat yksityiskohtaiset<br />
sopimuksensa 49 . Transaktiokustannustulkinnan perusteella lainsäädännön tulisi kuitenkin<br />
olla ainoastaan tahdonvaltaista.<br />
Tahdonvaltaisen sääntelyn taloudellinen oikeutus perustuu täydellisesti kilpailtujen<br />
markkinoiden olemassa oloon. Tällaisilla markkinoilla tahdonvaltaisuuden rajoittaminen<br />
ei ole talouden kannalta tarkoituksenmukaista, koska osapuolet eivät valitse<br />
tehottomia sopimusehto<strong>ja</strong>. 50 Lainsäätäjä ei ole sopimusosapuolia parempi määrittämään<br />
heidän välisen sopimuksen tai muun suhteen ehto<strong>ja</strong>. Toisaalta tahdonvaltainen<br />
sääntely mahdollistaa myös tehokkaiden ratkaisujen kehittymisen a<strong>ja</strong>n myötä. Pakottava<br />
lainsäädäntö ei salli tätä, ellei lainsäätäjä ole osapuolia kyvykkäämpi kehityksen<br />
huomioon ottamiseen. 51<br />
44 Transaktiokustannuksilla tarkoitetaan yleensä etsintä-, sopimus- <strong>ja</strong> valvontakustannuksia (vrt. Kanniainen,<br />
Määttä <strong>ja</strong> Timonen (1996a), s. 26-28).<br />
45 Toisaalta, jos transaktiokustannuksia ei olisi, resurssien allokaatio olisi pareto-tehokas oikeudellisesta<br />
sääntelystä riippumatta.<br />
46 Määttä (1998a), s. 55.<br />
47 Esimerkiksi Coasen (1937) mukaan yritystoiminnan olemassaolo perustuu juuri transaktiokustannuksen<br />
olemassaololle. Korkeista transaktiokustannuksista johtuen tietynlainen toiminta kannattaa<br />
sopimusten si<strong>ja</strong>sta organisoida yrityksen sisäiseksi toiminnaksi.<br />
48 Kanniainen, Määttä <strong>ja</strong> Timonen (1996b), s. 50.<br />
49 Näin osakeyhtiölaista Timonen (1997).<br />
50 Kaisanlahti (2001), s. 80.<br />
51 Kaisanlahti (2001), s. 80. Ks. myös Wihlborg (1998), s. 113.<br />
13
JOHDANTO<br />
Transaktiokustannusten ohella markkinahäiriöt saattavat estää yhteiskunnallisesti<br />
tehokkaan ratkaisun saavuttamisen 52 . Uusklassinen taloustiede tunnistaa neljä erilaista<br />
markkinoiden epäonnistumisen aiheuttavaa tekijää: markkinavoiman, ulkoisvaikutukset,<br />
julkishyödykkeet <strong>ja</strong> informaation epäsymmetrisyys 53 . Markkinahäiriöistä<br />
erityisesti epäsymmetrisen informaation aiheuttamat ongelmat ovat todennäköisiä <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa.<br />
Informaation epäsymmetrisyydestä johtuen toisella sopimusosapuolelle,<br />
lähinnä rahastoyhtiöllä, on yksityistä informaatiota, jota se voi käyttää<br />
hyödykseen 54 . Tällöin sopimusosapuolet saattavat syyllistyä strategiseen käyttäytymiseen,<br />
koska he ovat ensisi<strong>ja</strong>isesti kiinnostuneita omien eivätkä yhteisten nettotuottojen<br />
maksimoinnista 55 .<br />
Uusklassista taloustiedettä on kuitenkin kritisoitu siitä, että se olettaa yksilön rationaaliseksi<br />
optimaalisia ratkaisu<strong>ja</strong> tekeväksi päätöksentekijäksi 56 . Todellisuudessa yksilöiden<br />
rationaalisuus on rajoittunut. Yksilöiden tietämys päätöksiin vaikuttavista asioista<br />
on rajoittuneen puutteellista <strong>ja</strong> jäsentymätöntä, tietämyksen käsittely on epätäydellistä,<br />
<strong>ja</strong> tunteet vaikuttavat päätösten sisältöön 57 . Ensinnäkin yksilöt eivät tiedä,<br />
mitä kaikkia valinnan vaihtoehto<strong>ja</strong> on olemassa tai mitä eri päätöksistä seuraa 58 . Toiseksi<br />
ihmisillä on kognitiivisia rajoitteita. Havaitseminen <strong>ja</strong> tarkkaavaisuus ovat va<strong>ja</strong>vaisia,<br />
muisti toimii huonosti <strong>ja</strong> a<strong>ja</strong>ttelussa tapahtuu virheitä 59 . Tunteilla puolestaan<br />
tarkoitetaan mitä tahansa emootioita <strong>ja</strong> affekte<strong>ja</strong>, jotka aiheuttavat ihmisessä mielihyvää<br />
tai mielipahaa 60 . Ihmisten rationaalisuus on siis rajoittunutta, eivätkä he pysty<br />
prosessoimaan kaikkea tietoa, vaan joutuvat toimimaan erilaisten peukalosääntöjen<br />
varassa. Psykologissa taloustieteessä yksilön taipumusta toimia tietyillä tavalla tai toistaa<br />
tiettyä toimintatapaa eri tilanteissa kutsutaan heuristiikaksi 61 .<br />
52 Esimerkiksi laissa takauksesta <strong>ja</strong> vierasvelkapanttauksesta (TakausL, 361/1999) sopimusvapauden<br />
rajoittamista perusteltiin markkinavoimalla. Liiketoimintaan liittyvissä takauksissa laki on tahdonvaltaista<br />
oikeutta, mutta yksityishenkilön antamassa takauksessa säännökset ovat sitä vastoin yleensä<br />
pakottavia. Sopimusvapauden rajoittaminen perusteltiin sillä, että muutoin olisi ilmeisenä vaarana,<br />
että takaa<strong>ja</strong>n suo<strong>ja</strong>ksi annetut säännökset syrjäytettäisiin vakiosopimusehdoilla (ks. HE 189/1998<br />
vp). Myös asuntokauppalaissa (AsKauppaL, 843/1994) kulutta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> elinkeinoharjoitta<strong>ja</strong>n asuntokauppaa<br />
suo<strong>ja</strong>taan pakottavin säännöksin. Sen si<strong>ja</strong>an elinkeinonharjoittajien välisistä asunnon kauppaa<br />
koskevat säännökset ovat tahdonvaltaisia. Myöskään kahden yksityishenkilön välisessä kaupassa lainsäädännön<br />
pakottavuus ei ole yhtä laa<strong>ja</strong>a kuin kulutta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> elinkeinoharjoitta<strong>ja</strong>n välisessä asuntokaupassa<br />
(ks. HE 14/1994 vp). Vastaavasti kir<strong>ja</strong>npitolain (KPL, 1336/1997) 6:7.5 § muutettiin lain<br />
säätämisen yhteydessä pakottavaksi. Muutosta perusteltiin konsernitilinpäätösten vertailukelpoisuuden<br />
paranemisella (ks. HE 173/1997 vp). Vertailukelpoisuuden paraneminen johtaa positiivisiin ulkoisvaikutuksiin,<br />
koska vertailemalla konsernitilinpäätöksiä keskenään voidaan tilinpäätöksistä päätellä<br />
enemmän kuin yksittäisistä vertailukelvottomista tilinpäätöksestä.<br />
53 Ks. Cooter <strong>ja</strong> Ulen (2000), s. 40-43.<br />
54 Ayres <strong>ja</strong> Gertner (1989), s. 94 <strong>ja</strong> Ayres <strong>ja</strong> Gertner (1992), s. 732.<br />
55 Posner (2003), s. 94-95.<br />
56 Ks. yhteenveto kritiikistä Korobkin <strong>ja</strong> Ulen (2000), s. 9-25.<br />
57 Vihanto (2003), s. 5.<br />
58 Vihanto (1996), s. 218.<br />
59 Vihanto (2003), s. 6.<br />
60 Vihanto (2003), s. 6.<br />
61 Vihanto (2002), s. 119.<br />
14
JOHDANTO<br />
Psykologinen taloustiede ei ole kehittänyt yhtä täsmällisiä argumentte<strong>ja</strong> markkinahäiriöille<br />
kuin uusklassinen taloustiede. Psykologinen taloustiede on tunnistanut<br />
useita päätöksenteon virheitä, joiden seurauksena päätöksentekijän valinnat eivät välttämättä<br />
ole optimaalisia 62 . Tällöin kysymys voi olla esimerkiksi toisen ihmisten päätöksien<br />
imitoinnista, jota sijoitusrahastomarkkinoilla on todettu tapahtuvan 63 . Uusien<br />
salkunhoitajien on todettu painottavan sijoituksiaan sellaisille toimialoille, jotka<br />
ovat yleisesti suosittu<strong>ja</strong> 64 . Niin ikään yhdysvaltalaisissa tutkimuksissa sijoitusrahastojen<br />
on todettu matkivan toisiaan arvopaperikauppojen ajoituksessa. Sijoitusrahastoilla<br />
on ollut taipumus ostaa <strong>ja</strong> myydä saman yhtiön arvopapereita samanaikaisesti. 65<br />
Imitointia on todettu esiintyvän enemmän kehittyvillä markkinoilla kuin kehittyneillä<br />
markkinoilla. Sen on katsottu johtuvan yritysten tiedonannon riittämättömyydestä. 66<br />
Toisaalta globalisaatio on ollut omiaan lisäämään imitointia rahoitusmarkkinoilla 67 .<br />
Imitointi ei kuitenkaan aina ole epärationaalista. Päätöksentekotilanteeseen saattaa<br />
liittyä ulkoisvaikutuksia tai informaation prosessointikustannuksia, jolloin yksilön edun<br />
mukaista on imitoida toisten päätöksiä. 68 Esimerkiksi rahoitusmarkkinoilla toimivien<br />
analyytikkojen on todettu matkivan ennusteissaan toisiaan maineen menettämisen<br />
pelosta johtuen. Vääräksi osoittautunut ennuste, joka on yhdenmukainen muiden<br />
analyytikoiden ennusteiden kanssa, ei vähennä analyytikon mainetta toisin kuin ennuste,<br />
joka on analyytikkojen konsensusennusteen vastainen 69 .<br />
62 Ks. esimerkkejä päätöksentekovirheistä Korobkin <strong>ja</strong> Ulen (2000) luvut 3-5.<br />
63 Imitoinnilla tarkoitetaan tilannetta, jossa päätöksentekijä matkii muiden päätöksentekijöiden päätöksiä<br />
<strong>ja</strong> jättää huomioimatta itsellään olevan informaation sekä laiminlyö oman harkinnan (Kahan<br />
<strong>ja</strong> Klausner (1996), s. 347-356). Päätöksentekijä ei pysty prosessoimaan kaikkea käytettävissä olevaa<br />
informaatiota <strong>ja</strong> saattaa pyrkiä jäljittelemään sellaista päätöksentekijää, jonka hän olettaa olevan paremmin<br />
informoitu. Imitoinnin on todettu muun muassa aiheuttavan lyhytaikaisia muoti-ilmiöitä,<br />
jolloin kuluttajien käyttäytyminen on vähemmän rationaalisia (Bainbridge (1999)).<br />
64 Ks. Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1998).<br />
65 Ks. Grinblatt, Titman <strong>ja</strong> Wermers (1995). Ks. joukkokäyttäytymisestä rahoitusmarkkinoilla enemmän<br />
Devenow <strong>ja</strong> Welsh (1996).<br />
66 Chang, Cheng <strong>ja</strong> Khorana (1999), s. 21.<br />
67 Calvo <strong>ja</strong> Mendoza (1998), s. 27-28.<br />
68 Devenow <strong>ja</strong> Welsh (1996), s. 604.<br />
69 Scharfstein <strong>ja</strong> Stein (1990), s. 465, <strong>ja</strong> Ra<strong>ja</strong>n (1994).<br />
15
JOHDANTO<br />
Imitoinnin ohella muita rajoittuneen rationaalisuuden syitä ovat muun muassa<br />
tietyn toimintatavan toistaminen 70 . Uusklassinen taloustiede olettaa, että kulutta<strong>ja</strong>n<br />
aikaisemmat valinnat eivät vaikuta hänen nykyiseen valintaansa 71 . Käytännössä se,<br />
mitä valinto<strong>ja</strong> yksilö on tehnyt menneisyydessä, lisää todennäköisyyttä, että hän toimii<br />
samalla tavalla myös tulevaisuudessa. Yksilön toistuvasti samanlaisten valintojen<br />
tekeminen saattaa olla myös järkevää. Yksilö toimii aikaisempien valintojensa perusteella,<br />
koska se alentaa päätöksenteon kustannuksia. Saman hyödykkeen tai palvelun<br />
uudelleenvalinta on tehokasta, koska se sallii yksilön <strong>ja</strong>tkaa likimain hyötyä maksimoivaa<br />
käyttäytymistään päätöksentekokustannuksien jäädessä pieniksi. Usein tällainen<br />
laskelmointi on tiedostamatonta. Aikaisempien valintojen toisto saattaa kuitenkin<br />
johtaa myös epäoptimaalisin päätöksin. Tämä on todennäköistä etenkin, jos valintojen<br />
toistaminen on <strong>ja</strong>tkunut useasti. 72<br />
Elleivät osapuolet markkinahäiriöistä tai rajoittuneesta rationaalisuudesta johtuen<br />
pysty sopimaan riskin <strong>ja</strong>kamisesta tehokkaasti, lainsäätäjälle avautuu mahdollisuus<br />
huolehtia riskin<strong>ja</strong>osta pakottavan lainsäädännön avulla. Tällöin sääntelyn tulisi vastata<br />
sitä, mitä rationaaliset sopimuskumppanit olisivat sopineet, jos heillä olisi ollut<br />
mahdollisuus sopia riskin<strong>ja</strong>osta taloudellisesti tehokkaalla tavalla. Sääntelyn tulisi siis<br />
minimoida kustannukset, jotka aiheutuvat haitallisen riskin ehkäisemisestä <strong>ja</strong> kantamisesta.<br />
73 Toisaalta Coasen teoreeman markkinahäiriötulkinnan mukaan lainsäädännön<br />
tehtävänä tulisi tällöinkin olla myös täydellisten kilpailuolosuhteiden takaaminen<br />
74 . Optimaalista sääntelyä organisoitaessa on huomioitava, että myös sääntelystä<br />
aiheutuu kustannuksia. Siten riskin<strong>ja</strong>on, kuten sääntelyn yleensäkin, tulisi ottaa huo-<br />
70 Tällainen valintojen toistaminen johtuu päätöksentekijöiden omaksumista tavoista, traditioista tai<br />
riippuvuudesta. Aiempien valintojen toistaminen voi johtua myös status quo -virheestä. Status quo<br />
-virheellä tarkoitetaan systemaattista päätöksenteon virhettä, jossa päätöksentekijä suosii vallitsevaa<br />
tilaa enemmän kuin muita vaihtoehto<strong>ja</strong>. Yksinkertaisimmillaan status quo -virhe ilmenee siinä,<br />
että yksilö arvostaa enemmän sellaisia hyödykkeitä, jotka hän omistaa kuin sellaisia, joita hän ei omista,<br />
vaikka niiden markkina-arvo olisi sama. Ilmiöstä käytetään nimitystä varallisuusvaikutus (endowment<br />
effect). Tällöin vallitsevan tilan preferointi saattaa johtaa markkinahäiriöihin, jos vallitseva käytäntö<br />
jää voimaan, vaikka sille ei olisi taloudellisia perusteita. Toinen status quo -virheen aiheutta<strong>ja</strong> on niin<br />
sanottu polkuriippuvuus (path dependence). Polkuriippuvuus johtaa siihen, että yksilön alkuperäisellä<br />
valinnalla on lukitseva vaikutus, mikä voi johtaa tehottomaan lopputulokseen. Ulkoisvaikutukset<br />
nostavat päätöksentekijän vallitsevasta tilasta poikkeamisen kustannuksia. (Korobkin (1998), s. 1593-<br />
1597) Kolmas selitys status quo -virheelle on ankkuroituminen. Päätöksentekijän alkuperäinen valinta<br />
tai yleinen käsitys asiasta toimii referenssipisteenä, joka vaikuttaa tuleviin päätöksiin. Tällöin<br />
yksilön päätöksestä muodostuu epärationaalinen, koska hän tukeutuu referenssipisteeseen, eikä osaa<br />
suhteuttaa sitä olemassa oleviin tosiseikkoihin. (Tversky <strong>ja</strong> Kahneman (1986), s. 251-254) Yleisin<br />
selitys status quo -virheelle on kuitenkin tappionpelko. Tappionpelko liittyy riskinkaihtamiseen.<br />
Tappion pelkoon altistuvalle yksilölle 100 euron tappiolla on suurempi varallisuusvaikutus kuin 100<br />
euron voitolla. Yleensäkin tapahtuma, joka vaikuttaa kielteisesti tuntuu suuremmalta kuin saman<br />
suuruinen myönteinen vaikutus (Thaler (1992), s. 70).<br />
71 Becker (1992), s. 327, <strong>ja</strong> Korobkin <strong>ja</strong> Ulen (2000), s. 69.<br />
72 Korobkin <strong>ja</strong> Ulen (2000), s. 69-70.<br />
73 Calabresi (1970), s. 26 <strong>ja</strong> 135. Riski voi olla myös hyödyllistä, jolloin sitä ei kannata pyrkiä estämään.<br />
Tällöin ei välttämättä aina kannata estää haitallisia riskejä, jos riskinotolla voidaan saavuttaa hyötyjä.<br />
Ks. haitallisen <strong>ja</strong> hyödyllisen riskin <strong>ja</strong>ottelusta Polinsky (1989), s. 55-58.<br />
74 Kanniainen, Määttä <strong>ja</strong> Timonen (1996b), s. 50.<br />
16
JOHDANTO<br />
mioon sekä markkinahäiriöiden että sääntelyn todelliset kustannukset <strong>ja</strong> pyrkiä näiden<br />
kokonaiskustannuksen minimointiin 75 .<br />
Pelkkä markkinahäiriöiden tai rajoittuneen rationaalisuuden olemassaolo ei kuitenkaan<br />
yksistään oikeuta julkisvallan interventiota. Julkisvallan interventio saattaa<br />
johtaa lopputulokseen, joka on huonompi kuin markkinahäiriöt itsessään 76 . Lainsäädäntö<br />
muodostuu usein poliittisen päätöksenteon seurauksena <strong>ja</strong> tällöin lainsäätäjän<br />
päätöksentekoon voi vaikuttaa kielteisesti eri intressiryhmien painostus. Edelleen lainsäätäjän,<br />
kuten muidenkin päätöksentekijöiden, valinto<strong>ja</strong> oh<strong>ja</strong>a oman edun tavoittelu.<br />
Lainsäätäjän intressinä saattaa olla tehtävään uudelleenvalinta. Lainsäätäjän omista<br />
itsekkäistä tavoitteista tai intressiryhmien painostuksesta johtuen yhteiskunnallisesti<br />
optimaalista ratkaisua ei välttämättä saavuteta. 77<br />
1.4 Tutkimuksen tavoitteet <strong>ja</strong> rakenne<br />
Tutkimuksen kohteena on sijoitusrahastolainsäädäntö oikeustaloustieteellisestä näkökulmasta.<br />
Tutkimus rajoittuu pelkästään <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan sääntelyyn, vaikka<br />
nykyisen sijoitusrahastolainsäädännön perusteella rahastoyhtiö voi harjoittaa myös<br />
yksilöllistä omaisuudenhoitoa. Tutkimuksen tavoitteena on tarkastella erilaisia sääntelykeino<strong>ja</strong>,<br />
joilla sijoitta<strong>ja</strong>suo<strong>ja</strong> <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa voidaan toteuttaa mahdollisimman<br />
tehokkaasti <strong>ja</strong> joustavasti. Tutkimus keskittyy kahteen <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan<br />
kannalta keskeiseen kysymykseen. Ensinnäkin tutkitaan, kuinka sijoitusrahastolainsäädäntö<br />
mahdollisimman tehokkaasti takaa sen, että sijoitusrahastoa hallinnoivan<br />
rahastoyhtiön maksukyvyttömyys sekä muut <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan harjoittamiseen<br />
liittyvät toiminnalliset eli operatiiviset riskit 78 eivät aiheuta menetyksiä<br />
rahasto-osuudenomistajille. Erityisesti tarkastelun kohteena on rahastoyhtiön vakavaraisuussääntely,<br />
jota koskeva lainsäädäntö muuttui huhtikuun 2004 alusta lukien 79 .<br />
Toiseksi tutkimuskohteena on rahasto-osuudenomistajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön välisen intressiristiriidan<br />
sääntely. Asian tärkeyttä kuvaa se, että vuoden 2003 lopussa Yhdysval-<br />
75 Ogus (1994) <strong>ja</strong> Baldwin <strong>ja</strong> Cave (1999), s. 16<br />
76 Arlen (1998), s. 1769.<br />
77 Ks. Macey (1993), s. 205, <strong>ja</strong> Bainbridge (1999), s. 31.<br />
78 Operatiivisilla riskeillä tarkoitetaan tappion vaaraa, joka aiheutuu muun muassa riittämättömistä tai<br />
epäonnistuneista prosesseista, henkilöstöstä, järjestelmistä, oikeudellisista riskeistä, strategisista riskeistä<br />
<strong>ja</strong> ulkoisista tekijöistä. Ks. operatiivisten riskien määrittelystä tarkemmin esimerkiksi Franks<br />
<strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 2. Ks. myös Rahoitustarkastuksen standardi 4.4b, joka tosin ra<strong>ja</strong>a strategiset riskit<br />
operatiivisten riskien ulkopuolelle.<br />
79 SIVA-työryhmän (2003b), s. 102-103, mukaan luottolaitosten, henkivakuutusyhtiöiden, rahastoyhtiöiden<br />
<strong>ja</strong> sijoituspalveluyritysten erilaiset pääomavaatimukset eivät haittaa säästö-, sijoitus- <strong>ja</strong> vakuutustuotteiden<br />
<strong>ja</strong> -palveluiden tarjoamisen kilpailuedellytyksiä, koska "kannattava liiketoiminta on<br />
mahdollista erilaisilla pääomarakenteilla". Ks. myös työryhmän eriävä mielipide SIVA-työryhmä<br />
(2003b), s. 111. Myös uudistettavan pääomadirektiivin yhteydessä tullaan pankkien <strong>ja</strong> sijoituspalveluyritysten<br />
sääntelyä muuttamaan siten, että vakavaraisuussääntelyssä huomioidaan myös toiminnallisten<br />
riskin vaikutus. Uudistetun sääntelyn on tarkoitus tulla voimaan 31.12.2006. Ks. esimerkiksi<br />
Jokivuolle <strong>ja</strong> Launiainen (2003).<br />
17
JOHDANTO<br />
loissa pal<strong>ja</strong>stui useita väärinkäytöksiä, jotka horjuttivat uskoa koko sijoitusrahastojen<br />
sääntelyn toimivuuteen.<br />
Tutkimus tarkastelee sijoitusrahastolainsäädäntöä normatiivisen sääntelyteorian<br />
keinoin. Normatiivinen sääntelyteoria tarkastelee sitä, minkälainen oh<strong>ja</strong>uskeino tai<br />
sääntelyvaihtoehto palvelee parhaiten tietyn yhteiskuntapoliittisen tavoitteen saavuttamista,<br />
jos sääntely katsotaan tarpeelliseksi. Tutkimuksen tavoitteena on tarkastella,<br />
onko tietyn tyyppinen oikeudellinen sääntely ylipäätänsäkään tarpeellista <strong>ja</strong> missä<br />
määrin markkinamekanismien tarjoamaan <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>an voidaan luottaa. Lisäksi<br />
tavoitteena on tutkia, voidaanko mahdollisia markkinahäiriöitä estää tukemalla markkinamekanismien<br />
toimintaa sääntelyn avulla. Tutkimuksessa tarkastellaan myös sääntelyn<br />
hallinnollista tehokkuutta <strong>ja</strong> dynaamista tehokkuutta eli sitä, kannustaako sääntely<br />
uusien sijoitusrahastomuotojen keksimiseen <strong>ja</strong> leviämiseen yhteiskunnassa. Lisäksi<br />
tutkimuksessa hyödynnetään taloustiedettä lain tulkinnassa 80 . Vaikka normatiivisessa<br />
oikeuslähdeopissa taloustieteellä on reaalisten argumenttien asema, 81 <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa<br />
taloustiede on kuitenkin välttämätön osa lain tulkintaa 82 .<br />
Tutkimus perustuu uusklassiseen taloustieteeseen. Lähtökohtaisesti ihmisten oletetaan<br />
tässä tutkimuksessa olevan uusklassisen taloustieteen oletusten mukaisesti rationaalisia<br />
optimaalisia ratkaisu<strong>ja</strong> tekeviä päätöksentekijöitä. Soveltuvilta osin tutkimuksessa<br />
hyödynnetään kuitenkin myös psykologista oikeustaloustiedettä (behavioral<br />
law and economics 83 ). Psykologinen oikeustaloustiede pyrkii tutkimaan päätöksentekijöiden<br />
rationaalisuuden rajoitteita <strong>ja</strong> niiden merkitystä oikeudelle. Koska markkinamekanismien<br />
toimivuudessa on kyse pitkälti markkinaosapuolen käyttäytymisestä, psykologinen<br />
oikeustaloustiede on tälle työlle tarkoituksenmukainen lisä.<br />
Tutkimuksen luvussa 2 tarkastellaan eri sijoitusrahastomuoto<strong>ja</strong>, niiden ominaisuuksia<br />
sekä yhtäläisyyksiä <strong>ja</strong> erilaisuuksia. Luvussa tarkastellaan sijoitusrahastomuoto<strong>ja</strong><br />
myös siitä näkökulmasta, kuinka ne turvaavat rahasto-osuudenomistajien aseman<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa. Lisäksi luvussa vertaillaan erilaisia hallinnointi- <strong>ja</strong><br />
valvontajärjestelmiä, joilla pyritään rahasto-osuudenomistajien aseman suo<strong>ja</strong>amiseen.<br />
Luvussa 3 tutkimuksen kohteena on rahastoyhtiön vakavaraisuussääntely. Luvussa<br />
tarkastellaan sitä, muodostuuko vakavaraisuus optimaaliseksi kilpailullisilla markkinoilla,<br />
vai tarvitaanko sääntelyä sen takaamiseen, että rahastoyhtiön maksukyvyttömyys<br />
ei vaaranna rahasto-osuudenomistajien asemaa. Tarkastelun kohteena ovat myös<br />
pääomavaatimukselle vaihtoehtoiset sääntelykeinot eli vakuutusvelvollisuus, korvausrahastojärjestelmä<br />
<strong>ja</strong> johdon vahingonkorvausvastuu.<br />
80 Ks. taloustieteestä lain tulkinnassa esimerkiksi Timonen (1996), Määttä (2002) <strong>ja</strong> Mähönen (2004).<br />
81 Ks. normatiivisessa oikeuslähdeopin kritiikistä Mähönen (2004)<br />
82 Ks. myös Mähönen (2004), s. 58, jonka mukaan "esimerkiksi kilpailuoikeudessa, immateriaalioikeudessa<br />
tai yhtiöoikeudessa oikeustaloustieteen rooli on niin vahva, että sen sivuuttamista voidaan eräissä<br />
tapauksissa, esimerkiksi arvioitaessa yrityskauppo<strong>ja</strong>, pitää jopa (tuomio)virheenä."<br />
83 Käsitteelle behavioral law and economics ei ole olemassa vakiintunutta suomen kielistä vastinetta. Mähönen<br />
<strong>ja</strong> Määttä (2002) käyttävät termiä käyttäytymispainotteinen oikeustaloustiede. Vihanto (2002)<br />
käyttää puolestaan nimitystä psykologinen oikeustaloustiede.<br />
18
JOHDANTO<br />
Luvuissa 4-7 käsitellään tutkimuksen toista keskeistä kysymystä eli sitä, mikä merkitys<br />
markkinamekanismeilla on intressiristitilanteiden sääntelyssä. Luvussa 4 tarkastellaan,<br />
kuinka markkinamekanismit ehkäisevät intressiristiriitatilanteita. Luvussa tarkastellaan<br />
myös markkinamekanismien toimivuuteen liittyviä edellytyksiä <strong>ja</strong> esitellään<br />
erilaisia sijoitusrahastojen menestyksellisyyden arvioimiseksi kehiteltyjä mittareita.<br />
Neljännessä luvussa tarkastellaan myös rahastoyhtiöiden <strong>ja</strong> rahastosijoittajien<br />
käyttäytymistä tehtyjen tutkimusten poh<strong>ja</strong>lta. Lisäksi luvussa käsitellään erilaisten <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa<br />
käytössä olevien palkkiojärjestelmien mahdollisuuksia rahastosijoittajien<br />
<strong>ja</strong> rahastoyhtiön intressien yhdenmukaistamisessa. Luvussa 5 tarkastellaan<br />
rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuuden roolia intressiristiriitojen ehkäisyssä<br />
<strong>ja</strong> erityisesti sitä, voidaanko tiedonantovelvollisuuden avulla varmistaa markkinamekanismien<br />
toimintaa. Luvussa esitetään myös rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuuden<br />
taloustieteelliset perusteet. Luvussa 6 tarkastellaan rahastoyhtiön hallintoelimiä<br />
<strong>ja</strong> niiden oikeudellista asemaa <strong>ja</strong> tehtäviä. Luvussa käsitellään myös sitä, tulisiko rahasto-osuudenomistajilla<br />
olla kontrollioikeus eli oikeus valita enemmistö hallituksen<br />
jäsenistä vai voidaan rahasto-osuudenomistajien asema turvata paremmin riippumattomien<br />
hallituksen jäsenten valinnalla. Lisäksi luvussa tarkastellaan hallituksen koostumusta<br />
yleisesti <strong>ja</strong> riippumattomien hallituksen jäsenten asemaa sekä sitä, miten hallituksen<br />
jäsenten riippumattomuus turvataan tehokkaimmin. Luvussa 7 käsitellään<br />
rahastoyhtiön <strong>ja</strong> rahastoyhtiön toimihenkilöiden vahingonkorvausvastuuta. Luvussa<br />
tarkastellaan tarkemmin niitä säännöksiä, joita <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa sovelletaan.<br />
Edelleen tarkastelun kohteena on se, kuinka tehokkaasti SRL:n vahingonkorvausvastuulla<br />
varmistetaan aineellisen oikeuden tavoitteiden toteutuminen <strong>ja</strong> kuinka tehokkaasti<br />
sillä voidaan ehkäistä intressiristiriito<strong>ja</strong>. Luvussa 8 esitetään tutkimuksen yhteenveto.<br />
19
JOHDANTO<br />
20
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
2 SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
2.1 Sijoitusrahastomuodot<br />
Sijoitusrahastotoiminnan organisoimiselle on useita vaihtoehtoisia keino<strong>ja</strong>. OECDmaissa<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta on organisoitu pääasiassa kolmelle eri yhteisömuodolle:<br />
1) vaihtuvapääomainen sijoitusyhtiö (corporate form), 2) rahastojärjestelmälle perustuva<br />
sijoitusrahasto (contractual form) <strong>ja</strong> 3) etuuksiin perustuva trustijärjestelmä (trust<br />
form) 1 . Niissä OECD-maissa, joissa <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta on ollut suosittua, kuten<br />
Iso-Britannia, Luxemburg, Ranska <strong>ja</strong> Yhdysvallat, sijoitusrahastojen on mahdollista<br />
organisoitua useampaan eri yhteisömuotoon. Osa OECD-maista sallii vain yhden<br />
yhteisömuodon. Esimerkiksi Ruotsissa, Saksassa, Suomessa, Sveitsissä <strong>ja</strong> Tanskassa<br />
lainsäädäntö tunnistaa ainoastaan rahastojärjestelmälle perustuvan yhteisömuodon 2 .<br />
Trustijärjestelmälle perustuvia sijoitusrahasto<strong>ja</strong> on yleensä sellaisissa maissa, joissa<br />
vallitsee common law -järjestelmä, kuten Australiassa, Hong Kongissa, Kanadassa,<br />
Irlannissa, Isossa-Britanniassa, Singaporessa <strong>ja</strong> Uudessa-Seelannissa. Tosin, vaikka<br />
Suomessa <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta on mahdollista organisoida vain rahastojärjestelmälle<br />
perustuvalle yhteisömuodolle, sijoitusrahastodirektiivin perusteella sijoitusrahasto<br />
voidaan perustaa kaikille edellä mainituille yhteisömuodoille <strong>ja</strong> ETA-valtiossa<br />
si<strong>ja</strong>itsevalla yhteissijoitusyrityksellä, joka on saanut toimiluvan kotimaassaan, on oikeus<br />
markkinoida rahasto-osuuksiaan Suomessa yhteisömuodosta riippumatta 3 .<br />
Sijoitusrahastomuodosta riippumatta <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa pyritään siihen,<br />
että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät joudu kantamaan <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan harjoittamisesta<br />
aiheutuvia riskejä vaan, että heidän riskinsä kohdistuu sijoitusrahaston<br />
sijoituskohteiden tuottoon. Sijoitusrahaston hallinnointi on yleensä annettu ulkopuolisen<br />
sijoitusasiantunti<strong>ja</strong>n tai rahastoyhtiön tehtäväksi 4 . Sijoitusrahaston varat on pi-<br />
1 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 4 <strong>ja</strong> Alexeeva ym. (2000), s. 20. Ks. myös sijoitusrahastodirektiivin 1.3<br />
art.<br />
2 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 14.<br />
3 Alunperin myös Suomessa kaavailtiin <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan organisoimista sijoitusyhtiörakenteella.<br />
Eduskunnalle annettiin vuonna 1977 hallituksen esitys, joka koski sijoitusyhtiölain säätämistä.<br />
Esitystä ei kuitenkaan hyväksytty <strong>ja</strong> hanke raukesi. Esityksen keskeisenä tarkoituksena oli luoda<br />
puitteet järjestetylle arvopaperisäästämiselle <strong>ja</strong> parantaa piensäästäjien sijoitusmahdollisuuksia <strong>ja</strong> oikeusturvaa<br />
sekä yritysten rahoitusrakennetta <strong>ja</strong> erityisesti vahvistaa yritysten omaa pääomaa osakerahoituksen<br />
kautta. Sijoitusyhtiöt olisivat olleet julkisen valvonnan alaisia <strong>ja</strong> ne olisivat hankkineet<br />
yleisöltä varo<strong>ja</strong>, jotka yhtiö olisi sijoittanut edelleen. Sijoituskohteita olisivat olleet muun muassa osakkeet,<br />
obligaatiot <strong>ja</strong> muut arvopaperit, joiden tuotto <strong>ja</strong> mahdollinen arvonnousu olisivat tulleet sijoittajien<br />
hyväksi. Säästäjästä olisi tullut samalla sijoitusyhtiön osakas osakkeenomistajille kuuluvine<br />
oikeuksineen. Sijoitusyhtiöllä olisi ollut kaksiosainen osakepääoma: kiinteä eli varsinainen osakepääoma<br />
sekä vaihtuva osakepääoma. Varojen hankkiminen olisi tapahtunut vaihtuvasta osakepääomasta<br />
annetuilla halti<strong>ja</strong>osakkeilla. Sijoitusyhtiö olisi ollut velvollinen lunastamaan yleisöltä takaisin<br />
liikkeeseen laskemiaan halti<strong>ja</strong>osakkeita. Ks. HE 22/1977 vp.<br />
21
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
dettävä erillään rahastoyhtiön varoista antamalla ne erillisen säilytysyhteisön säilytettäväksi.<br />
Varo<strong>ja</strong> ei saa myöskään käyttää rahastoyhtiön vastuiden kattamiseen. Toiseksi<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong> toimivat yleensä rajoitetun vastuun periaatteella. Rahasto-osuudenomistajien<br />
vastuu rajoittuu pääsääntöisesti sijoitusrahastoon sijoitettuun pääomaan.<br />
Rahasto-osuudenomistajilta ei voida vaatia lisäsuorituksia, vaikka sijoitusrahaston rahat<br />
eivät riittäisikään vastuiden kattamiseen. Sen si<strong>ja</strong>an sijoitusrahastoa hallinnoivat<br />
rahastoyhtiöt voivat olla myös yhtiötä, joiden osakkaat ovat henkilökohtaisesti vastuussa.<br />
Suomessa rahastoyhtiön toimilupa voidaan myöntää kuitenkin vain osakeyhtiölle<br />
5 .<br />
Keskeisin ero sijoitusrahastomuotojen välillä on se, kuinka rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voivat<br />
vaikuttaa sijoitusrahaston päätöksentekoon. Vaihtuvapääomaisessa sijoitusyhtiössä<br />
rahasto-osuudenomistajien vaikutusmahdollisuudet ovat suurimmat <strong>ja</strong> rahastojärjestelmälle<br />
perustuvassa sijoitusrahastossa pienimmät. Se, kuinka tehokas <strong>ja</strong> kattava<br />
<strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong> eri sijoitusrahastomuodoissa on, ei kuitenkaan riipu siitä, mihin<br />
yhteisömuotoon sijoitusrahasto organisoidaan. Eri maiden kansallisissa lainsäädännöissä<br />
on asetettu erityisiä vaatimuksia sijoitusrahastojen toiminnalle <strong>ja</strong> toiminnan<br />
rakenteelle. Lisäksi esimerkiksi kilpailutilanne <strong>ja</strong> sijoitusrahastomarkkinoiden kehittyneisyys<br />
vaikuttavat siihen, kuinka hyvin <strong>markkinakuri</strong> suo<strong>ja</strong>a rahasto-osuudenomistajia.<br />
Sijoitusyhtiörakenteelle perustuvassa sijoitusrahastossa osuudenomistajien asemaa<br />
voi verrata tavallisen osakeyhtiön osakkeenomistajien asemaan. Sijoitusrahaston<br />
varat omistaa osakeyhtiö, jonka osakkeet omistavat rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t. Sijoitusrahaston<br />
toiminnoista huolehtivat ulkopuoliset tahot, kuten rahastoyhtiö <strong>ja</strong> säilytysyhteisö.<br />
Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat käyttää äänioikeuttaan yhtiökokouksessa<br />
<strong>ja</strong> he valitsevat sijoitusrahastolle hallituksen (ks. kuva 2.1) 6 . Rahaston hallitus nimittää<br />
puolestaan henkilöt hoitamaan rahaston päivittäisiä asioita tai vaihtoehtoisesti<br />
hallituksella on mahdollisuus delegoida kaikki sijoitusrahaston hallinnointiin liittyvät<br />
tehtävät jollekin rahastoyhtiölle. Käytännössä vaihtuvapääomaisen sijoitusyhtiön usein<br />
4 Ks. sellaisen sijoitusyhtiön, joka ei ole nimennyt toimiluvan saanutta rahastoyhtiötä, toimiluvalle asetetuista<br />
lisäedellytyksistä sijoitusrahastodirektiivin 13a art.<br />
5 SRL 5 b §:n mukaan toimilupa on myönnettävä suomalaiselle osakeyhtiölle, jos osakkeenomistajien,<br />
osakkeenomistajiin AML 2:9 §:n mukaan rinnastettavien henkilöiden sekä hallintoa hoitavien<br />
henkilöiden luotettavuudesta, hyvämaineisuudesta, kokemuksesta <strong>ja</strong> muusta sopivuudesta saadun<br />
selvityksen perusteella <strong>ja</strong> haki<strong>ja</strong>n liiketoiminnan aiottu laajuus huomioon ottaen voidaan varmistua<br />
siitä, että rahastoyhtiötä tullaan johtamaan ammattitaitoisesti sekä terveiden <strong>ja</strong> varovaisten liiketapaperiaatteiden<br />
mukaisesti. Toimiluvan myöntämisen edellytyksenä on lisäksi, että yhtiöllä on pääkonttori<br />
Suomessa, luotettava hallinto, riittävät taloudelliset toimintaedellytykset <strong>ja</strong> että se täyttää<br />
muut SRL:ssa asetetut vaatimukset, jollei saadun selvityksen perusteella voida pitää todennäköisenä,<br />
että rahastoyhtiön <strong>ja</strong> muun oikeushenkilön tai luonnollisen henkilön välillä oleva merkittävä sidonnaisuus<br />
tai tällaisessa sidonnaisuussuhteessa olevaan luonnolliseen henkilöön tai oikeushenkilöön<br />
sovellettavat Euroopan talousalueen ulkopuolisen valtion säännökset <strong>ja</strong> hallinnolliset määräykset<br />
estävät rahastoyhtiön tehokkaan valvonnan. Toimilupa voidaan myöntää myös perustettavalle<br />
rahastoyhtiölle ennen sen rekisteröimistä.<br />
6 Sijoitusrahastojen ei välttämättä tarvitse pitää vuosittain yhtiökokouksia. Esimerkiksi Yhdysvalloissa<br />
Investment Company Act edellyttää vain erityiskokouksen koollekutsumista muun muassa valittaessa<br />
hallituksen jäseniä sekä muutettaessa merkittävällä tavalla sijoituspolitiikkaa tai tavoitteita.<br />
22
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
perustaa rahastoyhtiö, millä on vaikutus hallituksen jäsenten ehdokasasetantaan. Lainsäädäntö<br />
kuitenkin yleensä edellyttää, että osan hallituksen jäsenistä tulee olla rahastoyhtiöstä<br />
riippumattomia. Tällä pyritään varmistamaan se, että rahastoyhtiö toimii<br />
rahasto-osuudenomistajien intressien mukaisesti.<br />
Kuva 2.1: Sijoitusyhtiörakenteelle perustuva sijoitusrahasto.<br />
Vaihtuvapääomainen sijoitusyhtiö eroaa tavallisista pörssinoteeratuista osakeyhtiöistä<br />
siinä, että sijoitusomaisuuden hallinnointi on ulkoistettu rahastoyhtiölle. Vaihtuvapääomaiset<br />
sijoitusyhtiöt ovat myös velvollisia laskemaan <strong>ja</strong>tkuvasti liikkeelle yhtiön<br />
osuuksia <strong>ja</strong> lunastamaan ne takaisin markkinahintaan. Lisäksi lainsäädäntö asettaa<br />
vaatimuksia vaihtuvapääomaisen sijoitusyhtiön toiminnalle.<br />
Sijoitusrahastorakenteessa sijoitusrahastoa hoitava rahastoyhtiö kerää yksityishenkilöiden<br />
<strong>ja</strong> yhteisöjen varo<strong>ja</strong> yhteen <strong>ja</strong> sijoittaa ne useisiin arvopapereihin, jotka yhdessä<br />
muodostavat sijoitusrahaston. Sijoitusrahaston sijoitustoimintaa <strong>ja</strong> hallintoa<br />
hoitaa rahastoyhtiö (ks. kuva 2.2). Rahastoyhtiö ei omista hoitamiaan sijoitusrahasto<strong>ja</strong>,<br />
vaan rahaston varat omistavat siihen sijoittaneet henkilöt, yhteisöt <strong>ja</strong> säätiöt. Rahasto<br />
<strong>ja</strong>kaantuu keskenään yhtä suuriin osiin, jotka tuottavat yhtäläiset oikeudet rahastossa<br />
olevaan omaisuuteen. Rahasto-osuudenomistajilla ei kuitenkaan yleensä ole<br />
hallintaoikeutta sijoitusrahastossa olevaan omaisuuteen, vaan kontrollioikeutta sijoitusrahastorakenteessa<br />
käyttää rahastoyhtiö 7 .<br />
7 Suomessa rahastojärjestelmälle perustuvan sijoitusrahaston rakenne on jossain määrin poikkeuksellinen,<br />
koska rahasto-osuudenomistajilla on SRL 8.2 §:n mukaan oikeus valita vähintään kolmannes<br />
rahastoyhtiön hallituksen jäsenistä.<br />
23
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
24<br />
Kuva 2.2: Rahastorakenteelle perustuva sijoitusrahasto<br />
Vaihtuvapääomaisen sijoitusyhtiön <strong>ja</strong> rahastorakenteelle perustuvan sijoitusrahaston<br />
institutionaalinen ero on siten, että sijoitusyhtiössä rahastosijoitta<strong>ja</strong>t käyttävät<br />
kontrollioikeutta, kun sijoitusrahastomuodossa kontrollioikeutta käyttävät rahastoyhtiön<br />
osakkeenomista<strong>ja</strong>t. Rahastorakenteelle perustuvassa sijoitusrahastossa rahasto-osuudenomistajilla<br />
ei ole oikeutta vaihtaa sijoitusrahastoa hallinnoivaa rahastoyhtiötä<br />
tai muuttaa sijoitusrahaston sijoituspolitiikkaa. Pääasiallinen keino, jolla rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong><br />
voi vaikuttaa rahastoyhtiön päätöksentekoon, on rahasto-osuuksien<br />
lunastusmahdollisuus. Lisäksi sijoitusyhtiöitä pidetään viranomaisten näkökulmasta<br />
helpommin hallittavina, sillä jokaista sijoitusrahastoa ei tarvitse erikseen perustaa,<br />
vaan sijoitusyhtiö voi toimia ns. sateenkaarirahastona, joka on <strong>ja</strong>kaantunut<br />
useaan alarahastoon 8 . Käytännössä sateenkaarirahaston perustamiselle rahastorakenteen<br />
sisällä ei kuitenkaan ole organisatorisia tai muita esteitä.<br />
Trustijärjestelmässä rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong> siirtää omaisuuden omaisuudenhoita<strong>ja</strong>lle<br />
(trustee), joka hallinnoi sitä rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n hyväksi (ks. kuva 2.3 9 ).<br />
Trustin sijoitusvarallisuuden hoito on annettu ulkopuolisen sijoitusasiantunti<strong>ja</strong>n (fund<br />
manager) tehtäväksi. Käytännössä sijoitusasiantunti<strong>ja</strong>na toimii usein rahastoyhtiö.<br />
Omaisuudenhoita<strong>ja</strong> toimii yleensä myös säilytysyhteisönä, vaikka säilytysyhteisön teh-<br />
8 Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 4.<br />
9 Yleisemmin määriteltynä trusti on angloamerikkalainen instituutio, jossa asetta<strong>ja</strong> (settlor) siirtää omaisuuden<br />
edunvalvo<strong>ja</strong>lle (trustee), joka hallinnoi sitä toisen, edunsaa<strong>ja</strong>n (beneficiary) hyväksi. Omaisuus<br />
on edunvalvo<strong>ja</strong>n nimissä <strong>ja</strong> se voi käyttää omaisuutta, kunhan turvaa edunsaa<strong>ja</strong>lle asetta<strong>ja</strong>n määrittelemät<br />
etuisuudet. Sijoitusrahastotoiminnassa asetta<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> edunsaa<strong>ja</strong> ovat yksi <strong>ja</strong> sama henkilö. Ks.<br />
trustista instituutiona enemmän esimerkiksi Ralli (1999) tai Mikkonen (2003).
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
tävät voidaan antaa myös ulkopuoliselle, mutta ei kuitenkaan rahastoyhtiölle tai sen<br />
kanssa samaan konserniin kuuluvalle yhtiölle.<br />
Sijoitusasiantunti<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> omaisuudenhoita<strong>ja</strong> allekirjoittavat sopimuksen (trustee deed),<br />
jonka perusteella sijoitusasiantunti<strong>ja</strong> tai rahastoyhtiö hoitaa rahaston varallisuutta.<br />
Sopimus määrittää rahaston sijoituspolitiikan lisäksi, kuinka sijoitusrahaston sijoitukset<br />
tulee ha<strong>ja</strong>uttaa <strong>ja</strong> mitä rajoituksia rahastolla on luotonoton, lyhyeksi myynnin <strong>ja</strong><br />
johdannaisten käytön suhteen. Sopimus määrittää myös sijoitusasiantunti<strong>ja</strong>n tai rahastoyhtiö<br />
aseman sekä heille maksettavan palkkion. Omaisuudenhoita<strong>ja</strong>n tehtävänä<br />
on valvoa, että rahastoyhtiö toimii rahasto-osuudenomistajien etujen mukaisesti.<br />
Omaisuudenhoita<strong>ja</strong>na toimivien yhteisöjen oikeudellisen aseman arviointiin sovelletaan<br />
yleisten trustioikeudellisten säännösten lisäksi erillislainsäädäntöä. 10 Trustijärjestelmä<br />
poikkeaa rahastojärjestelmälle perustuvasta sijoitusrahastosta siinä, että trustijärjestelmässä<br />
osuudenomistajilla on kontrollioikeus tiettyihin päätöksiin. Kontrollioikeus<br />
on kuitenkin rajoitetumpaa kuin vaihtuvapääomaisessa sijoitusyhtiössä. 11 Esimerkiksi<br />
Isossa-Britanniassa sellaisilla trusteilla, joilla on oikeus markkinoida osuuksiaan<br />
ETA-alueella, on oltava osuudenomistajien kokous. Osuudenomistajien kokous<br />
on kutsuttava koolle päättämään trustisopimuksen muutoksista, poikkeuksista osuustrustin<br />
sijoituspolitiikkaan, sen sulautumisesta toisen osuustrustin kanssa, siihen kohdistettavasta<br />
uudelleenjärjestelystä <strong>ja</strong> sijoitusasiantunti<strong>ja</strong>n vaihtamisesta. 12<br />
Kuva 2.3: Trustijärjestelmään perustuva sijoitusrahasto.<br />
10 Alexeeva ym. (2000), s. 32 <strong>ja</strong> Mikkonen (2003), s. 102-103.<br />
11 Alexeeva ym. (2000), s. 32 <strong>ja</strong> 35.<br />
12 HE 59/1996 vp.<br />
25
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
2.2 Intressiristiriitojen sääntely<br />
2.2.1 Sijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön intressiristiriita<br />
Rahastosijoitta<strong>ja</strong>t hyötyvät siitä, että he antavat varallisuuttaan rahastoyhtiön hoidettavaksi.<br />
Sijoitusrahastot tarjoavat sijoittajille kohtuullista korvausta vastaan asiantuntemusta,<br />
jota sijoittajilla ei välttämättä ole. Sijoittajilla ei usein myös ole aikaa hoitaa<br />
sijoituksiaan tehokkaasti. Sijoitusrahaston sijoituspäätösten tekijät ovat rahoitusmarkkinoiden<br />
asiantuntijoita <strong>ja</strong> heidän palkkauksensa sekä työpaikkansa pysyvyys riippuu<br />
siitä, kuinka hyvin he onnistuvat hoitamaan sijoitusrahaston varallisuutta. Tällaiseen<br />
omistuksen <strong>ja</strong> päätösvallan eriytymiseen voi kuitenkin sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta liittyä riskejä<br />
13 . Rahastoyhtiö voi pyrkiä toteuttamaan omia intressejään rahasto-osuudenomistajien<br />
intressien kustannuksella. Esimerkiksi Yhdysvalloissa pal<strong>ja</strong>stui vuoden 2003<br />
loppupuolella useita väärinkäytöksiä, jotka liittyivät rahasto-osuuksien arvonlaskentaan<br />
14 . Eräät rahastoyhtiöt sallivat sijoittajien tehdä sijoituksia sijoitusrahastoihin arvonlaskennan<br />
jälkeen arvonlaskennassa saatuun arvoon. Kun arvonlaskennan jälkeen<br />
tuli julki hyviä tulosuutisia, sijoittajien oli mahdollista myydä hankkimansa rahastoosuudet<br />
voitolla seuraavana päivänä, kun kurssit nousivat seuraavana päivänä hyvien<br />
uutisten ansiosta. Rahastoyhtiöt hyötyivät menettelystä, koska ne voivat veloittaa si-<br />
13 Ks. klassinen kuvaus omistuksen <strong>ja</strong> päätösvallan eriytymisestä yhtiöissä: Berle <strong>ja</strong> Means (1932). Osakeyhtiössä<br />
intressiristiriito<strong>ja</strong> esiintyy pääasiassa kolmessa suhteessa: 1) osakkeenomistajien <strong>ja</strong> yritysjohdon,<br />
2) enemmistöosakkaiden <strong>ja</strong> vähemmistöosakkaiden sekä 3) osakkeenomistajien <strong>ja</strong> velkojien<br />
välillä. Yhtiöoikeuden puolella vilkkaana käyvässä corporate governance -keskustelussa on pohjimmiltaan<br />
kysymys siitä, kuinka osakkeenomista<strong>ja</strong>t voivat varmistua siitä, että yritysjohto toimii juuri<br />
heidän intressiensä mukaisesti (ks. esimerkiksi Allen <strong>ja</strong> Gale (1998), s. 1, Agrawal <strong>ja</strong> Knober (1996),<br />
s. 377-378, <strong>ja</strong> Shleifer <strong>ja</strong> Vishny (1997)). Toisaalta corporate governance -keskustelu pyrkii ottamaan<br />
myös yrityksen sidosryhmien, kuten työntekijöiden, tavarantoimittajien, lainanantajien <strong>ja</strong> valtion<br />
odotukset <strong>ja</strong> vaatimukset huomioon. Ks. corporate governancen erilaisista määrittelyvaihtoehdoista<br />
enemmän Timonen (2000), s. 3-4. Karkeasti <strong>ja</strong>oteltuina corporate governance -mekanismit voidaan<br />
<strong>ja</strong>kaa kahteen osaan: yrityksen sisäisiin mekanismeihin, joihin yrityksen sisäisellä päätöksenteolla<br />
voidaan vaikuttaa sekä ulkoisiin mekanismeihin. Sisäisiä mekanisme<strong>ja</strong> ovat muun muassa yritysjohdon<br />
palkitsemisjärjestelmät, yritysjohdon osakkeenomistus, yritysjohdon sisäiset työmarkkinat,<br />
yhtiön hallitus yhtiön valvo<strong>ja</strong>na, tiedonantovelvollisuus sekä velkarahoitus <strong>ja</strong> siihen liittyvä valvonta.<br />
Ulkoisia mekanisme<strong>ja</strong> puolestaan ovat institutionaalisten sijoittajien osakkeenomistus, kilpailu<br />
yrityksen omalla toimialalla, arvopaperimarkkinat yritysjohdon valvo<strong>ja</strong>na <strong>ja</strong> määräysvaltamarkkinat<br />
(market for corporate control) (Agrawal <strong>ja</strong> Knober (1996), Shleifer <strong>ja</strong> Vishny (1997), Allen <strong>ja</strong> Gale<br />
(1998), OECD (1999) <strong>ja</strong> Timonen (2000)). Määräysvaltamarkkinoilla tarkoitetaan Timosen (1997),<br />
s. 96, mukaan mekanismia, "joka oh<strong>ja</strong>a yrityksen resursse<strong>ja</strong> tehokkaampaan käyttöön yritysoston<br />
tai valtauksen kautta. Tällöin (1) joku arvioi saavansa yrityksen resursseista nykyistä suuremman<br />
hyödyn <strong>ja</strong> on siksi valmis maksamaan siitä markkinahinnan ylittävän hinnan, (2) osakkaat arvioivat<br />
tarjotun hinnan paremmaksi kuin yrityksen osakkeista nykyisillään odotettavissa oleva tuotto (osinko<br />
+ arvonnousu), (3) yrityksen määräysvalta vaihtuu <strong>ja</strong> (4) markkinoiden tehottomaksi arvioima yritysjohto<br />
joutuu koko väistymään tai toteuttamaan osta<strong>ja</strong>n päätöksentekoon perustuvaa strategiaa."<br />
Ks. määräysvaltamarkkinoista myös Mähönen (2001), s. 152-153.<br />
14 Sijoitusrahastoissa esiintyneitä väärinkäytöksiä on raportoitu olleen ainakin 18 rahastoyhtiössä. Ks.<br />
CNNmoney Scandals at a glance. http://money.cnn.com (11.1.2004). Ks. myös SEC:n nostamista<br />
kanteista www.sec.org/news/press.shtml. (1.3.2004).<br />
26
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
joittajilta merkintä-, lunastus- <strong>ja</strong> hallinnointipalkkion. Olemassa olevien rahasto-osuudenomistajien<br />
kannalta menettely on kuitenkin haitallinen, koska menettely pienentää<br />
rahasto-osuuksien tuottoa.<br />
Rahasto-osuudenomistajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön välisen suhteen kaltaista toimeksiantosuhdetta<br />
tarkastellaan yleensä päämies-agenttiteorian avulla 15 . Sijoitusrahastotoiminnassa<br />
rahastoyhtiö edustaa sijoittajia <strong>ja</strong> vastaa sijoittajien puolesta sijoitusrahaston<br />
hoidosta <strong>ja</strong> saa edusmiehenä "agenttina" toimimisesta korvauksen. Päämies-agenttimallille<br />
ominaisesti päämiehen <strong>ja</strong> agentin intressit poikkeavat toisistaan myös <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa.<br />
Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n tavoitteena on saada mahdollisimman hyvä<br />
tuotto annetulla riskillä. Sen si<strong>ja</strong>an rahastoyhtiön tavoitteena on maksimoida omaa<br />
voittoaan eli pyrkiä siihen, että rahasto-osuudenomistajilta perittävä palkkiosumma<br />
olisi mahdollisimman suuri. Tavoitteet eivät ole välttämättä ristiriidassa keskenään.<br />
Pitkällä aikavälillä rahastoyhtiö voi menestyä vain, jos se toimii sijoittajien intressien<br />
mukaisesti. Lyhyellä aikavälillä rahastoyhtiöllä <strong>ja</strong> lähinnä sen johdolla <strong>ja</strong> salkunhoitajilla<br />
voi kuitenkin olla vaihtoehtoisia tavoitteita, jotka palvelevat heidän omaa etuaan.<br />
Rahastoyhtiöt ovat usein osa isompaa konsernia, johon tavallisesti kuuluvat myös<br />
sijoituspalveluyritys <strong>ja</strong>/tai luottolaitos. Tällaisissa tilanteissa on myös mahdollista se,<br />
että rahasto-osuudenomistajien edut voivat olla ristiriidassa samaan konserniin kuuluvien<br />
muiden yhtiöiden tai näiden asiakkaiden kanssa.<br />
Agenttisuhteelle on niin ikään luonteenomaista, että siinä esiintyy informaatioongelmia<br />
päämiehen näkökulmasta. Päämies ei pysty, ei halua tai hänen ei kannata<br />
valvoa agentin toimintaa yksityiskohtaisesti. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>lla ei ole välttämättä riittävästi<br />
informaatiota käytettävissään, jotta hän pystyisi valvomaan rahastoyhtiön toimintaa.<br />
Lisäksi rahastoyhtiön yksityiskohtainen valvonta edellyttäisi sellaista erityisosaamista,<br />
jota tavallisella piensijoitta<strong>ja</strong>lle ei useinkaan ole. Edelleen informaation<br />
hankkimisesta <strong>ja</strong> erityisosaamisen kartuttamisesta saattaisi aiheutua kustannuksia, jotka<br />
ovat suurempia kuin saavutettavissa olevat tuotot. Siksi rahastosijoittajien on usein<br />
rationaalista olla valvomatta rahastoyhtiön toimintaa. Valvontakustannukset ovat<br />
omiaan johtamaan myös vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaan, koska yhden sijoitta<strong>ja</strong>n valvontaan<br />
uhraamat kustannukset koituvat muiden sijoittajien hyväksi. 16<br />
Informaatio-ongelmat voivat johtua sekä kätketyn informaation (hidden information)<br />
että kätketyn käyttäytymisen (hidden action) aiheuttamista ongelmista. Ne saattavat<br />
puolestaan johtaa negatiiviseen eli haitalliseen valikoitumiseen (adverse selection) sekä<br />
moraaliseen uhkapeliin (moral hazard). 17 Kätketyllä informaatiolla tarkoitetaan tilannetta,<br />
jossa agentilla on käytettävissään yksityistä informaatiota, jota se ei pal<strong>ja</strong>sta<br />
päämiehelle. Rahastosijoitta<strong>ja</strong> ei voi esimerkiksi sijoituspäätöstä tehdessään etukäteen<br />
varmuudella tietää rahastoyhtiön ammattitaitoa: onko sijoitusrahaston edellisen<br />
15 Päämies-agenttiteoriaa on hyödynnetty muun muassa vakuutustoiminnan, yrityksen <strong>ja</strong> sen työntekijöiden<br />
<strong>ja</strong> johdon <strong>ja</strong> osakkeenomistajien agenttiongelmien tarkastelussa. Ks. päämies-agenttiteoriasta<br />
yleisemmin: Ross (1973), vakuutussopimuksissa: Zeckhauser (1979) <strong>ja</strong> Shavell (1979) sekä yritysjohdon<br />
<strong>ja</strong> osakkeenomistajien agenttisuhteesta: Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976).<br />
16 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 47.<br />
17 Ks. moraalisesta uhkapelistä <strong>ja</strong> negatiivisesta valikoitumisesta yleisesti esimerkiksi Bishop (1983).<br />
27
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
periodin hyvä tuotto osoitus hyvästä ammattitaidosta vai silkasta sattumasta. Kätketyllä<br />
käyttäytymisellä tarkoitetaan puolestaan tilannetta, jossa päämies ei pysty havaitsemaan,<br />
toimiko agentti päämiehen intressien mukaisesti. Päämies saattaa jossain<br />
määrin pystyä havaitsemaan agentin toiminnan tuloksen, mutta ei itse suoritusta. Vaikka<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t pystyisivätkin etukäteen todentamaan rahastoyhtiön käytettävissä olevat<br />
resurssit, heidän voi olla vaikea havaita, kuinka paljon resursse<strong>ja</strong> rahastoyhtiö käytti<br />
heidän hyväkseen. Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät välttämättä voi jälkikäteen tietää,<br />
toimiko rahastoyhtiö tehokkaasti vai johtuiko sijoitusrahaston tulos rahastoyhtiön<br />
vaikutusmahdollisuuksien ulkopuolisista tekijöistä, kuten yleisestä markkinakehityksestä.<br />
Lisäksi sijoittajille voi olla vaikeaa arvioida, millaisilla riskeillä sijoitusrahaston<br />
tulos saavutettiin.<br />
Moraalisella uhkapelillä tarkoitetaan tilannetta, jossa rahastoyhtiöllä on kannustin<br />
muuttaa käyttäytymistään rahasto-osuudenomistajien intressien vastaiseksi, koska<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät pysty valvomaan rahastoyhtiön toimintaa. Vaikka informaation<br />
epäsymmetria itsessään ei muodostuisi ylitsepääsemättömän suureksi,<br />
vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelma pahentaa moraalisen uhkapelin ongelmaa. Yksittäisen sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
näkökulmasta valvonta saattaa olla liian kallista, jolloin hänellä on kannustin<br />
luottaa siihen, että muut rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t suorittavat valvonnan hänen puolestaan.<br />
Negatiivisella valikoitumisella tarkoitetaan puolestaan tilannetta, jossa sijoitusrahastomarkkinoille<br />
valikoituu vain heikon laadun omaavia rahastoyhtiöitä. Koska<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät pysty arvioimaan rahastoyhtiön ammattitaitoa,<br />
ammattitaitoinen rahastoyhtiö joutuu tarjoamaan tuotteitaan tai palvelu<strong>ja</strong>an samalla<br />
hinnalla kuin huonolaatuinen rahastoyhtiö. Koska hyvän laadun omaava rahastoyhtiö<br />
ei saa ylimääräistä palkkiota tuottamastaan laadusta, sen ei kannata panostaa laatuun.<br />
Pitkällä aikavälillä rahastoyhtiöiden kannattaa tarjoa vain heikkolaatuisia palveluita<br />
<strong>ja</strong> laadullisten rahastoyhtiöiden <strong>ja</strong> sijoitusrahastojen määrä markkinoilla vähenee.<br />
Rahasto-osuudenomistajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön intressiristiriidoista aiheutuu agenttikustannuksien<br />
muodossa tehokkuustappioita. Intressiristiriidat ilman kunnollisia<br />
valvontamekanisme<strong>ja</strong> eivät ole haitallisia ainoastaan yksittäisille sijoittajille, vaan saattavat<br />
heikentää myös yleisesti sijoittajien luottamusta sijoitusrahastomarkkinoita kohtaan<br />
18 . Kuitenkin, jos kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla toimisi optimaalisesti, <strong>markkinakuri</strong><br />
ehkäisisi intressiristiriito<strong>ja</strong> tehokkaasti. Toisaalta, jos osapuolet voisivat kirjoittaa<br />
täydellisen sopimuksen, jossa varauduttaisiin ennalta kaikkiin mahdollisiin päätöksentekotilanteisiin,<br />
ongelmat kohdistuisivat ainoastaan sopimuksen noudattamiseen.<br />
Tällöin sijoitta<strong>ja</strong>t eivät itse asiassa edes tarvitsisi rahastoyhtiöitä toteuttamaan<br />
omaisuudenhoitotehtävää, koska he osaisivat ennakoida <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan<br />
päätöstilanteet <strong>ja</strong> ratkaista ne ennakolta 19 . Se ei kuitenkaan poistaisi sijoitusrahastojen<br />
tarvetta, koska <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaan liittyy myös muita etu<strong>ja</strong>. Sopimuksien<br />
epätäydellisyydestä johtuen tehokkaan <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n kannalta olennaista on, kuin-<br />
18 Ks. myös IOSCO (2000).<br />
19 Ks. myös Timonen (2000), s. 78.<br />
28
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
ka lainsäädäntö täydentää epätäydellisiä sopimuksia eli kuinka sijoitusrahastolainsäädännössä<br />
on varauduttu intressiristiriitatilanteisiin 20 . Lainsäätäjän on siis otettava intressiristiriidan<br />
mahdollisuus huomioon, pystyttävä tunnistamaan potentiaaliset intressiristiriitatilanteet<br />
<strong>ja</strong> tarvittaessa puututtava niihin sääntelyllä 21 .<br />
Kansainvälisen arvopaperivalvojien järjestön IOSCO:n tekninen komitea on pyrkinyt<br />
tunnistamaan raportissaan erilaiset <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaan liittyvät intressiristiriitatilanteet<br />
22 . Potentiaaliset intressiristiriitatilanteet liittyvät ensinnäkin sijoittajilta<br />
perittäviin palkkioihin. Sijoitusrahastotoimintaan liittyvien palveluiden ulkoistaminen<br />
voi luoda kannustimen veloittaa ylisuuria palkkioita. Suomessakin julkista huolta<br />
on kannettu muun muassa siitä, että rahastoyhtiön kanssa samaan konserniin kuuluu<br />
usein myös arvopaperivälistystoimintaa harjoittava yhtiö 23 . Sen on pelätty johtavan<br />
rahasto-osuudenomistajien kannalta liian aktiivisen kaupankäyntiin, koska rahastoyhtiön<br />
intressissä voi olla kerryttää arvopaperivälitystoimintaa harjoittavan yhtiön palkkioita.<br />
Lisäksi rahastoyhtiön on pelätty harjoittavan sijoittajien etujen kannalta liian<br />
riskillistä toimintaa. Rahastoyhtiöllä on kannustin riskinottoon, koska riskinoton onnistuessa<br />
rahastoyhtiön hallinnoitavana olevien pääomien määrä kasvaa sekä sijoitusvarallisuuden<br />
kasvun että uusien nettomerkintöjen myötä. 24<br />
Toinen potentiaalinen intressiristiriitatilanteita aiheuttava tekijä liittyy sijoitusrahaston<br />
varojen käyttöön. Rahastoyhtiöllä voi olla kannustin käyttää sijoitusrahaston<br />
varo<strong>ja</strong> esimerkiksi markkinointiin. Rahastoyhtiö voi myös pyrkiä toteuttamaan samaan<br />
konserniin kuuluvien <strong>ja</strong> näiden asiakkaiden etu<strong>ja</strong> rahastosijoittajien edun kustannuksella.<br />
Se voi esimerkiksi käydä samaan konserniin kuuluvan yhtiön kanssa arvopaperikauppaa<br />
markkinahintaa halvemmalla tai kalliimmalla hinnalla tai muuten<br />
tavalla, joka ei ole sopusoinnussa sijoitusrahaston tavoitteiden kanssa. Niin ikään rahastoyhtiö<br />
voi osallistua samaan konserniin kuuluvan yhtiön järjestämään arvopaperien<br />
liikkeellelaskuun tavalla, joka ei ole rahasto-osuudenomistajien edun mukainen.<br />
Sijoittajien edut saattavat vaarantua myös silloin, jos rahastoyhtiöllä tai sen työntekijöillä<br />
on mahdollisuus käydä kauppaa omaan lukuunsa. He voivat esimerkiksi yrittää<br />
hyötyä sijoitusrahaston tekemien arvopaperikauppojen aiheuttamista hinnanmuutoksista.<br />
Edelleen rahastoyhtiö voi myös käyttää sijoitusrahaston varoihin kuuluvien osakkeiden<br />
tuottamaa äänioikeutta tavalla, joka edistää konsernin tarkoitusperiä. Intressiristiriitatilanteet<br />
eivät aina edes edellytä juridista yhteyttä rahastoyhtiöön. Rahastoyhtiö<br />
voi pyrkiä edistämään myös konsernista riippumattomien osapuolten etu<strong>ja</strong> maksamalla<br />
ylisuuria palkkiota tai muita etuuksia rahasto-osuudenomistajien kustannuksella.<br />
Lisäksi eturistiriitatilanteita voi aiheuttaa rahastoyhtiön lähipiiriin kuuluvalle<br />
annettavat luotot tai sellaiselta saatavat luotot. 25<br />
20 Ks. myös Timonen (2000), s. 78.<br />
21 Ks. myös Timonen (2000), s. 78.<br />
22 IOSCO (2000). Ks. myös IOSCO (1994).<br />
23 Ks. esimerkiksi Leppiniemi (2000).<br />
24 IOSCO (1994) <strong>ja</strong> IOSCO (2000).<br />
25 IOSCO (1994) <strong>ja</strong> IOSCO (2000).<br />
29
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Rahastoyhtiön toimialan laajennus koskemaan myös omaisuudenhoitoa, sijoituskohteita<br />
koskevaa sijoitus- <strong>ja</strong> rahoitusneuvontaa sekä sijoitusrahastojen <strong>ja</strong> yhteissijoitusyritysten<br />
osuuksien säilytys- <strong>ja</strong> hoitopalvelu<strong>ja</strong> on myös omiaan synnyttämään eturistiriitatilanteita.<br />
Rahasto-osuudenomistajilta perittävillä (ylisuurilla) palkkioilla voidaan<br />
esimerkiksi rahoittaa yksityisen omaisuudenhoitosopimuksen tehneiden asiakkaiden<br />
palveluita. Toisaalta omaisuudenhoitopalvelua tarjoavalla rahastoyhtiöllä saattaa<br />
olla kannustin sijoittaa asiakkaidensa varo<strong>ja</strong> hallinnoimiensa sijoitusrahastojen osuuksiin.<br />
Rahastoyhtiöllä voi olla myöskin kannustin antaa sellaisia sijoitusneuvo<strong>ja</strong>, jotka<br />
tukevat sijoitusrahastojen arvon kehitystä.<br />
Valtiosta riippuen intressiristiriitatilanteisiin on varauduttu lainsäädännössä hieman<br />
eri keinoin. Poikkeuksetta rahastoyhtiölle on lainsäädännössä asetettu velvollisuus<br />
toimia huolellisesti <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>alisesti 26 . Esimerkiksi Suomessa SRL 26.1 §:n mukaan<br />
rahastoyhtiön on harjoitettava <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa huolellisesti, itsenäisesti <strong>ja</strong><br />
asiantuntevasti rahasto-osuudenomistajien yhteiseksi eduksi. Lisäksi rahastoyhtiön on<br />
toiminnassaan kohdeltava rahasto-osuudenomistajia yhdenvertaisesti. 27 Huolellisuus<strong>ja</strong><br />
lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuutta voi olla täydennetty lisäksi erilaisilla menettelytapasäännöksillä<br />
(conduct of business 28 ). Annunziatan (2002) mukaan huolellisuus- <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>liteettivelvoite<br />
ilman menettelytapasäännöksiä ei ole tehokas sääntelykeino, koska huolellisuus<strong>ja</strong><br />
lo<strong>ja</strong>liteettivelvoitteen sisältö täytyy ratkaista tapauskohtaisesti, mikä aiheuttaa epävarmuutta<br />
velvoitteiden sisällöstä 29 . Toisaalta menettelytapasäännöksiin voi liittyä se<br />
ongelma, että niiden avulla luodaan sääntelyratkaisu<strong>ja</strong>, jotka voivat johtaa liian tiuk-<br />
26 IOSCO (2000)<br />
27 Säännös vastaa sijoitusrahastodirektiivin 5 h artiklan a, b <strong>ja</strong> e alakohtaa. Sijoitusrahastodirektiivin 5<br />
h artikla kuuluu seuraavasti: Kunkin jäsenvaltion on laadittava käytännesäännöt, joita kyseisessä jäsenvaltiossa<br />
toimiluvan saaneiden on aina noudatettava. Käytännesäännöissä on pantava täytäntöön<br />
vähintään seuraavassa luetelmakohdissa säädetyt periaatteet. Näillä periaatteilla varmistetaan, että<br />
rahastoyhtiö a) toimii liiketoimintaansa harjoittaessaan rehdisti <strong>ja</strong> oikeudenmukaisesti hoitamansa<br />
yhteissijoitusyrityksen etujen <strong>ja</strong> markkinoiden häiriöttömyyden hyväksi; b) toimii hoitamansa yhteissijoitusyrityksen<br />
etujen <strong>ja</strong> markkinoiden häiriöttömyyden hyväksi asianmukaisen pätevästi, varovasti<br />
<strong>ja</strong> huolellisesti; c) omaa liiketoimintaansa asianmukaisen harjoittamiseen tarvittavat voimavarat <strong>ja</strong><br />
menettelytavat <strong>ja</strong> käyttää niitä tehokkaasti; d) pyrkii välttämään eturistiriito<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> silloin, kun ne eivät<br />
ole vältettävissä, varmistaa, että sen hoitamia yhteissijoitusyrityksiä kohdellaan oikeudenmukaisesti;<br />
<strong>ja</strong> e) noudattaa kaikkia sen liiketoimintaan sovellettavia lainsäädännön vaatimuksia edistääkseen<br />
sijoittajien etua <strong>ja</strong> markkinoiden häiriöttömyyttä.<br />
28 Aiemmin menettelytapasäännökset koskivat vain SipaL:n mukaista toimintaa (ks. Rahoitustarkastuksen<br />
ohje 201.7) Direktiivimuutoksen (107/2001/EY) yhteydessä menettelytapasäännökset otettiin<br />
käyttöön myös <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa. Yleinen menettelytapasäännös sisältyy SRL 26.1 §:ään.<br />
Tämän lisäksi SRL 26.3 §:n mukaan rahoitustarkastus voi sijoitusrahastodirektiivissä asetettujen vaatimusten<br />
täyttämiseksi antaa rahastoyhtiöille tarkempia määräyksiä menettelytavoista, joita rahastoyhtiöiden<br />
on <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa harjoittaessaan tämän pykälän (26 §) no<strong>ja</strong>lla noudatettava.<br />
Rahoitustarkastuksen on määräystä antaessaan otettava erityisesti huomioon sijoitusrahastodirektiivin<br />
5 h artiklan menettelytapasäännöille asettamat vaatimukset. Rahoitustarkastuksen määräyksenantovaltuutta<br />
perusteltiin sillä, että menettelytapasäännökset voivat olla varsin yksityiskohtaisia,<br />
minkä vuoksi niitä ei ole tarkoituksenmukaista kir<strong>ja</strong>ta lakiin. Rahoitustarkastuksen määräyksiin perustuvat<br />
menettelytapasäännöt voivat näin tarvittaessa nopeammin joustaa arvopaperimarkkinoilla<br />
esiintyviin muutostarpeisiin (ks. HE 110/2003 vp, s. 30.)<br />
29 Julkisesti noteeratun yhtiön tiedonantovelvollisuuden osalta vastaavasti Huovinen (2004), s. 57-58.<br />
30
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
kaan sääntelyyn <strong>ja</strong> aiheuttaa siten ylimääräisiä transaktiokustannuksia. Lisäksi viime<br />
kädessä huolellisuus- <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuuden sekä menettelytapasäännösten aineellisten<br />
tavoitteiden toteutumisen merkitys riippuu kuitenkin vahingonkorvausoikeuden<br />
tehokkuudesta.<br />
Huolellisuus- <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>liteettivelvoitteen sekä menettelytapasääntöjen lisäksi eturistiriitatilanteisiin<br />
on varauduttu kansallisissa lainsäädännöissä siten, että tyypillisimmät<br />
eturistiriidan hyödyntämisen tai aseman väärinkäyttämisen muodot on kielletty,<br />
sanktioitu tai ehdollistettu. Esimerkiksi SRL 28.2 §:n mukaan rahastoyhtiö ei saa sijoittaa<br />
sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> markkina-arvoa kalliimmalla hinnalla tai luovuttaa niitä<br />
markkina-arvoa halvemmalla hinnalla, ellei siihen ole erityistä syytä. Vastaavasti<br />
SRL 14 luvussa on myös sisäpiiriä koskevat säännökset. SRL 99 §:n mukaan sisäpiiriläiset<br />
eivät saa ilman rahoitustarkastuksen lupaa vastikkeellisesti ostaa tai myydä rahastoyhtiön<br />
hallinnoiman sijoitusrahaston varoihin kuuluvia arvopapereita tai johdannaissopimuksia<br />
ellei hankintaa tai luovutusta toteuteta SRL 69.1,1 §:ssä tarkoitetun<br />
kaupankäynnin välityksellä tai ellei kysymyksessä ole vakioitu johdannaissopimus.<br />
Lisäksi sisäpiiriläisten on julkistettava omistuksensa sisäpiirirekisterissä 30 . Sisäpiirisäännöksillä<br />
pyritään estämään rahastoyhtiön lähipiiriin kuuluvia käyttämästä asemaansa<br />
väärin kaupankäynnissä sijoitusrahaston kanssa 31 . Intressiristiriito<strong>ja</strong> ehkäisee<br />
myös se, että SRL:ssa on yksityiskohtaiset määräykset sijoitusrahaston arvonmääritykselle,<br />
liikkeellelaskulle <strong>ja</strong> lunastamiselle 32 . Rahastoyhtiö ei myöskään saa omistaa<br />
toisen rahastoyhtiön osakkeita. Lisäksi intressiristiriito<strong>ja</strong> ehkäisee se, että rahastoyhtiön<br />
toimintaa on rajoitettu toimialaa koskevilla säännöksillä 33 .<br />
Rahastoyhtiön toimialan laajennukseen SRL:ssa on varauduttu siten, että SRL<br />
26.2 §:n mukaan rahastoyhtiön on <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassaan <strong>ja</strong> liiketoimintansa<br />
rakenteita järjestäessään pyrittävä välttämään eturistiriitariitatilanteita <strong>ja</strong> niiden syntyessä<br />
varmistettava, että rahastoyhtiön hallinnoimia sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, niiden rahastoosuudenomistajia<br />
<strong>ja</strong> rahastoyhtiön muita asiakkaita kohdellaan tasapuolisesti. Rahoitustarkastus<br />
voi antaa rahastoyhtiöille tarkempia määräyksiä menettelyistä eturistiriitatilanteiden<br />
välttämiseksi 34 . Lisäksi SRL 26.4 §:n mukaan rahastoyhtiö, joka harjoittaa<br />
SRL 5.2,1 §:ssä tarkoitettua toimintaa ei saa sijoittaa asiakkaansa varo<strong>ja</strong> hallinnoi-<br />
30 Rahoitustarkastus on antanut suosituksensa siitä, että rahastoyhtiöt käyttäisivät sisäpiirirekisterin ylläpidossa<br />
SIRE-järjestelmää eli sisäpiirirekisterijärjestelmää (ks. Rahoitustarkastuksen ohje 205.4)<br />
SIRE-järjestelmä on Suomen Arvopaperikeskus Oy:n ylläpitämä osittain automaattisiin omistusilmoituksiin<br />
perustuva atk-järjestelmä.<br />
31 HE 110/2003 vp, s. 29.<br />
32 Ks. arvonmääritys-, liikkeellelasku- <strong>ja</strong> lunastamismääräyksistä yksityiskohtaisemmin SRL 8 luku.<br />
33 Aiemmin SRL 5 §:n mukaan rahastoyhtiö sai harjoittaa vain <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa tai muuta <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaan<br />
olennaisesti liittyvää toimintaa, jos tällainen toiminta ei ollut omiaan vahingoittamaan<br />
rahasto-osuudenomistajien etua. Säännös ei estänyt rahastoyhtiötä hallinnoimasta omia<br />
tai tytäryhtiönsä varo<strong>ja</strong> (ks. Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 73). Laajennettaessa rahastoyhtiön toimilupa<br />
koskemaan liitännäistoimintaa, joka ei ole muutoin luvanvaraista, lainesitöiden mukaan rahastoyhtiön<br />
tuli erityisesti kiinnittää huomiota osuudenomistajien suo<strong>ja</strong>amiseen <strong>ja</strong> siihen, että rahastoyhtiö<br />
keskittyy päätehtävänsä hoitamiseen eikä eturistiriito<strong>ja</strong> synny (ks. HE 202/1998 vp, s. 10 <strong>ja</strong> 43).<br />
34 Säännös vastaa AML 4:4.3 §:n mukaista valtuutusta.<br />
31
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
miensa sijoitusrahastojen osuuksiin, ellei se ole saanut hyväksyntää tähän asiakkaalta<br />
etukäteen.<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong>n kannalta erityisen keskeisiä ovat sellaiset päätöksentekotilanteet,<br />
joita ei ole otettu välittömästi huomioon sijoitusrahastolainsäädännössä. Periaatteessa<br />
kaikki intressiristiriidan hyödyntämiseen tai aseman väärinkäyttämiseen liittyvät<br />
tilanteet voitaisiin kieltää. Se ei olisi kuitenkaan yhteiskunnan kannalta tehokasta, koska<br />
monet potentiaalisia intressiristiriito<strong>ja</strong> sisältävät päätöksentekotilanteet saattavat olla<br />
myös rahasto-osuudenomistajien edun mukaisia. Vaihtoehtoisesti jokaiseen mahdollisesti<br />
eturistiriito<strong>ja</strong> sisältävään liiketoimeen voidaan edellyttää valvontaviranomaisen<br />
ennakkosuostumusta tai rahasto-osuudenomistajien suostumusta. Molemmissa tapauksissa<br />
päätöksentekojärjestelmästä muodostuisi kuitenkin jäykkärakenteinen <strong>ja</strong> kallis,<br />
mikä haittaisi päätöksentekoa <strong>ja</strong> aiheuttaisi rahastosijoittajille ylimääräisiä päätöksenteosta<br />
aiheutuvia transaktiokustannuksia. 35 Tällaisia intressiristiriitatilanteita varten<br />
eri maiden sijoitusrahastolainsäädännössä on organisoitu erilaisia hallinnointi- <strong>ja</strong><br />
valvontainstituutioita, jotka poikkeavat toisistaan sen perusteella, millainen painoarvo<br />
niissä on annettu rahastosijoittajien hallintaoikeudelle, markkinamekanismien toimivuudelle,<br />
itsesääntelyorganisaatioiden toiminnalle <strong>ja</strong> ulkopuolisten tahojen, kuten<br />
säilytysyhteisön <strong>ja</strong> valvontaviranomaisen valvonnalle. 36 Erilaisista hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontajärjestelmistä<br />
voidaan erottaa kolme erilaista kehityssuuntausta: 1) yhdysvaltalainen,<br />
2) sijoitusrahastodirektiiviin perustuva <strong>ja</strong> 3) trustijärjestelmään perustuva hallinnointi-<br />
<strong>ja</strong> valvontajärjestelmä 37 . Seuraavassa tarkastellaan yhdysvaltalaisen <strong>ja</strong> sijoitusrahastodirektiiviin<br />
perustuvan hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontajärjestelmän ero<strong>ja</strong> 38 .<br />
2.2.2 Yhdysvaltalainen hallinnointijärjestelmä<br />
Yhdysvalloissa <strong>sijoitusrahastot</strong> on mahdollista perustaa joko sijoitusyhtiörakenteelle<br />
tai trustijärjestelmälle 39 . Käytännössä suurin osa sijoitusrahastoista on organisoitu sijoitusyhtiöiksi<br />
40 . Yhdysvalloissa sijoitusrahastojen sääntely perustuukin sijoitusyhtiörakenteen<br />
poh<strong>ja</strong>lle, jossa korostuu hallituksen rooli <strong>ja</strong> sen oikeudellinen vastuu rahastoyhtiön<br />
valvonnassa. Hallinnointijärjestelmän kulmakivenä on sijoitusrahaston hallituksen<br />
jäsenien riippumattomuus. 41 Muusta yhtiölainsäädännöstä poiketen sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
sääntelevä laki Investment Company Act (ICA) edellyttää, että vähintään<br />
35 Ks. myös Annunziata (2002), s. 121.<br />
36 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 5.<br />
37 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 15.<br />
38 Trustijärjestelmän hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontajärjestelmä perustuu puhtaasti sijoitusrahastomuotojen<br />
yhteydessä esitettyyn rakenteeseen, mistä syystä se jätetään tässä yhteydessä tarkastelun ulkopuolelle.<br />
39 Yhdysvalloissa on mahdollista perustaa myös ns. unit investmet trust (UIT) -sijoitusrahasto<strong>ja</strong>. Ne<br />
eroavat tavallisesti sijoitusrahastoista siinä, että UIT-rahastot perustetaan määräa<strong>ja</strong>ksi. Määräa<strong>ja</strong>n päättymisen<br />
jälkeen sijoitusrahaston varat <strong>ja</strong>etaan omistusosuuksien suhteessa edunsaajille (ks. ICI 2004,<br />
s. 6).<br />
40 Ks. ICI (2004).<br />
41 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 15.<br />
32
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
40 prosenttia sijoitusyhtiön hallituksen jäsenistä on oltava rahastoyhtiöstä riippumattomia<br />
42 . Yhdysvaltalaisten sijoitusrahastojen itsesääntelyorganisaation Investment<br />
Company Instituten (ICI) suosituksen mukaan hallituksen jäsenistä kahden kolmasosan<br />
tulisi olla hallinnointiyhtiöstä riippumattomia. ICI:n suosituksissa pyritään myös<br />
ICA:ia yksityiskohtaisemmin määrittelemään, miten taataan hallituksen jäsenten riippumattomuus,<br />
kuinka heidät tulisi valita, kuinka heidän toimintaansa tulisi arvioida,<br />
kuinka hallitusten jäsenten palkkiot tulisi määritellä <strong>ja</strong> mitkä ovat heidän velvollisuutensa.<br />
43 Lisäksi yhdysvaltalaisia arvopaperimarkkinoita valvova rekisteriviranomainen<br />
Securities and Exchange Commission (SEC) sallii nykyään tiettyjen tahdonvaltaisen<br />
sääntöjen muuttamisen vain, jos suurin osa hallituksen jäsenistä on riippumattomia 44 .<br />
Sijoitusyhtiön hallituksen tehtäväkenttä on ICA:n perusteella tavallisen yhtiön<br />
hallituksen tehtäväkenttää laajempi 45 . Sijoitusyhtiön hallitus nimittää ulkopuolisen sijoitusneuvo<strong>ja</strong>n<br />
sekä muut tarvittavat henkilöt hoitamaan rahaston päivittäisiä asioita.<br />
Vaihtoehtoisesti hallitus voi delegoida tehtävät jollekin rahastoyhtiölle (management<br />
company). Ulkopuolinen sijoitusneuvo<strong>ja</strong> tai rahastoyhtiö huolehtii sijoitusrahaston varojen<br />
hoidosta sopimuksen perusteella hallinnointipalkkiota vastaan. ICA 15(c) §:n<br />
mukaan hallituksen riippumattomien jäsenten enemmistön on hyväksyttävä sopimus<br />
<strong>ja</strong> päätettävä sopimuksen uusimisesta vähintään vuosittain. Riippumattomat hallituksen<br />
jäsenet voivat päättää myös hallinnointiyhtiön vaihtamisesta. Heidän tehtävänään<br />
on hyväksyä <strong>ja</strong> mahdollisesti myös valita rahastolle tilintarkasta<strong>ja</strong>t <strong>ja</strong> säilytysyhteisö.<br />
He päättävät niin ikään kaikille edellä mainituille toimielimille maksettavista palkkioista.<br />
46<br />
Hallituksen pääasiallisena tehtävänä on valvoa ulkopuolisen sijoitusneuvo<strong>ja</strong>n tai<br />
rahastoyhtiön toimintaa. Sen on myös ratkaistava mahdolliset eturistiriidat sijoitusrahaston<br />
<strong>ja</strong> sen osuudenomistajien etujen mukaisesti. Hallituksen tehtävänä on valvoa,<br />
että ulkopuolinen sijoitusneuvo<strong>ja</strong> tai hallinnointiyhtiö toimii sopimuksien, lakien, sääntöjen<br />
<strong>ja</strong> rajoitusten mukaisesti. Valvonnan tulee muun muassa kohdistua rahastoyhtiön<br />
perimiin palkkioihin, sijoitusrahaston arvonlaskentaan, rahaston likvidisyyteen,<br />
johdannaisiin sijoittamiseen sekä rahaston mahdolliseen lainanottoon. Hallituksen<br />
tehtävänä on myös varmistaa, että sijoitusrahaston toiminta on osuudenomistajien<br />
sijoitustavoitteiden <strong>ja</strong> tuotto/riski -odotusten mukainen. Minimissään tämä tarkoittaa<br />
sitä, että sijoitusrahaston sijoituspolitiikan on oltava yhdenmukainen rahastoesitteessä<br />
määritellyn kanssa. Oikeudelliset seuraamukset välttääkseen hallitus on velvollinen<br />
pyytämään selvityksen ulkopuoliselta sijoitusneuvo<strong>ja</strong>lta tai hallinnointiyhtiöltä,<br />
jos sijoitusrahasto menestyy systemaattisesti huonommin kuin muut <strong>sijoitusrahastot</strong><br />
tai suhteessa vertailuindeksiin. 47<br />
42 ICA 10 a §.<br />
43 ICI (1995).<br />
44 ICI (1999a). Katso myös ICI (1995).<br />
45 Ks. yksityiskohtainen luettelo sijoitusyhtiön hallituksen tehtävistä ICI (1999b).<br />
46 ICI (1999b).<br />
47 ICI (1999b).<br />
33
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Hallituksen rooliin intressiristitilanteiden ehkäisijänä on kuitenkin suhtauduttu<br />
epäilevästi. Ensinnäkin on kyseenalaistettu hallitusjäsenten todellinen riippumattomuus<br />
48 . Vaikka rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t valitsevat riippumattomat hallituksen jäsenet,<br />
rahastoyhtiö päättää heidän ehdolle asettamisesta 49 . Tällöin riippumattomilla<br />
hallituksen jäsenillä on kannustin toimia ennemminkin rahastoyhtiön kuin rahastosijoittajien<br />
intressien mukaisesti, jotta jäsenet voivat varmistaa hallitukseen uudelleenvalintansa<br />
50 . Lisäksi riippumattomien hallituksen jäsenten nimittäminen usean sijoitusrahaston<br />
hallitukseen on nähty ongelmalliseksi. Vaikka jokaisella sijoitusrahastolla<br />
on periaatteessa oma hallituksensa, käytännössä rahastoyhtiön kaikkiin sijoitusrahastoihin<br />
valitaan samat hallituksen jäsenet 51 . Sen on katsottu johtavan siihen, että riippumattomat<br />
hallituksen jäsenet eivät voi valvoa tehokkaasti rahasto-osuudenomistajien<br />
etu<strong>ja</strong>, vaikka sillä saavutetaankin mittakaavaetu<strong>ja</strong> 52 .<br />
Toiseksi rahasto-osuuteen liittyvää erityispiirrettä, rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n oikeutta<br />
lunastaa rahasto-osuutensa välittömästi, on pidetty hallituksen kautta toteutuvaa<br />
hallintaoikeutta tehokkaampana intressiristiriitojen ehkäisykeinona, jos tyypillisimmät<br />
väärinkäytöstilanteet on muuten säädelty, eikä rahasto-osuuksien lunastamiseen<br />
sisälly huomattavia transaktiokustannuksia 53 . Sijoitusrahastossa sijoitta<strong>ja</strong> voi helpommin<br />
vaikuttaa rahastoyhtiön opportunistiseen käyttäytymiseen kuin osakeyhtiössä<br />
yritysjohdon opportunistiseen käyttäytymiseen. Osakeyhtiössä osakkeenomista<strong>ja</strong>n<br />
täytyy hankkia enemmistö yhtiön osakkeista tai saada yhtiön enemmistö osakkeenomistajista<br />
äänestämään omien intressiensä mukaisesti, jos hän haluaa vaikuttaa<br />
yhtiön päätöksentekoon. Osakkeenomista<strong>ja</strong> voi tietenkin myydä osakkeensa toiselle<br />
sijoitta<strong>ja</strong>lla, mutta intressikonflikti siirtyy vain uuden osakkeenomista<strong>ja</strong>n kannettavaksi<br />
ellei hänellä ole parempia edellytyksiä intressiristiriidan ratkaisemiseksi. Koska<br />
mahdollinen uusi osakkeenomista<strong>ja</strong> voi ottaa intressikonfliktit etukäteen huomioon,<br />
hän on valmis maksamaan osakkeesta vähemmän. Sen si<strong>ja</strong>an sijoitusrahastossa osuudenomista<strong>ja</strong><br />
voi lunastaa osuutensa nettoarvoon välittömästi 54 . Rahastoyhtiö, joka ei<br />
48 Ks. esitetystä kritiikistä Carter (2001).<br />
49 Tufano <strong>ja</strong> Sevick (1997) <strong>ja</strong> Carter (2001), s. 16. Suomen corporate governance -suositusten (2003)<br />
mukaan listayhtiön hallituksen tulisi perustaa yhtiön johdosta riippumaton nimitysvaliokunta, jonka<br />
tehtäviin kuuluu muun muassa hallituksen jäsenien valinnan valmistelu yhtiökokoukselle tehtävää<br />
ehdotusta varten. Talouspoliittinen ministerivaliokunta kuitenkin päätti, että valtionyhtiöissä <strong>ja</strong><br />
valtion osakkuusyhtiöissä tullaan perustamaan osakkeenomistajien nimitysvaliokunta. Hallituksen<br />
jäsenten nimeämisoikeus on niillä osakkeenomistajilla, joiden osuus yhtiön kaikkien osakkeiden tuottamista<br />
äänistä on suurin. Ks. KTM (2004).<br />
50 Tufanon <strong>ja</strong> Sevickin tutkimuksen mukaan esimerkiksi ne riippumattomat hallituksen jäsenet, joille<br />
rahastoyhtiö maksoi korkeamman palkkion, hyväksyivät keskimäärin suuremman hallinnointipalkkion<br />
kuin ne hallituksen jäsenet, joiden palkkio oli pieni (Tufano <strong>ja</strong> Sevick (1997), s. 353).<br />
51 Esimerkiksi Vanguardin Groupin sataa sijoitusrahastoa valvoo sama yhdeksän henkinen hallitus.<br />
52 Carter (2001), s. 16.<br />
53 Ks. esimerkiksi Fama <strong>ja</strong> Jensen (1983a) Fama <strong>ja</strong> Jensen (1983b), Fama <strong>ja</strong> Jensen (1985) sekä Baumol<br />
ym. (1990), s. 212-213. Ks. <strong>markkinakuri</strong>n merkityksestä myös Williamson (1985), s. 31-32.<br />
54 Vrt. OYL 6:9.1 §, jonka mukaan yhtiöjärjestyksessä voidaan määrätä, että osakepääomaa voidaan<br />
yhtiön osakkeita lunastamalla alentaa enintään vähimmäispääomaan asti. Yhtiöjärjestyksessä on tällöin<br />
määrättävä: 1) mitä osakkeita lunastusmääräys koskee; 2) onko yhtiöllä oikeus tai velvollisuus<br />
lunastaa osakkeet; 3) mitä varo<strong>ja</strong> käytetään lunastushinnan maksuun; 4) lunastusjärjestys <strong>ja</strong> -menettely;<br />
sekä 5) lunastushinta tai sen laskemisessa käytettävät perusteet.<br />
34
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
toimi sijoittajien intressien mukaisesti, on pian tilanteessa, jossa sillä ei ole sijoittajien<br />
varo<strong>ja</strong> hallinnoitavanaan. Rahasto-osuuksien lunastaminen on todellinen riski väärinkäytöksiin<br />
syyllistyvälle rahastoyhtiölle. 55<br />
2.2.3 Sijoitusrahastodirektiiviin perustuva<br />
hallinnointijärjestelmä<br />
EU:ssa ei ole yhtä <strong>ja</strong> homogeenista hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontajärjestelmää, jota sovellettaisiin<br />
kaikissa EU-maissa. Sijoitusrahastodirektiivi luo kuitenkin puitteet sille, miten<br />
sijoitusrahastojen hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontajärjestelmät on järjestettävä EU-jäsenmaissa.<br />
Sijoitusrahastodirektiivin 1 art. 3 kohdan mukaan sijoitusrahasto voidaan perustaa<br />
oikeudellisesti joko sopimusoikeudellisten säännösten (rahastoyhtiön hoidossa<br />
olevat <strong>sijoitusrahastot</strong>), truste<strong>ja</strong> koskevien säännösten (unit trust) tai yhtiöjärjestyksen<br />
(sijoitusyhtiö) no<strong>ja</strong>lla. Vaikka sijoitusrahasto voidaan organisoida myös vaihtuvapääomaiseksi<br />
sijoitusyhtiöksi <strong>ja</strong> trustijärjestelmän mukaiseksi sijoitusrahastoksi, sijoitusrahastodirektiivin<br />
mukaisen sääntelyn katsotaan perustuvan pitkälti sopimusoikeudelliseen<br />
sääntelyyn, jossa lainsäädäntö, rahastoesite <strong>ja</strong> sijoitusrahaston säännöt tai<br />
sijoitusyhtiön yhtiöjärjestys luovat perustan sille, miten rahastoyhtiö sitoutuu hoitamaan<br />
sijoitusrahaston varallisuutta. 56<br />
Sijoitusrahastodirektiivin mukainen hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontajärjestelmä luottaa<br />
yhdysvaltalaista järjestelmää enemmän <strong>markkinakuri</strong>in sijoitusrahastojen sääntelyssä<br />
57 . Rahastoyhtiön hallituksen tehtävänä on valvoa osuudenomistajien etua <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa<br />
58 . Sijoitusrahastodirektiivi ei kuitenkaan aseta vaatimuksia rahastoyhtiön<br />
hallituksen jäsenien riippumattomuudelle. Kansallisiin lainsäädäntöihin on voitu<br />
ottaa määräyksiä siitä, että rahastoyhtiön hallituksen jäsenistä ainakin osan tulee olla<br />
rahastoyhtiöstä riippumattomia. Joissakin EU-maissa, kuten Belgiassa, Suomessa <strong>ja</strong><br />
Tanskassa edellytetään, että hallitusten jäsenten tulee olla myös riippumattomia suhteessa<br />
konserniin, johon rahastoyhtiö kuuluu. 59 Suomessa erityispiirteenä on lisäksi<br />
se, että SRL 8.2 §:n mukaan rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t valitsevat riippumattomat hallituksen<br />
jäsenet. SRL:n esitöiden mukaan osuudenomistajien valitsemien jäsenten tehtävänä<br />
on lähinnä valvoa osuudenomistajien etua <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa 60 .<br />
Toinen sijoitusrahastodirektiivin mukaisen hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontajärjestelmän<br />
erityispiirre on se, että säilytysyhteisö ei toimi pelkästään varojen säilyttäjänä, huolehdi<br />
maksuliikenteestä <strong>ja</strong> suorita back-office-toiminto<strong>ja</strong>, vaan sillä on myös laa<strong>ja</strong> val-<br />
55 Roe (1991), s. 1505-1506.<br />
56 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 16.<br />
57 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 17.<br />
58 Ks. sijoitusrahastodirektiivin 5 h art.<br />
59 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 16. Katso myös SRL 8.2 §.<br />
60 HE 238/1986 vp.<br />
35
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
vontarooli 61 . Säilytysyhteisön yleensä edellytetään olevan riippumaton suhteessa rahastoyhtiöön<br />
tai muuhun rahaston varo<strong>ja</strong> hallinnoivaan yhteisöön. Tavallisesti se voi<br />
kuitenkin kuulua samaan konserniin rahastoyhtiön kanssa. 62 Yleensä säilytysyhteisön<br />
tehtävänä on ainakin rahasto-osuuksien arvon määrittäminen tai ainakin sen tarkistaminen,<br />
että sijoitusrahaston arvo on laskettu lakien <strong>ja</strong> rahaston sääntöjen mukaisesti.<br />
Säilytysyhteisön tehtävänä voi myös olla varmistaa, että rahasto-osuuksien merkinnät<br />
<strong>ja</strong> lunastukset tapahtuvat käypään hintaan, <strong>ja</strong> että sijoitusrahaston varoilla käydään<br />
kauppaa markkinahinnalla. Säilytysyhteisön tehtäväksi voi olla annettu valvoa, että<br />
jokainen sijoitusrahaston transaktio on lakien, säännösten, sijoitusrahaston sijoituspolitiikan<br />
mukainen, <strong>ja</strong> että rahaston sijoitusrajoituksia <strong>ja</strong> kielto<strong>ja</strong> noudatetaan. Säilytysyhteisö<br />
voi myös olla velvollinen ilmoittamaan sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> hallinnoivan<br />
yhtiön hallitukselle tai valvontaviranomaiselle, jos se havaitsee sijoitusrahaston<br />
varo<strong>ja</strong>n hallinnoivan yhtiön toimissa rikkeitä. Säilytysyhteisö voi olla myös velvollinen<br />
a<strong>ja</strong>maan osuudenomistajien asemaa kanteella, jos sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> hallinnoiva<br />
yhtiö ei ole toiminut asianmukaisesti. Säilytysyhteisön tehtävänä ei kuitenkaan<br />
ole arvioida varo<strong>ja</strong> hallinnoivaa yhtiötä, sijoitusrahaston tulosta, sijoituspolitiikkaan<br />
tai muuttaa sijoitusrahaston sijoituspolitiikka, vaan päätösvalta näissä asioissa kuuluu<br />
yksinomaan rahastoyhtiön hallitukselle. 63<br />
2.3 Sijoitta<strong>ja</strong>n asema suhteessa rahastoyhtiöön<br />
2.3.1 Operatiivisten riskien allokaatio<br />
Intressiristiriitojen ohella rahasto-osuudenomistajille voi aiheutua vahinkoa rahastoyhtiön<br />
operatiivisista riskeistä. Lainsäädäntö määrittelee ne riskit, joita yhden osapuolen<br />
maksukyvyttömyydestä tai muista operatiivisista riskeistä voi muille aiheutua<br />
64 . Sijoitusrahastotoiminnassa riskin<strong>ja</strong>ko on pyritty toteuttamaan siten, että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
eivät kanna <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan harjoittamisesta aiheutuvia<br />
operatiivisia riskejä, vaan heidän riskinsä kohdistuisi vain sijoitusrahaston sijoituskohteiden<br />
tuottoon. Rahastoyhtiön <strong>ja</strong> sijoitusrahaston rahasto-osuudenomistajien<br />
välisessä suhteessa rahastoyhtiö toimii vain rahasto-osuudenomistajien puolesta hoi-<br />
61 Ks. säilytysyhteisön tehtävistä sijoitusrahastodirektiivin III a <strong>ja</strong>kso <strong>ja</strong> IV a <strong>ja</strong>kso. SRL 2.1,4 §:n mukaan<br />
säilytysyhteisötoiminta tarkoittaa sijoitusrahaston varojen säilyttämistä, rahastoyhtiön <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan<br />
lain, sen perusteella annettujen viranomaismääräysten <strong>ja</strong> sijoitusrahaston sääntöjen<br />
mukaisuuden valvontaa. SRL 31 §:n mukaan säilytysyhteisön tehtävänä on sijoitusrahaston varojen<br />
säilyttämisen lisäksi: 1) varmistua siitä, että rahasto-osuuksien arvo lasketaan lain, viranomaismääräysten<br />
<strong>ja</strong> sijoitusrahaston sääntöjen mukaisesti, 2) varmistua siitä, että rahasto-osuuksien liikkeeseenlaskuissa<br />
<strong>ja</strong> lunastuksissa noudatetaan lakia <strong>ja</strong> sijoitusrahaston sääntöjä, 3) huolehtia siitä,<br />
että sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> koskeviin toimiin liittyvät vastikkeet suoritetaan yleisesti käytössä olevassa<br />
määräa<strong>ja</strong>ssa sekä 4) varmistua siitä, että sijoitusrahaston tuotot käytetään lain <strong>ja</strong> sijoitusrahaston<br />
sääntöjen mukaisesti.<br />
62 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 16.<br />
63 Thompson <strong>ja</strong> Choi (2001), s. 16.<br />
64 Ks. maksukyvyttömyyslain riskin<strong>ja</strong>osta HE 26/2003 vp, s. 6-7.<br />
36
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
taessaan rahasto-osuudenomistajille kuuluvaa varallisuutta. SRL 25 §:n mukaan rahastoyhtiön<br />
on pidettävä sijoitusrahaston varat erillään rahastoyhtiön omaisuudesta<br />
antamalla ne säilytysyhteisön säilytettäväksi. Sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> ei myöskään saa<br />
ulosmitata rahastoyhtiön velasta. Sijoitusrahastolla on siis oma rahastoyhtiön varallisuudesta<br />
erillinen omaisuutensa. Lisäksi SRL 134 §:n mukaan rahastoyhtiö on velvollinen<br />
korvaamaan vahingon, jonka yhtiö on SRL:n mukaisessa toiminnassa aiheuttanut<br />
tahallisesti tai tuottamuksesta rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lle tai muulle henkilölle.<br />
Operatiivisten riskien sälyttämisellä muiden kuin rahasto-osuudenomistajien kannettavaksi<br />
on tärkeä tarkoituksensa: sijoitusrahastoon varo<strong>ja</strong>an investoiva sijoitta<strong>ja</strong> ei<br />
välittömästi ota rahastoyhtiön liiketoiminnan harjoittamisesta aiheutuvaa riskiä kantaakseen.<br />
Ennen vuoden 1987 SRL:n säätämistä pörssilistatut osakeyhtiömuotoiset<br />
sijoitusyhtiöt olivat sijoittajille ainoa mahdollisuus hankkia ammattitaidolla hallinnoitu<br />
ha<strong>ja</strong>utettu sijoitussalkku pienellä pääomalla 65 . Sijoitusyhtiössä sijoitta<strong>ja</strong> kuitenkin<br />
kantaa riskin sijoitusyhtiön liiketoiminnan epäonnistumisesta, koska sijoitusyhtiössä<br />
sijoittajien varat kuuluvat sijoitusyhtiön osakepääomaan. Sijoitusyhtiön mahdollisessa<br />
konkurssissa sijoittajien varo<strong>ja</strong> saatetaan käyttää yhtiön vastuiden kattamiseen. Yleisön<br />
sijoittamat varat eivät näin ollen ole turvassa sijoitusyhtiön mennessä konkurssiin.<br />
Tosin sijoitusyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>tkaan eivät ole henkilökohtaisesti vastuussa<br />
yhtiön velvoitteista. Heidän vastuunsa rajoittuu yhtiöön sijoitettuun pääomaan.<br />
Sijoitusyhtiössäkään sijoitta<strong>ja</strong>t eivät täysin kanna operatiivisia riskejä, jos yhtiön vastuiden<br />
määrä ylittää varallisuuden määrän 66 .<br />
Sijoitusrahasto on sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta turvallisempi kuin tavallinen sijoitusyhtiö 67 .<br />
Sijoitusrahastossa yleisön sijoittamat varat kootaan rahastoon, jonka omistavat sijoitusrahastoon<br />
sijoittavat rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t. Rahastoyhtiön mahdollisessa konkurssissa<br />
sijoitusrahasto annetaan väliaikaisesti säilytysyhteisön hallinnoitavaksi, jonka<br />
jälkeen sijoitusrahasto annetaan joko toisen rahastoyhtiön hallinnoitavaksi, sulautetaan<br />
toiseen sijoitusrahastoon tai se lakkautetaan, jolloin sijoitusrahaston varat <strong>ja</strong>etaan<br />
rahasto-osuudenomistajille rahasto-osuuksien määrän mukaisessa suhteessa 68 .<br />
Sijoitusrahastossa operatiivisten riskien aktualisoituminen ei siten aiheuta sijoitta<strong>ja</strong>lle<br />
65 Tämäkään mahdollisuus ei ole ollut pitkään sijoittajien käytettävissä, koska ensimmäinen suomalainen<br />
julkinen sijoitusyhtiö oli Medical Investment Trust Oy, joka aloitti toimintansa vuonna 1984.<br />
Ks. Puttonen <strong>ja</strong> Kivisaari (1997), s. 134.<br />
66 Osakkeenomista<strong>ja</strong>na sijoitta<strong>ja</strong> voi kuitenkin sitoutua tällaiseen vastuuseen vapaaehtoisesti, esimerkiksi<br />
takaussitoumuksessa (Kaisanlahti (1996), s. 192). Lisäksi osakkeenomista<strong>ja</strong>na voi joutua vastuuseen<br />
OYL 15:3 §:n mukaan vahingosta, jonka hän myötävaikuttamalla OYL:n tai yhtiöjärjestyksen<br />
rikkomiseen tahallisesti tai törkeästä tuottamuksesta on aiheuttanut yhtiölle, osakkeenomista<strong>ja</strong>lle<br />
tai muulle henkilölle.<br />
67 HE 238/1986 vp.<br />
68 SRL 118 §:n mukaan, jos rahastoyhtiön toimilupa peruutetaan, yhtiö asetetaan selvitystilaan, yhtiön<br />
omaisuus luovutetaan konkurssiin taikka yhtiö muutoin lopettaa toimintansa, säilytysyhteisön<br />
on ryhdyttävä välittömästi hoitamaan sijoitusrahaston hallintoa. Säilytysyhteisön hoitaessa sijoitusrahaston<br />
hallintoa sen oikeuksista <strong>ja</strong> velvollisuuksista <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan harjoittamisesta on<br />
voimassa, jollei SRL 18 luvussa toisin säädetä, soveltuvin osin, mitä rahastoyhtiöstä säädetään. Säilytysyhteisö<br />
ei saa käyttää sijoitusrahastoon kuuluvien osakkeiden äänioikeutta hallinnoidessaan sijoitusrahaston<br />
varo<strong>ja</strong>. Hoitaessaan sijoitusrahaston hallinnointia säilytysyhteisö ei saa laskea liikkeelle<br />
tai lunastaa rahasto-osuuksia. Säilytysyhteisön ryhdyttyä hoitamaan sijoitusrahaston hallintoa sen<br />
on viipymättä ryhdyttävä toimenpiteisiin sijoitusrahaston hallinnon luovuttamiseksi toiselle rahastoyhtiölle,<br />
sijoitusrahaston sulauttamiseksi tai sen lakkauttamiseksi.<br />
37
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
tappioita yhtä herkästi kuin sijoitusyhtiössä 69 . Rahastoyhtiön maksukyvyttömyyteen<br />
liittyy kuitenkin likviditeettiriski. Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong> ei voi lunastaa varo<strong>ja</strong>an<br />
sijoitusrahastosta silloin, kun sijoitusrahastoa hallinnoi säilytysyhteisö. SRL 118.3 §:n<br />
mukaan hoitaessaan sijoitusrahaston hallinnointia säilytysyhteisö ei saa laskea liikkeelle<br />
tai lunastaa rahasto-osuuksia.<br />
Operatiiviset riskit eivät kuitenkaan allokoidu täysin pois rahasto-osuudenomistajilta.<br />
Osa operatiivisista riskeistä, kuten rahasto-osuuden arvonmääritysongelmat,<br />
voivat aiheuttaa vahinkoa myös rahasto-osuudenomistajille. SRL 134 §:n mukaan rahastoyhtiö<br />
on velvollinen korvaamaan vahingon, jonka yhtiö on tahallisesti tai tuottamuksesta<br />
aiheuttanut rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lle. Tällöin operatiivisten riskien aktualisoitumisesta<br />
aiheutuvat vahingot jäävät rahasto-osuudenomistajien kannettavaksi,<br />
jos rahastoyhtiö ei ole syyllistynyt tuottamukseen. Jotta operatiiviset riskit eivät<br />
aiheuttaisi menetyksiä rahasto-osuudenomistajille, rahastoyhtiön vastuun tulisi olla<br />
poikkeuksetonta vastuuta 70 . Poikkeuksettomassa vastuussa vahingonaiheutta<strong>ja</strong> ei voi<br />
vapautua vastuusta ylivoimaisen esteen tai minkään muun seikan perusteella 71 . Riskin<strong>ja</strong>on<br />
kannalta tuottamusvastuun <strong>ja</strong> poikkeuksettoman vastuun ero on siinä, kumpi<br />
osapuoli kantaa vahinkoriskin, jos vahingonaiheutta<strong>ja</strong> toimii huolellisesti 72 . Poikkeuksettomassa<br />
vastuussa riskin kantaa vahingonaiheutta<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> tuottamusvastuussa vahingonkärsijä.<br />
Toisaalta operatiivisista riskeistä aiheutuvat vahingot voivat jäädä rahasto-osuudenomistajien<br />
kannettavaksi, jos rahastoyhtiön varat eivät riitä riskien aktualisoitumisesta<br />
aiheutuvien vastuiden kattamiseen. Koska rahastoyhtiön osakkeenomistajien<br />
vastuu rajoittuu yhtiöön sijoitettuun pääomaan, ei heiltä voida vaatia varo<strong>ja</strong><br />
vastuiden kattamista. Tähän uhkaan lainsäädännössä on varauduttu rahastoyhtiön<br />
vakavaraisuussäännöksillä. 73<br />
69 Sijoitusrahasto poikkeaa julkisesti noteeratuista sijoitusyhtiöistä myös muilta ominaisuuksiltaan kuin<br />
yhteisömuodon osalta. Ensinnäkin sijoitusrahastojen sääntely on sijoitusyhtiöitä tiukempaa. Esimerkiksi<br />
Suomessa ei ole tällä hetkellä sijoitusyhtiötä koskevaa erillissääntelyä. Toiseksi sijoitusyhtiön<br />
osakkeiden likviditeettiriski on suurempi kuin rahasto-osuuksien. Sijoitusyhtiössä yleisö merkitsee<br />
rahasto-osuuksien si<strong>ja</strong>sta sijoitusyhtiön osakkeita. Osakkeita on rajoitettu määrä <strong>ja</strong> niiden hinta määräytyy<br />
jälkimarkkinoilla kysynnän <strong>ja</strong> tarjonnan mukaan. Sijoitusyhtiö ei ole velvollinen lunastamaan<br />
olemassa olevia osakkeita tai laskemaan liikkeelle uusia osakkeita. Siten rahasto-osuuksien likviditeettiriski<br />
on olennaisesti pienempi kuin sijoitusyhtiön osakkeiden. Toisaalta arvopaperimarkkinoiden<br />
ulkoinen valvonta on sijoitusrahastossa heikompi kuin sijoitusyhtiössä. Sijoitusyhtiön <strong>ja</strong> sen johdon<br />
toiminta on <strong>ja</strong>tkuvan arvioinnin kohteena, koska julkinen <strong>ja</strong> relevantti tieto hei<strong>ja</strong>stuu osakkeen<br />
hintaan välittömästi. Se osaltaan kannustaa yritysjohtoa toimimaan tehokkaasti. Sijoitusyhtiössä sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
hyötyvät myös niin sanotuista määräysvaltamarkkinoista (market for corporate control). Toimivat<br />
määräysvaltamarkkinat lisäävät arvopaperimarkkinoilla olevien yritysten toiminnan tehokkuutta.<br />
Sijoitusrahastossa nämä ominaisuudet eivät suo<strong>ja</strong>a rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>a.<br />
70 Sopimussuhteessa vahingonkorvausperusteita ovat poikkeukseton vastuu, ankara vastuu, kontrollivastuu,<br />
ekskulpaatiovastuu <strong>ja</strong> tuottamusvastuu. Ks. vastuuperusteista enemmän Hemmo (2003b),<br />
s. 219-250.<br />
71 Hemmo (2003b), s. 222. Poikkeuksettoman <strong>ja</strong> ankaran vastuun erona on se, että ankarassa vastuussa<br />
saattaa olla joitain force majeure -tyyppisiä vapautumisperusteita (ks. Hemmo (2003b), s. 225-<br />
227).<br />
72 Shavell (2003a), luku 5, s. 3.<br />
73 Lainsäädännön tavoitteet ovat tässä mielessä ristiriitaiset. Yhtäältä sijoitta<strong>ja</strong>a yritetään suo<strong>ja</strong>ta operatiivisten<br />
riskien aiheuttamilta vahingoilta sääntelemällä rahastoyhtiön vakavaraisuudesta, mutta toisaalta<br />
vahinkoriski jätetään sijoittajien kannettavaksi ottamalla vahingonkorvauksen vastuuperusteeksi<br />
tuottamusvastuu.<br />
38
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Vakavaraisuusvaatimus <strong>ja</strong> vahingonkorvauksen vastuumuoto vaikuttaa oleellisesti<br />
siihen, kuinka edullisesti sijoitusrahastopalvelua voidaan sijoittajille tarjota. Vakavaraisuussääntelyn<br />
<strong>ja</strong> vastuuperusteiden tehokkuus riippuu oleellisesti siitä, mikä on<br />
optimaalinen operatiivisten riskien allokaatio. Toisaalta se, kuinka täydellisesti sijoitta<strong>ja</strong><br />
suo<strong>ja</strong>taan operatiivisilta riskeiltä, riippuu suo<strong>ja</strong>amisvaihtoehtojen kustannuksista.<br />
Sekä vakavaraisuusvaatimuksesta että vahingonkorvausoikeuden vastuumuodoista<br />
aiheutuu rahastoyhtiölle kustannuksia, jotka viimekädessä jäävät rahasto-osuudenomistajien<br />
maksettavaksi. Jos suo<strong>ja</strong>amiskustannukset uhkaavat muodostuva suuriksi,<br />
ei välttämättä ole taloudellisesti kannattavaa suo<strong>ja</strong>ta osapuolia täysin riskeiltä. Optimaalista<br />
sääntelyä tavoiteltaessa on siis huomioitava kunkin sääntelyvaihtoehdon<br />
(ra<strong>ja</strong>)tuotto <strong>ja</strong> (ra<strong>ja</strong>)kustannus. Ennen kuin vaihtoehtojen tehokkuutta voi arvioida<br />
on otettava kantaa, mikä on tehokas operatiivisten riskien allokaatio. Rahastosijoittajia<br />
ei ole mitään järkeä suo<strong>ja</strong>ta rahastoyhtiölle asetettavilla vakavaraisuussäännöksillä<br />
tai poikkeuksettomalla vastuulla, jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t ovat rahastoyhtiötä<br />
parempia riskin kantajia eikä ole olemassa mitään muuta syytä, jolla voitaisiin legitimoida<br />
riskien allokointi rahastoyhtiölle.<br />
2.3.2 Tehokas operatiivisten riskien allokaatio<br />
Operatiivisten riskien optimaalista allokaatiota tarkasteltaessa olennaista on se, kumpi<br />
osapuoli pystyy kantamaan riskit edullisimmin. Operatiivisten riskien kantamisen<br />
vastapainoksi rahastoyhtiö perii sijoittajilta riskipreemion eli riskilisän. Koska rahastoyhtiön<br />
osakkeenomista<strong>ja</strong>t ovat riskinkarttajia, he ovat valmiita ottamaan lisäriskiä<br />
kantaakseen vain, jos liiketoimen odotettu tuotto on vastaavasti korkeampi. Rahastoosuudenomistajien<br />
kannalta korkeamman hallinnointipalkkion muodossa maksettava<br />
riskipreemio alentaa sijoituksen tuottoa. Jos riskipreemio uhkaa muodostua suureksi,<br />
rahastosijoittajien edun mukaista saattaa olla, että he osallistuvat operatiivisten<br />
riskien kantamiseen, koska tällöin myös sijoituksen odotettu tuottoaste on suurempi.<br />
Riskipreemio, jonka sijoitta<strong>ja</strong>t ovat valmiita maksamaan, voidaan havaita myös<br />
niin sanottuna sijoitusyhtiöiden alihinnoitteluongelmana. Sijoitusyhtiön osakkeista<br />
maksettava hinta on yleensä alempi kuin yhtiön omistusten markkina-arvo eli substanssiarvo.<br />
74 Tämä tarkoittaa sitä, että jos sijoitusrahasto <strong>ja</strong> sijoitusyhtiö ovat sijoitusten<br />
koostumuksen <strong>ja</strong> sijoituspolitiikan eli sijoitusstrategian suhteen identtiset, sijoitusyhtiöstä<br />
on mahdollista saada suurempi tuotto samalla pääomalla. Se, että sijoitusyhtiön<br />
osakkeiden pörssikurssi on alle substanssiarvon, kuvastaa osaltaan sitä, että<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t ovat valmiita operatiivisten riskien kantamiseen vain, jos odotettu tuotto<br />
74 Ks. esimerkiksi Malkiel (1977). Yleensä uuden sijoitusyhtiön tullessa markkinoille sen osakkeista maksetaan<br />
yhtiön osakekohtaista substanssiarvoa korkeampi hinta. Tämän jälkeen sijoitusyhtiön osakkeista<br />
maksettava hinta laskee alle substanssiarvon. Tavallisesti pörssiyhtiöiden arvo perustuu yhtiön<br />
tulevaisuuden odotuksiin, mutta sijoitusyhtiön tulevaisuuden odotuksen näkyvät jo sen omistamien<br />
arvopaperien arvossa. Siksi sijoitusyhtiön osakkeen tulisi vastata substanssiarvoa. Ylihinnoittelu<br />
selittyy preemiolla, jonka sijoitusyhtiön alkuperäiset osakkeenomista<strong>ja</strong>t vaativat, jotta listautuminen<br />
olisi heille taloudellisesti kannattavaa.<br />
39
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
on vastaavasti suurempi. Tosin sijoitusyhtiön osakkeiden alihinnoitteluongelmaa on<br />
empiirisesti selitetty muillakin yhteisömuodosta riippumattomilla syillä, kuten sijoitusyhtiön<br />
hallinnointikustannuksilla, sijoitusyhtiön sijoitusten likviditeettiongelmilla,<br />
verotussyillä <strong>ja</strong> erilaisten sijoitta<strong>ja</strong>ryhmien teorialla (investor sentiment theory 75 ). 76<br />
Operatiivisia riskejä allokoitaessa on ensisi<strong>ja</strong>isesti arvioitava sitä, kummalla osapuolella<br />
on paremmat mahdollisuudet vaikuttaa riskien toteutumiseen. Kontrolliperiaatteen<br />
mukaan riski olisi sälytettävä sille osapuolelle, joka huokeimmin pystyy ehkäisemiseen<br />
riskin syntymisen 77 . Mikäli tämän perusteella ei voida sysätä riskiä kummallekaan<br />
osapuolelle tai kyseessä on niin sanottu puhdas riski 78 , johon kumpikaan<br />
osapuoli ei voi vaikuttaa, riski on vakuutusperiaatteen mukaan sysättävä sille osapuolelle,<br />
jolle on halvempaa ottaa vakuutus tai muutoin ha<strong>ja</strong>uttaa riski 79 .<br />
Suureen osaan operatiivisista riskeistä rahastoyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>t voivat<br />
vaikuttaa. Ensinnäkin rahastoyhtiön omista<strong>ja</strong> on yleensä konsernin emoyhtiö, joka<br />
käyttää määräysvaltaa rahastoyhtiössä. Emoyhtiö voi vaikuttaa siihen, kuinka riskillistä<br />
toimintaa tytäryhtiö harjoittaa. Se voi määrätä tytäryhtiön ryhtymään tarpeellisiksi<br />
katsomiinsa varotoimiin. Sen si<strong>ja</strong>an rahasto-osuudenomistajilla ei ole vastaavaa<br />
vaikutusvaltaa rahastoyhtiön päätöksentekoon, vaikka SRL 8.2 §:n mukaan rahastoosuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
valitsevat vähintään kolmanneksen rahastoyhtiön hallituksen jäsenistä.<br />
Käytännössä päätösvaltaa rahastoyhtiössä käyttävät kuitenkin rahastoyhtiön<br />
osakkeenomista<strong>ja</strong>t, koska he valitsevat enemmistön hallituksen jäsenistä. Toiseksi<br />
emoyhtiöllä on myös rahasto-osuudenomistajia paremmat mahdollisuudet valvoa tytäryhtiönsä<br />
toimintaa, koska rahasto-osuudenomistajilla ei ole mahdollista saada sellaista<br />
informaatiota kuin emoyhtiöllä. Rahasto-osuudenomistajien suorittama valvonta<br />
saattaisi aiheuttaa kustannuksia, jotka olisivat suuremmat kuin valvonnasta saatavat<br />
tuotot. Se olisi myös omiaan johtamaan vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaan. Rahastoyhtiössä<br />
valvontaa suorittavia osakkeenomistajia on vähemmän <strong>ja</strong> heidän on helpompi sopia<br />
mahdollisten valvontakustannusten <strong>ja</strong>kamisesta keskenään, eikä vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaa<br />
näin pääse niin helposti syntymään. Lisäksi rahasto-osuudenomistajilla ei<br />
välttämättä ole kykyä tehdä tarvittavia riskiarviointe<strong>ja</strong>. Sen si<strong>ja</strong>an rahastoyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>t<br />
usein omaavat rahasto-osuudenomistajia enemmän henkistä pääomaa<br />
(human capital), jonka turvin he voivat vaikuttaa riskien aktualisoitumiseen.<br />
75 Teorian mukaan markkinoilla on kahdenlaisia sijoittajia: niitä, joilla on informaatiota <strong>ja</strong> niitä, jotka<br />
luulevat omaavansa informaatiota. Koska sijoitusyhtiön osakkeen arvo muodostuu näiden kahden<br />
ryhmän kaupankäynnin yhteistuloksena, osakkeen hinta voi poiketa todellisesta arvostaan.<br />
76 Ks. esimerkiksi Boudreaux (1973), s. 515-522, Malkiel (1977), s. 847-859, Brauer (1984), s. 491-507,<br />
Brickley <strong>ja</strong> Schallheim (1985), s. 107-118, Lee, Shleifer <strong>ja</strong> Thaler (1991), s. 75-109 sekä Puttonen <strong>ja</strong><br />
Kivisaari (1997), s. 145-146.<br />
77 Calabresi (1970), s. 136. Ks. myös Skogh <strong>ja</strong> Lane (2000), 96-97.<br />
78 Puhtaalla riskillä tarkoitetaan riskiä, jossa kumpikaan osapuoli ei voi vaikuttaa siihen, millä todennäköisyydellä<br />
vahinko aiheutuu <strong>ja</strong> jos se syntyy, missä laajuudessa vahinkoa aiheutuu. Ks. terminologiasta<br />
Skogh <strong>ja</strong> Lane (2000), s. 93.<br />
79 Ks. epätäydellisen sopimusten täydentämisestä <strong>ja</strong> tehokkaasta riskin<strong>ja</strong>osta enemmän Määttä (1998a),<br />
s. 86-72 sekä Skogh <strong>ja</strong> Lane (2000), s. 86-102.<br />
40
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Toisaalta operatiivisten riskien aktualisoituminen voi johtua rahastoyhtiöstä riippumattomista<br />
tekijöistä, kuten maailmanmarkkinoiden yleisestä kehityksestä. Tällöin<br />
vakuutusperiaatteen mukaan riski tulisi sysätä sille osapuolelle, jolle on halvempaa<br />
ottaa vakuutus tai muutoin ha<strong>ja</strong>uttaa riski 80 . Jos jokainen yksittäinen rahastosijoitta<strong>ja</strong><br />
velvoitettaisiin ottamaan vakuutus, siitä aiheutuisi huomattavat transaktiokustannukset.<br />
Tällä perusteella operatiiviset riskit tulisi sysätä rahastoyhtiön kannettavaksi. Toisaalta<br />
sijoitusrahasto voidaan velvoittaa ottamaan vakuutus sijoittajien puolesta, jolloin<br />
on vaikea todentaa kummalle osapuolelle vakuutuksen ottaminen tosiasiassa olisi<br />
halvempaa. Lisäksi on huomioitava, että tiettyjä riskejä vastaan ei ole saatavilla<br />
vakuutusta 81 . Tällöin riski tulisi <strong>ja</strong>kaa kantokykyperiaatteen mukaan sille osapuolelle,<br />
joka on parempi riskin kanta<strong>ja</strong>. Silloin, kun toinen osapuoli on riskineutraali <strong>ja</strong> toinen<br />
on riskiaversiivinen, riski tulisi sysätä riskineutraalille osapuolelle, koska hän on valmis<br />
ottamaan riskin kantaakseen vähemmällä kompensaatiolla. Sen si<strong>ja</strong>an, kun molemmat<br />
osapuolet ovat riskineutraale<strong>ja</strong>, tällöin ei ole merkitystä kumpi riskin kantaa,<br />
kunhan tämä saa korvauksen riskin kantamisesta. Vastaavasti, kun molemmat osapuolet<br />
ovat riskinkaihtajia, riskit tulisi <strong>ja</strong>kaa riskien kaihtamisen mukaisessa suhteessa.<br />
82<br />
Yhtiöitä pidetään yleensä riskineutraaleina 83 . Yhtiön osakkaat voivat ha<strong>ja</strong>uttaa<br />
sijoituksensa investoimalla useaan yhtiöön. Yhtiöt voivat puolestaan ha<strong>ja</strong>uttaa toimintansa<br />
usealle eri toimialalle, tavarantoimitta<strong>ja</strong>lle tai asiakkaalle. Lisäksi yhtiöt voivat<br />
hyödyntää konsernirakenteen etu<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> ha<strong>ja</strong>uttaa toimintansa useaan eri yhtiöön.<br />
Koska yksilöitä yleensä pidetään riskinkaihtajina, yhtiöiden ollessa riskineutraale<strong>ja</strong><br />
operatiiviset riskit tulisi kantokykyperiaatteen mukaisesti siis sysätä rahastoyhtiölle.<br />
Yhtiöiden riskineutraalisuusoletus voidaan kuitenkin kyseenalaistaa. Pienen suljetun<br />
yhtiön osakkeenomistajien voi olla vaikea ha<strong>ja</strong>uttaa omistustaan. Pienessä osakeyhtiössä<br />
rahoituksen hankkiminen yleensä edellyttää osakkeenomistajilta yhtiön<br />
lainojen henkilökohtaista takaamista. Pienen yhtiön voi olla hankalaa <strong>ja</strong> kannattamatonta<br />
ha<strong>ja</strong>uttaa toimintaansa usealle eri toimialalle. Vastaavasti myös julkisesti noteerattujen<br />
yhtiöiden tai niiden tytäryhtiöiden riskineutraalisuus on kyseenalaista. Riskineutraalilla<br />
yhtiöllähän tarkoitetaan yhtiötä, jolle odotusarvon mukainen riskillinen<br />
tulo on samanarvoinen kuin samansuuruinen varma tulo. Päätös rahastoyhtiön tai<br />
minkä muun tahansa tytäryhtiön perustamisesta tai ostamisesta on emoyhtiölle tai<br />
muille osakkeenomistajille aina investointipäätös. Vaikka yhtiö voi ha<strong>ja</strong>uttamalla toimintansa<br />
usealle toimialalle pienentää riskejään, sen ei kannata perustaa tytäryhtiötä,<br />
80 Skogh <strong>ja</strong> Lane (2000), s. 95.<br />
81 Esimerkiksi Franksin <strong>ja</strong> Mayerin (2001) tutkimuksen mukaan Euroopassa suurimmat omaisuudenhoita<strong>ja</strong>t<br />
ovat vakuuttaneet itsensä vahinkojen <strong>ja</strong> henkilöstön mahdollisten väärinkäytösten varalta.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an pienten omaisuudenhoitajien ei raportoitu vakuuttaneen itseään kyseisten operatiivisten<br />
riskien varalta. Tässä yhteydessä vakuutuksien puuttumista ei voine pitää osoituksena pienten omaisuudenhoitajien<br />
riskineutraalisuudesta, vaan kyse on pikemminkin siitä, että pienissä omaisuudenhoitoyhtiöissä<br />
johdon <strong>ja</strong> työntekijöiden monitorointi on oleellisesta helpompaa.<br />
82 Polinsky (1987), s. 60-62.<br />
83 Ks. Cooter <strong>ja</strong> Ulen (2000), s. 47.<br />
41
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
ellei investoinnin odotettu tulo ole varmaa tuloa suurempia 84 . Lisäksi, jos yhtiöt olisivat<br />
riskineutraale<strong>ja</strong>, niiden ei yleensäkään kannattaisi ottaa vakuutuksia 85 . Ja vaikka<br />
yhtiöt olisivatkin riskineutraale<strong>ja</strong>, niiden päätöksentekoon hei<strong>ja</strong>stuu yritysjohdon riskiaversiivisuus<br />
86 . Johdon riskiaversiivisuudesta johtuenhan useissa julkisesti noteeratuissa<br />
yhtiössä käytetään erilaisia kannustinpalkkausjärjestelmiä, jotka kannustavat yritysjohtoa<br />
riskinottoon 87 . Siten, vaikka julkisesti noteerattu<strong>ja</strong> yhtiötä pidettäisiinkin<br />
riskinkantajina riskineutraaleina, päätöksentekijöinä ne ovat riskinkaihtajia 88 .<br />
Koska operatiivisten riskien kantamisesta edellytettävään riskipreemioon hei<strong>ja</strong>stuu<br />
yritysjohdon riskiaversiivisuus, rahastoyhtiön veloittama kompensaatio voi olla<br />
jopa sijoittajien edellyttämää riskipreemiota suurempi, jos yritysjohto on rahasto-osuudenomistajia<br />
riskiaversiivisempi. Periaatteessa rahasto-osuudenomistajien voitaisiin<br />
a<strong>ja</strong>tella olevan riskineutraale<strong>ja</strong>, koska riski pulverisoituu eli <strong>ja</strong>kautuu suurelle joukolle<br />
rahasto-osuudenomistajia. Tämä tarkoittaisi sitä, että puhtaan riskin tapauksessa riski<br />
tulisi sysätä rahasto-osuudenomistajien kannettavaksi etenkin silloin, kun rahastosijoittajien<br />
vastapuolena on henkilökunnan omistama emoyhtiö, jossa riski <strong>ja</strong>kautuisi<br />
pienelle omista<strong>ja</strong>joukolle.<br />
Käytännössä sekä yksittäisiä rahastosijoittajia että rahastoyhtiötä voidaan kuitenkin<br />
pitää riskinkaihtajina. Rahastosijoitta<strong>ja</strong> harvemmin ha<strong>ja</strong>uttaa sijoituksiaan riittävästi<br />
useaan sijoitusrahastoon tai muuhun sijoituskohteeseen. Mitä suuremmasta yksittäisen<br />
sijoitta<strong>ja</strong>n tai rahastoyhtiön budjettiin suhteutusta rahamäärästä on kyse, sitä<br />
riskiaversiivisemmin ne käyttäytyvät. Eli silloin, kun kyseessä on puhdas riski, ei voida<br />
tyhjentävästi sanoa kumpi osapuoli olisi parempi riskinkanta<strong>ja</strong>. Voidaan kuitenkin<br />
olettaa, että rahastoyhtiö yhtiönä kaihtaisi riskejä rahastosijoittajia vähemmän. Tällöinkään<br />
riskin sysääminen pelkästään rahastoyhtiön kannettavaksi ei ole taloudellisesti<br />
perusteltua.<br />
Tehokasta riskien allokaatiota voidaan hahmottaa myös kuvan 2.4 avulla. Siinä<br />
rahastosijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön preferenssejä riskin <strong>ja</strong> tuoton suhteen kuvataan<br />
indifferenssikäyrien avulla. Kuvassa riskiä karttavan sijoitta<strong>ja</strong>n (I) <strong>ja</strong> rahastoyhtiön<br />
(R) indifferenssikäyrät ovat nousevia, koska säilyttääkseen hyötytasonsa entisellään,<br />
ne ovat valmiita ottamaan kasvavan riskin kantaakseen vain, jos odotettu tuottoaste<br />
on vastaavasti suurempi. Kuvaan sisältyy oletus, että rahastosijoitta<strong>ja</strong>t ovat riskiaver-<br />
84 Investointien kannattavuuden keskeinen tekijä on hankkeen riskillisyys. Investointilaskelmamenetelmistä<br />
esimerkiksi nykyarvomenetelmässä lähdetään siitä, että mitä riskillisemmästä investointihankkeesta<br />
on kysymys, sitä suuremman laskentakoron tulee olla. Mitä suuremmaksi laskentakorko<br />
asetetaan, sitä suuremman investoinnista odotettavan nettotulojen tulisi olla, jotta investointia<br />
voidaan pitää kannattavana. Ks. investointilaskentamenetelmistä enemmän esimerkiksi Martikainen<br />
(1998).<br />
85 Ks. vakuuttamisen syistä enemmän Posner (2003), s. 450-451.<br />
86 Ks. yritysjohdon riskiaversiivisuudesta esimerkiksi Posner (2003), s. 450 tai Cooter <strong>ja</strong> Ulen (2000),<br />
s. 47.<br />
87 Ks. esimerkiksi Kanniainen (1996). Eri asia on, kannustavatko kannustinpalkkiot liialliseen riskinottoon,<br />
jos palkkiojärjestelmät on muotoiltu esimerkiksi siten, että yritysjohdon ei tarvitse kantaa<br />
downside-riskiä.<br />
88 Ks. myös Shavell (2003a), luku 5, s. 2.<br />
42
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
siivisempia kuin rahastoyhtiö. Alkutilanteessa, pisteessä E, operatiivisia riskejä ei ole<br />
täysin allokoitu rahastoyhtiölle. Maksamalla rahastoyhtiölle preemion (r 1 - r 0 ) rahastosijoitta<strong>ja</strong><br />
hyötyy riskien uudelleen allokaatiosta, koska hän pääsee pisteeseen F eli<br />
korkeammalle indifferenssikäyrälle I 2 . Kuvasta 2.4 voidaan nähdä, että vaikka riskin<br />
sysääminen rahastoyhtiölle on parannus (piste F) sijoittajien kannalta, se ei välttämättä<br />
ole pareto-tehokas ratkaisu. Rahastoyhtiön on mahdollista päästä korkeammalle<br />
indifferenssikäyrälle R 2 (piste G) ilman, että sijoittajien hyvinvointi laskee. Lisäksi,<br />
jos rahastosijoittajien budjettirajoite on B 2 :n kaltainen, rahastosijoittajien on mahdollista<br />
päästä indifferenssikäyrää I 2 korkeammalle indifferenssikäyrälle, joka si<strong>ja</strong>itsee<br />
indifferenssikäyrien I 2 <strong>ja</strong> I 3 välissä, ottamalla (suhteellinen) osa operatiivisista riskeistä<br />
kannettavakseen.<br />
Kuva 2.4: Rahastosijoittajien hyöty riskien allokoinnista.<br />
Edellä esitetyn valossa operatiivisten riskien allokaatio on optimaalinen silloin,<br />
kun vahingonkorvauksen vastuuperusteeksi otetaan operatiivisten riskien osalta kontrollivastuu.<br />
Kontrollivastuussa vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n on vastuusta vapautuakseen esitettävä,<br />
että seuraavat neljä edellytystä täyttyvät: 1) sopimusrikkomuksen on johduttava<br />
esteestä; 2) esteen on oltava velallisen vaikutusmahdollisuuksien ulkopuolella; 3)<br />
velalliselta ei voida kohtuudella edellyttää, että hän olisi ottanut kyseisen esteen huomioon<br />
sopimuksentekohetkellä; <strong>ja</strong> 4) velallinen ei voi kohtuudella voittaa eikä välttää<br />
esteen seurauksia 89 . Sijoitusrahaston varallisuudenhoidon osalta vastuuperusteen tulisi<br />
kuitenkin olla tuottamusvastuuta 90 . Ei ole perusteltua asettaa rahastoyhtiötä vastuuseen<br />
riskeistä, jotka <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan luonteelle ominaisesti kuuluvat rahasto-osuudenomistajien<br />
kannettavaksi.<br />
89 Hemmo (2003b), s. 229.<br />
90 Ks. vahingonkorvausvastuusta enemmän luku 7.<br />
43
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Pääomavaatimuksen osalta operatiivisten riskien optimaalinen allokaatio tarkoittaa<br />
sitä, että rahasto-osuudenomistajia ei kannata suo<strong>ja</strong>ta kaikkien operatiivisten riskien<br />
varalta. Puhtaan riskin osalta on taloudellisesti perusteltua, että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
kantavat osan riskeistä. Lisäksi mitä suuremmasta vahingosta on kyse, sitä kalliimpaa<br />
sijoittajien suo<strong>ja</strong>aminen yleensäkin on. Tällöin voi olla tehokkaampaa, että<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t kantavat osan riskistä kuin se, että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
maksavat suuren preemion riskin kantamisesta rahastoyhtiölle. Koska vahingon<br />
täysimääräinen korvaaminen ei aina ole taloudellisesti järkevää, tulee SRL:ssa päämääräksi<br />
ottaakin vahinkojen ennaltaehkäisy 91 .<br />
2.3.3 Sijoitusten ha<strong>ja</strong>uttaminen riskin<strong>ja</strong>on perustana<br />
Sen lisäksi, että operatiivisten riskien allokointi rahastoyhtiölle on useimmiten taloudellisesti<br />
tehokasta, se mahdollistaa rahastosijoittajille myös sijoitusten tehokkaan<br />
ha<strong>ja</strong>uttamisen. Rahoitusmarkkinoilla riski on sijoitusten arvoon liittyvää epävarmuutta.<br />
Sijoitusten ha<strong>ja</strong>uttaminen eli diversifiointi on yksi tehokas riskin hallinnan väline. Sijoitussalkun<br />
eli portfolion kokonaisriskiä voidaan alentaa ha<strong>ja</strong>uttamalla useisiin sijoituskohteisiin.<br />
Ha<strong>ja</strong>utuksen riskiä vähentävä vaikutus perustuu siihen, että sijoituskohteiden<br />
tuotot eivät muutu samaan suuntaan samanaikaisesti. Ha<strong>ja</strong>uttamisen avulla<br />
yksittäisen yhtiön arvopapereiden arvoon liittyvä riski, niin sanottu epäsystemaattinen<br />
riski, voidaan välttää. Sen si<strong>ja</strong>an markkinariskiä ei voi välttää ha<strong>ja</strong>uttamalla, koska<br />
yleiset taloudelliset tekijät muuttavat kaikkien sijoituskohteiden tuottoasteita samansuuntaisesti.<br />
Kun kyseessä on hyvin ha<strong>ja</strong>utettu portfolio, on portfolion epäsystemaattinen<br />
riski hyvin pieni <strong>ja</strong> sijoitta<strong>ja</strong>n kannettavaksi jää ainoastaan markkinariski. 92<br />
Jos sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> voitaisiin käyttää rahastoyhtiön vastuiden kattamiseen,<br />
kuten sijoitusyhtiössä, sijoitta<strong>ja</strong>n portfolioon jäisi huomattava määrä epäsystemaattista<br />
riskiä, jota hän ei voi poistaa ha<strong>ja</strong>uttamalla. Pahimmassa tapauksessa sijoitussalkun<br />
arvo voisi romahtaa rahastoyhtiön mahdollisessa konkurssissa. Tällöin sijoitusrahaston<br />
tuoton odotusarvoon vaikuttaisi myös rahastoyhtiön konkurssin todennäköisyys.<br />
Koska ha<strong>ja</strong>uttamisen tarkoituksena on minimoida epäsystemaattisen riskin<br />
määrä sijoitussalkussa, sijoitusten kollektiivinen ha<strong>ja</strong>uttaminen sijoitusrahastojen avulla<br />
ei olisi tehokasta, jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t olisivat vastuussa rahastoyhtiön velvoitteista.<br />
Sijoittajien kannattaisi ryhtyä sijoitustensa omatoimiseen ha<strong>ja</strong>uttamiseen.<br />
Osakkeiden <strong>ja</strong> muiden arvopaperien hankintaan sekä omistamiseen liittyy kuitenkin<br />
ylimääräisiä kustannuksia. Varsinkin pienten sijoitusten omatoiminen ha<strong>ja</strong>uttaminen<br />
olisi rahasto-osuuksien omistamista huomattavasti kalliimpaa. Siksi sijoitusrahastolainsäädäntö,<br />
joka asettaa operatiiviset riskit rahastoyhtiön kannettavaksi, säästää sijoittajien<br />
omatoimisesta ha<strong>ja</strong>uttamisesta aiheutuvat transaktiokustannukset. Ilman si-<br />
91 Ks. vahingonkorvausoikeuden tavoitteista esimerkiksi Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 11-12 <strong>ja</strong> Shavell<br />
(2003a), luku 2, s. 2.<br />
92 Ks. esimerkiksi Fabozzi ym. (2002), s. 17.<br />
44
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
joitusrahastolainsäädäntöä sijoitta<strong>ja</strong>lta, jonka ensisi<strong>ja</strong>isena tavoitteena on sijoitusten<br />
tehokas ha<strong>ja</strong>uttaminen, jäisivät muutkin sijoitusrahastosijoittamisen edut saavuttamatta.<br />
Sijoitusrahastot tarjoavat varsinkin piensijoitta<strong>ja</strong>lle merkittäviä etu<strong>ja</strong>: mittakaavaedut,<br />
sijoituksen parempi likviditeetti, omaisuudenhoitopalvelut, kansainvälinen ha<strong>ja</strong>uttaminen<br />
<strong>ja</strong> mahdollisuus sijoittaa rahamarkkinainstrumentteihin.<br />
Se, onko SRL:n operatiivisten riskien allokointi yhteiskunnallisesti tehokas, riippuu<br />
sekä riskin<strong>ja</strong>on että sijoitussalkun tehokkaan ha<strong>ja</strong>uttamisen mukanaan tuomista<br />
eduista <strong>ja</strong> toisaalta rahastoyhtiön edellyttämän riskipreemion suuruudesta. Tehokkaan<br />
riskin<strong>ja</strong>on arviointi on kuitenkin toissi<strong>ja</strong>ista, koska lainsäädäntö mahdollistaa<br />
tehokkaan riskin<strong>ja</strong>on allokoinnin markkinalähtöisesti. Sijoitta<strong>ja</strong> voi valita omalle riskinkantokyvylleen<br />
sopivan riski<strong>ja</strong>on investoimalla joko sijoitusrahastoon tai sijoitusyhtiöön<br />
ilman, että hänen tarvitsee erikseen sopia riskin<strong>ja</strong>osta sijoitusyhtiön tai rahastoyhtiön<br />
kanssa. Tässä mielessä SRL:n etu on siinä, että se säästää sopimuksenteon<br />
transaktiokustannuksia <strong>ja</strong> markkinamekanismien vaikutuksesta riskin<strong>ja</strong>ko on yhteiskunnallisesti<br />
tehokas.<br />
2.4 Rajoitettu vastuu<br />
2.4.1 Rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu<br />
SRL 25.1 §:n mukaan rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät vastaa henkilökohtaisesti sijoitusrahastoa<br />
koskevista velvoitteista. Heidän vastuunsa rajoittuu sijoitusrahastoon sijoitettuun<br />
pääomaan. Rahasto-osuudenomistajilta ei voida vaatia lisäsuorituksia, vaikka<br />
sijoitusrahaston mahdolliset velko<strong>ja</strong>t jäisivät ilman suoritusta. Käytännössä rahastoosuudenomistajien<br />
riski sijoitusrahastossa ei täysimääräisesti kohdistu edes siis sijoitusrahaston<br />
sijoitustoiminnan tuottoon, vaan osa sijoitusrahaston riskeistä voi jäädä<br />
sijoitusrahaston mahdollisten velkojien kannettavaksi.<br />
Kansainvälisesti rahasto-osuudenomistajien asema sijoitusrahastossa on pääsääntöisesti<br />
järjestetty rajoitetun vastuun periaatteelle 93 . Poikkeuksena ovat ne säännökset,<br />
joiden mukaan sijoitusrahaston osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat tietyissä tilanteissa joutua<br />
henkilökohtaisesti vastamaan rahaston velvoitteista. Sijoitusrahastotoiminnan kannalta<br />
merkittävistä maista vain Yhdysvaltojen Massachusettsin osavaltiossa trustin<br />
osuudenhalti<strong>ja</strong>t voivat yhtiökumppaneina joutua henkilökohtaisesti vastaamaan rahaston<br />
velvoitteista. 94<br />
Miksi rahasto-osuudenomistajien vastuu rajoittuu sijoitusrahastoon sijoitettuun<br />
pääomaan? Vastausta on syytä lähteä hakemaan yhtiöoikeuden taloustieteestä. Rajoitettu<br />
vastuu on yhtiöoikeuden keskeisimmistä ominaisuuksista 95 . Vain henkilöyhtiöi-<br />
93 Alexeeva ym. (2000), s. 30.<br />
94 VM (1998), s. 11.<br />
95 Ks. osakeyhtiöoikeuden osalta esimerkiksi Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 40, Kaisanlahti (1996),<br />
s. 192, Airaksinen <strong>ja</strong> Jauhiainen (2000), s. 150-152 sekä Mäntysaari (2002), s. 44.<br />
45
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
den vastuunalaiset yhtiömiehet ovat henkilökohtaisesti vastuussa yhtiöiden velvoitteista.<br />
Rajoitetulla vastuulla on tärkeä tarkoituksensa niin osakeyhtiön osakkeenomistajille,<br />
osuuskunnan <strong>ja</strong> yhdistyksen jäsenille, kommandiittiyhtiön äänettömälle yhtiömiehelle<br />
kuin sijoitusrahaston rahasto-osuudenomistajillekin: ilman sitä he eivät tietäisi<br />
sijoituksensa enimmäisriskiä eli maksimitappiota etukäteen. Jos esimerkiksi rahasto-osuudenomistajien<br />
vastuu olisi rajoittamatonta, he saattaisivat joutua kantamaan<br />
sijoitusrahaston vastuut mahdollisessa konkurssissa. Tällöin he eivät todennäköisesti<br />
olisi halukkaita merkitsemään sijoitusrahaston rahasto-osuuksia. 96<br />
Käytännössä sijoitusrahaston konkurssin todennäköisyys on pieni, koska sijoitusrahastojen<br />
riskipositioiden otto on tarkoin ra<strong>ja</strong>ttu. Rahastoyhtiö saa esimerkiksi<br />
ottaa sijoitusrahaston lukuun väliaikaiseen tarkoitukseen luottoa määrän, joka vastaa<br />
enintään 10 prosenttia sijoitusrahaston varoista. Sen si<strong>ja</strong>an nykyisin Suomessakin erikoissijoitusrahastoina<br />
sallitut riskirahastot (hedge funds) 97 käyttävät monimutkaisia sijoitusstrategioita,<br />
joissa velan käytöllä on keskeinen asema tuottojen lisäämisessä.<br />
Luotonoton vuoksi on mahdollista, että sitä käyttävä rahasto voi joutua konkurssiin,<br />
jos rahaston velat ylittävät sen varat. Vaikka erikoissijoitusrahastojen sijoitustoimintaa<br />
ei SRL:ssa säädellä, erikoissijoitusrahastojen sijoitustoimintaa säädellään kuitenkin<br />
hallinnollisin päätöksin. Valtioneuvoston asettamien ehtojen mukaan erikoissijoitusrahaston<br />
ottama laina voi olla suuruudelta enintään 10 prosenttia rahaston omista<br />
varoista. Lisäksi, jos erikoissijoitusrahasto harjoittaa lyhyeksi myyntiä tai arvopaperin<br />
lainausta, sen tulee varmistaa, että se kykenee selvityspäivään mennessä toimittamaan<br />
myymänsä arvopaperit, joita se ei omista. 98<br />
Periaatteessa tavallisen sijoitusrahaston <strong>ja</strong> erikoissijoitusrahaston konkurssi on<br />
kuitenkin mahdollinen. Pienikin lainanotto voimakkaan kurssilaskun sekä lunastusvaatimusten<br />
lisääntymisten kanssa voi johtaa sijoitusrahaston konkurssiin. Siten rahasto-osuudenomistajien<br />
rajoitettu vastuu vähentää rahasto-osuuteen liittyvää riskiä,<br />
mikä lisää sijoitusrahastojen houkuttelevuutta sijoituskohteena 99 . Sijoittajien henkilökohtaisen<br />
vastuun puuttuminen voi kuitenkin aiheuttaa ulkoishaitto<strong>ja</strong>, jos sijoitusrahaston<br />
varat eivät riitä vastuiden kattamiseen. Tällöin rahasto-osuudenomistajien ei<br />
tarvitse kantaa kaikkia toimintansa kustannuksia, mikä on yleensä talouden tehokkuuden<br />
kannalta epätoivottavaa. Henkilökohtaisen velkavastuun puuttuminen voi<br />
kannustaa myös yhtiömuodon väärinkäyttöön. Erityisesti riskirahastot ovat herättäneet<br />
julkista huolta niiden rahoitusmarkkinoiden vakaudelle aiheuttamista uhista 100 .<br />
96 Ks. myös Manne (1967), s. 262, Leebron (1991), s. 1600, <strong>ja</strong> Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 522-523.<br />
97 Alun perin hedge fundit olivat suo<strong>ja</strong>rahasto<strong>ja</strong>, jotka käyttivät osakkeiden lyhyeksi myyntiä sijoitusten<br />
suo<strong>ja</strong>amiseen. Nykyisin riskirahastojen määrittely on vaihtelevaa. Yhden määritelmän mukaan<br />
hedge fundilla tarkoitetaan yhteisöä, joka käyttää yhtä tai useampaa seuraavista keinoista: sijoittaa<br />
eri sijoituskohteisiin, käyttää velan vipuvaikutusta tai johdannaisia riskinottamiseen. Toisen näkemyksen<br />
mukaan hedge fundilla tarkoitetaan portfoliota, jonka sijoituksista vähintään 25 prosenttia<br />
käytetään vipuvaikutuksen aikaansaamiseksi. Laajimman määritelmän mukaan kaikki yksityiset yhtiöt<br />
tai rahastot, jotka harjoittavat sijoitustoimintaa <strong>ja</strong> joiden omista<strong>ja</strong>t eivät ole henkilökohtaisesti<br />
vastuussa, ovat riskirahasto<strong>ja</strong>. Ks. Lumpkin <strong>ja</strong> Blommestein (1999).<br />
98 Pylkkönen (2002), s. 42.<br />
99 Alexeeva ym.(2000), s. 30.<br />
100 Ks. Pylkkönen (2002).<br />
46
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Julkisesti noteeratussa yhtiössä osakkeenomistajien rajoitettua vastuuta perusteellaan<br />
usealla eri syyllä 101 . Näistä perusteista voidaan johtaa perusteet myös rahasto-osuudenomistajien<br />
rajoitetulle vastuulle. Ensinnäkin rajoitetun vastuun katsotaan<br />
olevan välttämätön edellytys omistuksen <strong>ja</strong> päätösvallan eriytymiselle sekä sitä kautta<br />
tehokkaiden markkinoiden olemassa ololle 102 . Ilman rahasto-osuudenomistajien rajoitettua<br />
vastuuta he eivät olisi halukkaita antamaan sijoitusrahaston päätösvaltaa rahastoyhtiölle,<br />
koska se voisi vaarantaa osuudenomistajien muun varallisuuden. Rahastoyhtiö<br />
voisi sijoitusrahaston puolesta tekemillään oikeustoimilla sitoa rahastoosuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
miten suuriin vastuihin tahansa. Rajoitettu vastuu suo<strong>ja</strong>a erityisesti<br />
piensijoitta<strong>ja</strong>a, jolla ei ole vaikutusmahdollisuuksia sijoitusrahaston päätöksentekoon.<br />
Rajoitetun vastuun vallitessa rahastosijoitta<strong>ja</strong>t tietävät vastuunsa ylära<strong>ja</strong>n. Tällöin rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
voivat delegoida päätösvallan rahastoyhtiölle <strong>ja</strong> jättää sijoitusrahaston<br />
hallinnosta huolehtimisen sijoitusmarkkinoiden ammattilaisten tehtäväksi.<br />
Tässä mielessä rajoitettu vastuu on tehokkaiden organisaatioiden edellytys, koska<br />
päätösvalta voidaan delegoida sellaiselle osapuolelle, jolla on henkistä pääomaa enemmän<br />
103 . Rajoitettu vastuu pienentää myös rahastosijoittajien kustannuksia, koska heidän<br />
ei tarvitse itse seurata markkinoita tai osallistua sijoitusrahaston hallintoon, eikä<br />
valvoa sijoitusrahastoa, sen salkunhoita<strong>ja</strong>a <strong>ja</strong> rahastoyhtiötä yksityiskohtaisesti. Ilman<br />
osuudenomistajien rajoitettua vastuuta rahastosijoittajien valvonnasta aiheutuvat transaktiokustannukset<br />
olisivat huomattavasti suuremmat kuin rajoitetun vastuun tapauksessa<br />
104 .<br />
Toiseksi henkilökohtaisen vastuun puuttumista pidetään sijoitusten ha<strong>ja</strong>uttamisen<br />
edellytyksenä 105 . Ha<strong>ja</strong>uttamalla eli diversifioimalla omistus usean yhtiön arvopapereihin<br />
pyritään pienentämään yksittäiseen yritykseen liittyvää (epäsystemaattista)<br />
riskiä. Ha<strong>ja</strong>uttamisen avulla samalla riskitasolla on mahdollista saavuttaa sijoitussalkulle<br />
parempi tuotto. Ilman ha<strong>ja</strong>uttamista sijoittajien katsotaan kantavan epäsystemaattista<br />
riskiä ilman, että he saavat siitä korvausta 106 . Rahastosijoitusten ha<strong>ja</strong>uttamisella<br />
useaan sijoitusrahastoon voidaan vastaavasti välttää yhden rahaston sijoituspolitiikan<br />
epäonnistumisesta aiheutuvat tappiot <strong>ja</strong> rahasto-osuudenomistajien rajoitettu<br />
vastuu mahdollistaa siten myös sijoitusrahastojen ha<strong>ja</strong>uttamisen. Rahasto-osuudenomistajien<br />
rajoittamaton vastuu heikentäisi sijoittajien mahdollisuuksia ha<strong>ja</strong>uttaa rahastosijoituksensa<br />
107 . Lisäksi se heikentäisi sijoitusrahastojen erikoistumismahdolli-<br />
101 Ks. rajoitetun vastuun perusteluista julkisesti noteeratussa yhtiössä esimerkiksi Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel<br />
(1991) sekä Kaisanlahti (1996).<br />
102 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 41, Evans <strong>ja</strong> Quigley (1995), s. 497 <strong>ja</strong> Halpern, Trebilcock <strong>ja</strong> Turnbull<br />
(1980), s. 147-149.<br />
103 Halpern, Trebilcock <strong>ja</strong> Turnbull (1980), s. 147-149, Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 41 <strong>ja</strong> Evans <strong>ja</strong><br />
Quigley (1995), s. 497.<br />
104 Ks. myös Carr <strong>ja</strong> Mathewson (1988), s. 769.<br />
105 Manne (1967), s. 262, Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1985), s. 96-97, Blumberg (1986), s. 613, Easterbrook<br />
<strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 43, Leebron (1991), s. 1596-1600, <strong>ja</strong> Kaisanlahti (1996), s. 198.<br />
106 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 43. Puttonen <strong>ja</strong> Repo (2003), s. 100 vertaavat ha<strong>ja</strong>uttamista ainoaan<br />
ilmaiseen lounaaseen, joka rahoitusmarkkinoilla on mahdollista tarjolla.<br />
107 Ks. julkisen noteeratun yhtiön osalta vastaavasti Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1985), s. 96-97, Leebron<br />
(1991), s. 1596-1597 sekä Kaisanlahti (1996).<br />
47
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
suuksia esimerkiksi maantieteellisesti, toimialan mukaan tai yrityksen koon mukaan.<br />
Ra<strong>ja</strong>ttoman vastuun vallitessa sijoitusten ha<strong>ja</strong>uttaminen usean sijoitusrahastoon saattaisi<br />
jopa lisätä sijoitussalkun riskillisyyttä. Yhden sijoitusrahaston epäonnistuminen<br />
saattaisi johtaa jopa siihen, että rahastosijoitta<strong>ja</strong>n koko varallisuus tarvittaisiin yhden<br />
sijoitusrahaston vastuiden kattamiseen 108 . Mitä useampia sijoitusrahasto<strong>ja</strong> sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
salkkuun kuuluisi, sitä suurempi olisi hänen sijoitustensa kokonaisriski 109 . Jos osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
olisivat henkilökohtaisesti vastuussa sijoitusrahaston velvoitteista, sijoittajien<br />
kannattaisi minimoida eri sijoitusrahastojen lukumäärä salkussaan tai jopa pidättäytyä<br />
rahastosijoituksista kokonaan 110 . Ra<strong>ja</strong>ttoman vastuun vallitessa sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
kannattaisi ha<strong>ja</strong>uttaa sijoituksensa omatoimisesti tai sijoittaa vaihtoehtoisiin sijoituskohteisiin,<br />
joissa vastaavaa riskiä ei olisi, kuten sijoitusyhtiön osakkeisiin.<br />
Kolmanneksi rajoitettu vastuu on edellytys sille, että sijoitusrahasto voi ottaa ulkoisia<br />
vastuita 111 . Jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t olisivat henkilökohtaisesti vastuussa<br />
sijoitusrahaston velvoitteista, he eivät todennäköisesti sallisi sijoitusrahaston ottaa merkittävästi<br />
lainaa, sopia arvopaperilainaus- <strong>ja</strong> takaisinostosopimuksia tai käyttää johdannaisia.<br />
Päinvastoin rahastosijoittajilla olisi kannustin vaatia rajoituksia varsinkin<br />
sellaisten strategioiden käyttöön, joiden teoreettinen tappio on ra<strong>ja</strong>ton. Sijoitusrahaston<br />
mahdollisessa konkurssissa he kantaisivat riskin siitä, että sijoitusrahaston varallisuus<br />
ei riitä vastuiden kattamiseen. Tällöin rahasto-osuudenomistajilla olisi kannustin<br />
sijoittaa sellaisiin sijoitusrahastoihin, joiden säännöt estävät kyseisten instrumenttien<br />
käytön.<br />
Rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu mahdollistaa sen, että sijoitusrahasto<br />
voi käyttää velkarahoitusta, tehdä arvopaperilainaus- <strong>ja</strong> takaisinostosopimuksia sekä<br />
käyttää johdannaisinstrumentte<strong>ja</strong> sijoitussalkun arvonmuutoksien suo<strong>ja</strong>amiseen tai<br />
tehokkaan omaisuudenhoidon edistämiseen. Sijoitusrahaston luotonottotarve saattaa<br />
olla tarpeellista pyrittäessä takaamaan sijoitusrahaston likviditeetti olosuhteissa,<br />
jotka eivät ole otolliset sijoitusrahaston arvopapereiden myymiselle. Sijoitusrahaston<br />
lainanotto saattaa tulla kyseeseen myös tilanteessa, jossa käteisvarojen puute tai vähäisyys<br />
estävät sijoitusrahaston varallisuuteen kuuluvien merkintäoikeuksien käyttämistä.<br />
112 Lisäksi ottamalla luottoa sijoitusrahasto voi hyödyntää niin sanottua vieraan<br />
pääoman vipuvaikutusta 113 . Arvopaperilainaus- <strong>ja</strong> takaisinostosopimuksien avulla voidaan<br />
puolestaan hakea suo<strong>ja</strong>usta tai lisätuotto<strong>ja</strong> kurssien laskiessa. Vastaavasti johdannaisinstrumentit<br />
antavat mahdollisuuksia, joita vain osake- tai korkomarkkinoilla<br />
toimivan sijoitusrahaston ei ole mahdollista saada. Johdannaisten avulla voidaan hank-<br />
108 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 43 <strong>ja</strong> Leebron (1991), s. 1596.<br />
109 Ks. myös Leebron (1991), s. 1596.<br />
110 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 43, Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1985), s. 97, <strong>ja</strong> Leebron (1991), s. 1596-<br />
1597.<br />
111 Ks. rajoitetusta vastuusta <strong>ja</strong> vieraan pääoman ehtoisesta rahoituksesta Carr & Mathewson (1988),<br />
s. 769, Leebron (1991), s. 1590-1591 <strong>ja</strong> Kaisanlahti (1996), s. 211.<br />
112 HE 59/1996 vp.<br />
113 Vieraan pääoman vipuvaikutuksella tarkoitetaan lainarahoituksella omalle pääomalle saatavaa lisätuottoa,<br />
joka syntyy, jos sijoituskohteen tuotto on suurempi kuin lainarahoituksesta maksettava korko.<br />
Ks. vieraan pääoman vipuvaikutuksesta enemmän esimerkiksi Martikainen (1998), s. 146-147.<br />
48
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
kia lisätuotto<strong>ja</strong> jo olemassa olevalle arvopaperisalkulle, alentaa arvopaperisalkkuun<br />
liittyviä riskejä tai turvata saavutetut voitot. Sijoitusrahaston riskin pienentäminen tai<br />
lisääminen on näiden instrumenttien avulla olennaisesti helpompaa, kustannustehokkaampaa<br />
<strong>ja</strong> nopeampaa kuin samojen asioiden tekeminen vain osakesalkun kautta.<br />
Asian kääntöpuolena on kuitenkin tappioriskin kasvu, jos edellä mainittujen instrumenttien<br />
avulla pyritään hakemaan lisätuotto<strong>ja</strong> vipuvaikutusta hyödyntämällä.<br />
SRL osaltaan rajoittaa kyseisten instrumenttien käyttöä sijoitusrahastodirektiivin<br />
mukaisten rahastojen osalta 114 . Tässä mielessä rahasto-osuudenomistajien rajoitetulle<br />
vastuulle olisi vähemmän perusteita. Rajoitukset eivät kuitenkaan täysin sulje pois<br />
sijoitusrahaston konkurssin mahdollisuutta. Siten rahasto-osuudenomistajien rajoitettu<br />
vastuu mahdollistaa tehokkaan omaisuudenhoidon etenkin erikoissijoitusrahastojen<br />
osalta. Toisaalta rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat itsekin suo<strong>ja</strong>utua tai pyrkiä<br />
tehokkaaseen omaisuudenhoitoon ilman rajoitettua vastuutakin. He voivat halutessaan<br />
ottaa lainaa tai tehdä johdannais- tai osakelainaussopimuksia. Tämän vaihtoehdon<br />
käyttömahdollisuutta heikentää kuitenkin se seikka, että kaikki sijoitta<strong>ja</strong>t eivät<br />
tiedä olemassa olevista suo<strong>ja</strong>us- <strong>ja</strong> omaisuudenhoitomahdollisuuksista 115 . Lisäksi rahasto-osuudenomistajien<br />
omatoimisen suo<strong>ja</strong>utumisen <strong>ja</strong> tehokkaan omaisuudenhoidon<br />
kustannukset olisivat huomattavasti suuremmat kuin sijoitusrahaston, joka voi<br />
hyödyntää sijoitustoiminnassaan mittakaavaetu<strong>ja</strong>.<br />
Neljänneksi rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu vähentää tarvetta valvoa<br />
rahastoyhtiötä 116 . Jos sijoitta<strong>ja</strong>t olisivat henkilökohtaisesti vastuussa sijoitusrahaston<br />
veloista, suo<strong>ja</strong>takseen itsensä mahdollisilta vaateilta, rahastosijoittajien täytyisi<br />
valvoa rahastoyhtiön toimintaa yksityiskohtaisemmin. Rahastoyhtiö voisi sijoitusrahaston<br />
puolesta tekemillään toimilla sitoa osuudenomista<strong>ja</strong>t suuriin vastuihin <strong>ja</strong> sijoitusrahaston<br />
mahdollisessa konkurssissa sijoitta<strong>ja</strong>n koko varallisuus saatettaisiin tarvita<br />
vastuiden kattamiseen. 117 Mitä suurempi rahasto-osuudenomistajien henkilökoh-<br />
114 Riskien torjumiseksi rahastoyhtiö voi sijoittaa sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> vakioituihin johdannaissopimuksiin<br />
(SRL 80.1 §). Tehokkaan omaisuudenhoidon edistämiseksi sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> voidaan<br />
sijoittaa vakioituihin <strong>ja</strong> muihin kuin vakioituihin johdannaissopimuksiin Rahoitustarkastuksen määräämin<br />
ehdoin (SRL 80.2 §). Rahoitustarkastus on toistaiseksi hyväksynyt sijoitusrahastodirektiivin<br />
mukaisille sijoitusrahastoille vakioimattomien johdannaisten käytön ainoastaan valuuttajohdannaisten<br />
osalta. Tehokkaan omaisuudenhoidon edistämisen tarkoituksessa varo<strong>ja</strong> ei saa kuitenkaan sijoittaa<br />
valuutto<strong>ja</strong> koskeviin johdannaissopimuksiin (SRL 80.2 §). Niiden käyttö on sallittu ainoastaan suo<strong>ja</strong>ustarkoituksessa.<br />
Lainaussopimusten yhteismäärä ei saa ylittää 25 % sijoitusrahaston kulloistenkin<br />
arvopaperin arvosta. Rajoitus ei koske lainaussopimuksia, jotka voidaan irtisanoa <strong>ja</strong> joiden tarkoittamat<br />
arvopaperit voidaan saada välittömästi vaadittaessa takaisin (SRL 81.3 §). Rahastoyhtiön<br />
voi Rahoitustarkastuksen luvalla ottaa sijoitusrahaston lukuun väliaikaiseen tarkoitukseen luottoa<br />
määrän, joka vastaa enintään yhtä kymmenesosaa sijoitusrahaston varoista (SRL 83.1 §). Takaisinostosopimusten<br />
<strong>ja</strong> luotonoton yhteismäärä ei saa kuitenkaan ylittää 10 % sijoitusrahaston varojen<br />
arvosta (SRL 81.4 §).<br />
115 Puttonen <strong>ja</strong> Kivisaari (1997), s. 56.<br />
116 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1985), s. 94-95, Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 41, Hansmann <strong>ja</strong><br />
Kraakman (1991), s. 1906 sekä Leebron (1991), s. 1581-1582 <strong>ja</strong> 1605.<br />
117 Ks. myös Leebron (1991), s. 1596.<br />
49
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
tainen varallisuus olisi, sitä suurempi olisi sijoitukseen liittyvä riski <strong>ja</strong> sitä yksityiskohtaisemmin<br />
sijoitta<strong>ja</strong>n täytyisi valvoa rahastoyhtiön toimintaa 118 .<br />
Toisaalta rajoitettu vastuu voi vähentää sijoittajien kannustinta valvoa rahastoyhtiön<br />
toimintaa enemmän kuin mitä olisi yhteiskunnan kannalta optimaalista. Valvonnan<br />
väheneminen saattaa johtaa agenttiongelmien kärjistymiseen. Jos sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
kantaisivat riskin ra<strong>ja</strong>ttomasta vastuusta, heillä ei olisi varaa laiminlyödä rahastoyhtiön<br />
valvontaa. Piensijoittajilla ei kuitenkaan välttämättä ole valvontaan tarvittavaa asiantuntemusta<br />
eikä kannustinta valvoa rahastoyhtiön toimintaa, koska valvonnasta aiheutuvat<br />
ra<strong>ja</strong>kustannukset ylittäisivät helposti valvonnan aikaansaamat ra<strong>ja</strong>tuotot.<br />
Valvonta voi jäädä riittämättömäksi myös piensijoittajien rajoittuneesta rationaalisuudesta<br />
johtuen. Tällöin erityisesti pienet sijoitukset saattaisivat jäädä tekemättä. Tämä<br />
olisi yhteiskunnan kannalta haitallista, koska sijoitusrahasto sijoituskohteena sopii<br />
erityisesti passiivisille piensijoittajille, joiden sijoitussumma on pieni <strong>ja</strong> joilla ei ole<br />
aikaa tai halua seurata rahastoyhtiön toimintaa aktiivisesti. Yritysten rahoituskustannukset<br />
nousisivat riskipääoman saannin mahdollisuuksien vähenemisen myötä, koska<br />
passiivisten piensijoittajien mahdollisuudet ha<strong>ja</strong>uttaa sijoituksensa osake- <strong>ja</strong> korkomarkkinoilla<br />
heikkenisivät 119 . Rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu vähentää<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan valvonnasta aiheutuvia transaktiokustannuksia <strong>ja</strong> tekee<br />
sijoitusrahastoista sijoituskohteena entistä houkuttelevampia. Rajoitetun vastuun vallitessa<br />
rahastosijoitta<strong>ja</strong> voi toimia passiivisesti <strong>ja</strong> olla valvomatta rahastoyhtiö toimintaa,<br />
vaikka se ei aina edes olisi sijoittajien edun mukaista 120 . Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n enimmäisriski<br />
on joka tapauksessa sijoitusrahastoon sijoitetun pääoman suuruinen.<br />
Viidenneksi henkilökohtaisen vastuun puuttuminen vähentää tarvetta valvoa muita<br />
rahasto-osuudenomistajia 121 . Henkilökohtaisesti vastuussa olevat rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
joutuisivat valvomaan toistensa taloudellista asemaa voidakseen varmistua,<br />
että kukin osuudenomista<strong>ja</strong> kykenee kantamaan oman osuutensa vastuun mahdollisesti<br />
toteutuessa. Jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t olisivat henkilökohtaisesti vastuussa, heidän<br />
täytyisi valvoa muita rahasto-osuudenomistajia, jotta he eivät menettäisi varallisuuttaan.<br />
Sijoittajilla olisi myös kannustin rajoittaa rahasto-osuuksien lunastamista, jotta<br />
varakkaimmat rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät lunastaisi rahasto-osuuksiaan. Vastaavasti<br />
heillä olisi kannustin rajoittaa rahasto-osuuksien merkintöjä, jotta rahastoyhtiö<br />
ei markkinoisi rahasto-osuuksia toisille sijoittajille, joilla on vähemmän varallisuutta<br />
122 . Toisten rahasto-osuudenomistajien valvonta aiheuttaisi ylimääräisi kustannuksia<br />
verrattuna rajoitetun vastuun tilanteeseen. Koska kaikkien rahasto-osuudenomistajien<br />
täytyisi osallistua toinen toistensa valvontaan, valvonnasta aiheutuvat transaktiokustannukset<br />
olisivat huomattavat. Sen si<strong>ja</strong>an rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lla, joka on<br />
118 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 41.<br />
119 Ks. myös HE 238/1986 vp, s. 4.<br />
120 Jos sijoitta<strong>ja</strong> laiminlyö valvonnan, vaikka se olisi sijoittajien edun mukaista, on kyse rajoittuneesta<br />
rationaalisuudesta.<br />
121 Ks. myös Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976), s. 331, Schwartz (1985), s. 719, Carr <strong>ja</strong> Mathewson (1988), s.<br />
769, sekä Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 42.<br />
122 Carr <strong>ja</strong> Mathewson (1988), s. 769.<br />
50
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
vastuussa ainoastaan sijoittamallaan pääomalla, ei ole tarvetta muiden rahasto-osuudenomistajien<br />
valvontaan.<br />
Kuudenneksi rahasto-osuudenomistajien ra<strong>ja</strong>ton vastuu vaikeuttaisi rahastoosuuksien<br />
arvonmääritystä sekä lisäisi sijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön informaatiotarvetta<br />
123 . Rajoitetun vastuun vallitessa sijoitusrahaston arvo on sama kuin sen omistusten<br />
arvo <strong>ja</strong> vastaavasti rahasto-osuuden arvo on sijoitusrahaston arvo <strong>ja</strong>ettuna liikkeessä<br />
olevien rahasto-osuuksien lukumäärällä. Jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t olisivat henkilökohtaisesti<br />
vastuussa, rahasto-osuuden arvoon vaikuttaisi myös muiden rahastoosuudenomistajien<br />
varallisuus. Ra<strong>ja</strong>ton vastuu johtaisi siihen, että rahasto-osuuden<br />
merkitsemistä a<strong>ja</strong>ttelevan sijoitta<strong>ja</strong>n tulisi ottaa huomioon myös olemassa olevien rahasto-osuudenomistajien<br />
varallisuus, jotta hän voisi varmistua siitä, että he kykenevät<br />
kantamaan osansa mahdollisesti realisoituvasta vastuusta. Rahasto-osuuden arvonmääritystä<br />
ra<strong>ja</strong>ttomassa vastuussa vaikeuttaa se, että kenelläkään osakkaalla ei olisi<br />
täydellistä informaatiota muiden rahasto-osuudenomistajien asemasta. Mitä enemmän<br />
rahasto-osuudenomistajia olisi, sitä vaikeampaa olisi rahasto-osuuden arvonmääritys.<br />
Siksi on todennäköistä, että paine rahasto-osuudenomistajien lukumäärän rajoittamiseksi<br />
kasvaisi 124 . Pienemmässä ryhmässä rahasto-osuudenomistajien olisi periaatteessa<br />
mahdollista seurata toinen toisensa varallisuutta.<br />
Ra<strong>ja</strong>ttoman vastuun vallitessa suhteellisesti varakkaammalla rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lla<br />
on suurempi riski siitä, että hän joutuisi kantamaan muita suuremman osuuden<br />
mahdollisesti realisoituvasta vastuusta. Tällöin hän vaatisi muita rahastosijoittajia<br />
suuremman riskipreemion merkinnöistä sijoitusrahastoon. Käytännössä se voisi<br />
jopa johtaa tilanteeseen, jossa suhteellisesti varakkaimmille täytyisi maksaa rahastomerkinnöiden<br />
tekemisestä. Jotta <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta olisi ylipäätänsä kannattavaa,<br />
suhteellisesti köyhemmiltä rahasto-osuudenomistajilta tulisi vastaavasti periä muita<br />
rahastosijoittajia suurempi hallinnointipalkkio. Hallinnointipalkkion tulisi siis negatiivisesti<br />
korreloida rahastosijoittajien henkilökohtaisen varallisuuden kanssa. Koska<br />
rahastoyhtiön tulisi olla tietoinen kaikkien rahasto-osuudenomistajien varallisuusasemasta,<br />
ra<strong>ja</strong>ton vastuu aiheuttaisi informaatiokustannuksia myös rahastoyhtiölle.<br />
Rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu helpottaa myös sijoitusrahastojen<br />
vertailua. Eri sijoituskohteisiin sijoittavia sijoitusrahasto<strong>ja</strong> voidaan verrata keskenään<br />
erilaisilla tunnusluvuilla <strong>ja</strong> mittareilla. Esimerkiksi sijoitusrahastojen riskikor<strong>ja</strong>tun tuoton<br />
vertailu onnistuisi toki samoilla riski-tuottomittareilla myös ra<strong>ja</strong>ttoman vastuun<br />
123 Ks. osakeyhtiöoikeuden osalta myös Demsetz (1967), s. 359 <strong>ja</strong> Kaisanlahti (1999), s. 199.<br />
124 Julkisesti noteeratussa yhtiössä vaihdannan rajoittaminen vaikeuttaa osakkeiden hinnan määritystä.<br />
Ks. Carr <strong>ja</strong> Mathewson (1988), s. 769, Kaisanlahti (1996), s. 14 <strong>ja</strong> Posner (2003), s. 410-411. Osakkeiden<br />
vaihdannan seurauksena myös määräysvaltamarkkinoiden toiminta vaikeutuisi, koska ra<strong>ja</strong>ton<br />
vastuu vaikeuttaisi suurten osakemäärien siirtymistä <strong>ja</strong> pienentäisi siten kannustinta määräysvallan<br />
hankkimiseen. Ra<strong>ja</strong>ttoman vastuun vallitessa yritysvaltauksen uhkan katsotaan olevan pienempi<br />
kuin rajoitetun vastuun tapauksessa, koska määräysvallan hankkimista harkitsevalla sijoitta<strong>ja</strong>lla olisi<br />
suurempi riski kuin yhtiön nykyisillä osakkailla (ks. Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 42 <strong>ja</strong> Hansmann<br />
<strong>ja</strong> Kraakman (1991), s. 1905). Ks. kuitenkin Kaisanlahti (1996), jonka mukaan määräysvaltaa tavoittelevan<br />
osta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> myyjän arvonmäärityksessä otetaan huomioon riski ra<strong>ja</strong>ttomasta vastuusta, jolloin<br />
se ei vaikuta yritysvaltauksien uhkaan.<br />
51
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
vallitessa, mutta sijoitusrahaston riskiin vaikuttaisi tällöin sijoitusrahaston arvonmuutosten<br />
lisäksi rahasto-osuudenomistajien henkilökohtainen varallisuus. Sijoitusrahaston<br />
riskin arvioimiseksi sijoitta<strong>ja</strong>n tulisi ottaa huomioon myös muiden rahasto-osuudenomistajien<br />
varallisuus, jotta hän voisi varmistua siitä, että muut osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
pysyvät kantamaan osuutensa mahdollisesti realisoituvasta vastuusta. Koska sijoittajien<br />
täytyisi uhrata kustannuksia sijoitusrahastojen vertailuun, olisi vertailun vaikeus<br />
omiaan vähentämään kiinnostusta sijoitusrahastosijoittamiseen. Mahdollisuus vertailla<br />
sijoitusrahasto<strong>ja</strong> lisää sijoitusrahastojen keskinäistä kilpailua <strong>ja</strong> kannustaa rahastoyhtiötä<br />
toimimaan tehokkaasti. Vertailun mahdollisuus lisää myös sijoittajien luottamusta<br />
sijoitusrahasto<strong>ja</strong> kohtaan. Sijoitusrahastojen tuottojen <strong>ja</strong> riskien vertailun avulla kunkin<br />
sijoitta<strong>ja</strong>n on mahdollista valita riskinottokyvylleen sopiva sijoitusrahasto.<br />
Periaatteessa rahasto-osuudenomistajien vastuu voi olla myös määräosaista (pro<br />
rata). Tällöin kukin osakas kantaisi vastuista vain sen määrän, joka vastaa hänen omistusosuutta<br />
sijoitusrahastosta. Määräosaista vastuuta on ehdotettu ainakin sopimuksen<br />
ulkopuolisten vahinkojen osalta. 125 Hansmannin <strong>ja</strong> Kraakmanin (1991) mukaan<br />
rajoittamattoman vastuun ongelmat vähenisivät merkittävästi, jos kukin osakas vastaisi<br />
sijoittamansa pääoman mukaisessa suhteessa. Määräosaisessa vastuussakaan sijoitta<strong>ja</strong><br />
ei voi kuitenkaan olla täysin varma, että vastuun realisoituminen ei johda henkilökohtaiseen<br />
vararikkoon, koska sijoitta<strong>ja</strong> ei tiedä vastuunsa enimmäismäärää etukäteen.<br />
Määräosaisessa vastuussakin vastuu, joka ylittää yhtiön varat, voi vaarantaa<br />
sijoitta<strong>ja</strong>n aseman. Toisaalta perimiskustannuksien vuoksi määräosaisessa vastuussa<br />
velallisilla ei ole kannustinta hakea korvausta omistusosuuksiltaan pieniltä sijoittajilta.<br />
Tällöin pienosakkaat jäisivät tosiasiallisen vastuun ulkopuolelle. 126 Määräosainen<br />
vastuu olisi siis uhka varakkaimmille rahasto-osuudenomistajille.<br />
Määräosaista vastuuta voidaan rajoittaa myös rahamääräisesti 127 . Tällöin vastuulle<br />
asetetaan kaksin- tai useampikertainen ylära<strong>ja</strong>, joka on sijoitta<strong>ja</strong>n etukäteen tiedossa,<br />
eikä muiden varallisuus vaikuta sijoitta<strong>ja</strong>n henkilökohtaiseen vastuuseen. Kaksinkertaisella<br />
tai useampikertaisella vastuulla ei olisi vaikusta sijoitusrahastomarkkinoiden<br />
toimintaan, koska sijoitta<strong>ja</strong>t voivat tietää vastuunsa määrän etukäteen 128 . Määräosaisen<br />
vastuun täytäntöönpano on kuitenkin ongelmallista siitäkin huolimatta, rajoitetaanko<br />
vastuuta rahamääräisesti. Ensinnäkin perimiskustannukset ulkomailta<br />
voivat olla hyvinkin suuret. Lisäksi vastuuta ei välttämättä tunnusteta kaikissa valtiossa,<br />
joissa yhtiöt toimivat rajoitetun vastuun periaatteella. 129 Siten ulkomaiset sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
olisivat käytännössä täytäntöönpanon ulkopuolella. Tällöin kotimaisen sijoittajien<br />
kannattaisi sijoittaa vain ulkomaisiin sijoitusrahastoihin tai muihin sijoituskohteisiin,<br />
mikä olisi erittäin haitallista kotimaisille rahastoyhtiöille <strong>ja</strong> sijoitusrahastomarkkinoille.<br />
125 Ks. Hansmann <strong>ja</strong> Kraakman (1991), s. 1892.<br />
126 Kaisanlahti (1996), s. 220.<br />
127 Ks. rahamääräisestä rajoittamisesta Macey <strong>ja</strong> Miller (1992b), 36-37, sekä Kaisanlahti (1996), s. 226-<br />
230.<br />
128 Ks. myös Kaisanlahti (1996).<br />
129 Alexander (1992), s. 429-431. Ks. myös Kaisanlahti (1996), s. 221.<br />
52
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
2.4.2 Rahastoyhtiön osakkeenomistajien rajoitettu vastuu<br />
Myös rahastoyhtiön osakkeenomistajien vastuu rajoittuu yhtiöön sijoitettuun pääomaan.<br />
Osakeyhtiölain (OYL, 734/1978) 1:1 §:n mukaan osakeyhtiön osakkaat eivät<br />
ole henkilökohtaisesti vastuussa yhtiön velvoitteista 130 . Jos rahastoyhtiön varat eivät<br />
riitä sijoittajille aiheutuneiden vahinkojen korvaamiseen, rahastoyhtiön operatiivisista<br />
riskeistä voi aiheutua vahinkoa myös rahasto-osuudenomistajille. Tällöin myöskin<br />
vahingonkorvaussäännösten aineellisten tavoitteiden toteutuminen vaarantuu. Jos<br />
rahastoyhtiön ei tarvitse korvata vahinko<strong>ja</strong> täysimääräisesti, sillä ei ole myöskään kannustinta<br />
panostaa riittävästi vahinkojen syntymisen ehkäisemiseen. Yhteiskunnan kannalta<br />
tapahtuisi liian paljon vahinko<strong>ja</strong>.<br />
Miksi rahastoyhtiön osakkeenomistajien vastuu rajoittuu rahastoyhtiöön sijoitettuun<br />
pääomaan, vaikka se voi vaarantaa rahasto-osuudenomistajien aseman? Rajoitetun<br />
vastuun perustelut ovat rahastoyhtiöiden osakkeenomistajien kohdalla erilaiset<br />
kuin sijoitusrahaston rahasto-osuudenomistajien tai julkisesti noteeratun yhtiön osakkeenomistajien<br />
rajoitetun vastuun perustelut. Rahastoyhtiöt ovat yksityisiä suljettu<strong>ja</strong><br />
yhtiöitä, joiden osakkeilla ei käydä kauppaa julkisilla arvopaperimarkkinoilla. Ne ovat<br />
pääasiassa toisen osakeyhtiön täysin omistamia tytäryhtiöitä <strong>ja</strong> ovat useimmiten osa<br />
suurempaa rahoituskonsernia. Siksi rahastoyhtiön osakkeenomistajien rajoitettua vastuuta<br />
ei voi perustella julkisesti noteerattujen yhtiöiden tai laa<strong>ja</strong>n osakaskunnan omaavien<br />
yhtiöiden osakkeenomistajien rajoitetun vastuun eduilla. Toisaalta osa rahastoyhtiöiden<br />
emoyhtiöistä on pörssiyhtiöitä, joiden osakkeet ovat julkisen kaupankäynnin<br />
kohteena. Rahastoyhtiöitä ovat perustaneet lähinnä pankit, pankkiiriliikkeet <strong>ja</strong><br />
vakuutusyhtiöt. Osa emoyhtiöistä on puolestaan pienten yksityisten yhtiöiden tai henkilökunnan<br />
omistamia yhtiöitä. Siitä huolimatta suljetussa toisen yhtiön omistamassa<br />
yhtiössä rajoitetun vastuun perusteluiksi esitettyjen seikkojen painoarvo on pienempi<br />
kuin yksityisessä yhtiössä. Emoyhtiön asettaminen vastuuseen ei vaarantaisi emoyhtiön<br />
osakkeenomistajien sijoitusten ha<strong>ja</strong>uttamismahdollisuutta, vaikka emoyhtiö olisi<br />
yksittäisten osakkeenomistajien omistama yhtiö tai pörssiyhtiö, jonka osakkeet ovat<br />
julkisen kaupankäynnin kohteena 131 . Emoyhtiön osakkeenomistajien vastuu rajoittuu<br />
130 Rahastoyhtiö on erityislainsäädännön alainen osakeyhtiö, johon sovelletaan soveltuvin osin OYL:a.<br />
131 Tässä mielessä toisen yhtiön omistama tytäryhtiö poikkeaa muista yksityisistä suljetuista yhtiöistä.<br />
Yksityisessä suljetussa yhtiössä ra<strong>ja</strong>ton vastuu johtaisi siihen, että yrittäjät karttaisivat riskejä liian<br />
paljon, vaikka Easterbrookin <strong>ja</strong> Fischelin mielestä sijoitusten ha<strong>ja</strong>uttaminen ei ole yhtä tärkeää yksityisen<br />
osakeyhtiön osakkeenomistajille kuin mitä se on julkisesti noteeratun yhtiön osakkeenomistajille.<br />
Koska yksityisten yhtiöiden osakkaat osallistuvat yhtiön päätöksentekoon, he voivat vaikuttaa<br />
siihen, kuinka riskillistä toimintaa yhtiö harjoittaa (Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 56). Leebronin<br />
mielestä kuitenkin rajoitetun vastuun merkitys yksityisen osakeyhtiön osakkeenomistajille on suurempi<br />
kuin julkisen yhtiön osakkeenomistajille. Ra<strong>ja</strong>ton vastuu johtaisi yrittäjien liialliseen riskin<br />
karttamiseen. Jos yksityisen yhtiöiden osakkeenomista<strong>ja</strong>t olisivat henkilökohtaisesti vastuussa yhtiön<br />
velvoitteista, sillä olisi kielteisiä vaikutuksia yrittäjyydelle. Ääritapauksessa ra<strong>ja</strong>ttoman vastuun<br />
vallitessa yrittäjän koko varallisuus saatettaisiin tarvita yhtiön vastuiden kattamiseen. Tällöin yrittäjäksi<br />
aikova saattaisi luopua yritystoiminnan aloittamisesta. Varsinkaan varakkaimmilla ei olisi kannustinta<br />
ryhtyä yrittäjäksi. Lisäksi jos yksityisten osakeyhtiöiden osakkeenomista<strong>ja</strong>t olisivat henki-<br />
53
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
joka tapauksessa emoyhtiöön sijoitettuun pääomaan 132 . Sen si<strong>ja</strong>an mahdollisen vähemmistöosakkaan<br />
asettaminen ra<strong>ja</strong>ttomaan vastuuseen yhtiön vahingonkorvausveloista<br />
ei olisi tarkoituksenmukaista. Jos vähemmistöosakas on yhtiö, jonka omista<strong>ja</strong>t<br />
henkilökohtaisesti vastaavat yhtiötä koskevista velvoitteista, he eivät voi ha<strong>ja</strong>uttaa vastuuseen<br />
liittyvää riskiä tehokkaasti. Vähemmistöosakkaalla ei myöskään ole tosiasiallisia<br />
vaikutusmahdollisuuksia yhtiön päätöksentekoon <strong>ja</strong> siten yhtiön toiminnan riskillisyyteen.<br />
133<br />
Emoyhtiön rajoitettua vastuuta voidaan kuitenkin perustella konsernirakenteen<br />
laajuuseduilla (economies of scope). Jos emoyhtiö asetettaisiin vastuuseen tytäryhtiön<br />
sopimuksen ulkoisista velvoitteista, se antaisi kilpailuedun pienille yksityisten omistamille<br />
yrityksille 134 . Tällöin konsernirakenteessa toimintaa harjoittavien yhtiöiden liiketoimintakustannukset<br />
nousisivat, koska niiden täytyisi ottaa huomioon mahdollista<br />
samastamista koskeva riski 135 . Riskillistä toimintaa kannattaisi harjoittaa pääasiassa<br />
yhtiöissä, joiden yksityiset osakkeenomista<strong>ja</strong>t eivät olisi henkilökohtaisessa vastuussa<br />
yhtiön velvoitteista 136 . Pitkällä aikavälillä tämä saattaisi johtaa siihen, että yhtiöiden ei<br />
kannattaisi perustaa olleenkaan riskillistä toimintaa harjoittavia tytäryhtiöitä. Tällöin<br />
myös yrityksien liiketoimintakustannukset kasvaisivat <strong>ja</strong> yhteiskunta menettäisi konsernirakenteen<br />
laajuuseduista säästyvät kustannukset 137 . Konsernissa käytetään hyödyksi<br />
esimerkiksi yhteisiä tilo<strong>ja</strong>, laitteita <strong>ja</strong> yhteistä organisaatiota. Usein rahastoyhtiöiden<br />
kanssa samaan konserniin kuuluvat ainakin erillinen omaisuudenhoitoyhtiö <strong>ja</strong><br />
pankkiiriliike, joista ensimmäisen tehtävänä voi sijoitusrahastojen omaisuuden hoidon<br />
lisäksi olla henkilöasiakkaiden tai yhtiöiden varainhoito <strong>ja</strong> jälkimmäisen tehtävä<br />
voi olla esimerkiksi arvopaperinvälitys <strong>ja</strong> sijoitustutkimus. Näiden palvelujen tuottaminen<br />
samassa konsernissa on myös rahasto-osuudenomistajien etujen mukaista, koska<br />
laajuusedun ansiosta eri palvelujen <strong>ja</strong> tuotteiden tuottaminen on halvempaa konsernissa,<br />
kuin jos ne tuotettaisiin erillään.<br />
lökohtaisesti vastuussa, tällöin vain julkisten noteerattavien yhtiöiden kannattaisi ryhtyä riskillisiin,<br />
mutta yhteiskunnallisesti kannattaviin hankkeisiin (Leebron (1991), s. 1627-1630). Tästä aiheutuisi<br />
yhteiskunnalle tehokkuustappioita, koska yksityinen osakeyhtiö voi olla julkista yritystä kilpailukykyisempi<br />
yritysmuoto varsinkin silloin, kun se ei tarvitse paljon pääomaa toimintansa harjoittamiseen<br />
tai kun muista tuotannontekijöistä on niukkuutta (Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 229). Ks.<br />
myös Hansmann (2000) eri yhtiömuotojen taloustieteellisistä perusteista.<br />
132 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 56, <strong>ja</strong> Kaisanlahti (1996), s. 243.<br />
133 Kaisanlahti (1996), s. 246.<br />
134 Carr <strong>ja</strong> Mathewson (1988), s. 779.<br />
135 Emoyhtiön tai muun määräysvaltaa yhtiössä käyttävän osakkeenomista<strong>ja</strong>n asettamista henkilökohtaiseen<br />
vastuuseen kutsutaan vastuun samastukseksi. Yhdysvalloissa samastuksesta käytetään nimitystä<br />
"piercing the corporate veil" <strong>ja</strong> Isossa-Britanniassa "lifting the veil".<br />
136 Leebron (1991), s. 1615, <strong>ja</strong> Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1985), s. 111.<br />
137 Leebron (1991), s. 1625.<br />
54
2.4.3 Velkojien asema<br />
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Rajoitetun vastuun on katsottu olevan velkojien kannalta ongelmallinen, koska se<br />
mahdollistaa taloudellisen toimi<strong>ja</strong>n siirtää osan kustannuksistaan toiselle osapuolelle<br />
138 . Jos taloudelliset toimi<strong>ja</strong>t eivät kanna kaikkia <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan kustannuksia,<br />
siitä aiheutuu negatiivisia ulkoisvaikutuksia. Ulkoisvaikutukset ovat yksi merkittävä<br />
taloudellisen tehottomuuden syy, koska yhteiskunnalliset ra<strong>ja</strong>kustannukset eivät<br />
vastaa yksityisiä ra<strong>ja</strong>kustannuksia. Jos ulkoisvaikutukset eivät hei<strong>ja</strong>stu markkinahinnoissa,<br />
markkinatasapaino ei ole taloudellisesti tehokas.<br />
Erityisen ongelmallisena rajoitettu vastuu on nähty toisen yhtiön omistamassa<br />
tytäryhtiössä 139 . Rajoitetun vastuun vallitessa emoyhtiö voi perustaa tytäryhtiön, jonka<br />
strategiaan kuuluu riskien ottaminen. Riskinoton onnistuessa emoyhtiö saa suurimman<br />
osan tuotosta itselleen. Sen si<strong>ja</strong>an riskinoton epäonnistuessa emoyhtiö voi<br />
hakea tytäryhtiön konkurssiin, <strong>ja</strong> mahdolliset vastuut jäävät tytäryhtiön velkojien kannettavaksi.<br />
Ääritapauksessa emoyhtiö voi perustaa uuden tytäryhtiön, joka harjoittaa<br />
samaa yhtä riskialtista toimintaa kuin konkurssiin mennyt tytäryhtiö 140 . Lisäksi tällaisessa<br />
yhtiösuhteessa voidaan varo<strong>ja</strong> siirtää emoyhtiöön tai toiselle konserniyhteisölle<br />
esimerkiksi edullisella siirtohinnoittelulla tai konserniavustuksena 141 .<br />
Yritysjohdon riskiaversiivisuuskaan ei ehkäise liian riskillistä toimintaa suljetussa<br />
yhtiössä, kuten se julkisesti noteeratussa yhtiössä ehkäisee. Jos tytäryhtiön johto voi<br />
<strong>ja</strong>tkaa työtään samassa konsernissa tai perustettavassa uudessa tytäryhtiössä, yritysjohto<br />
ei menetä markkina-arvoaan, eikä sillä silloin ole myöskään kannustinta ehkäistä<br />
tytäryhtiön konkurssiin a<strong>ja</strong>utumista. Sen si<strong>ja</strong>an julkisesti noteeratussa yhtiössä yritysjohto<br />
sijoittaa yhtiöön henkistä pääoma, jota se ei voi ha<strong>ja</strong>uttaa työskentelemällä<br />
useassa eri yhtiössä. Yhtiön mahdollisessa konkurssissa yritysjohto menettää työpaikkansa<br />
<strong>ja</strong> ainakin osan markkina-arvostaan. Tällöin yritysjohdolla on kannustin harjoittaa<br />
sellaista toimintaa, joka ei aiheuta yhtiön konkurssia, <strong>ja</strong> ottaa esimerkiksi vakuutus<br />
keskeisten riskien varalle. 142<br />
138 Ks. esimerkiksi Airaksinen <strong>ja</strong> Jauhiainen (2000), s. 24-25.<br />
139 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 56, <strong>ja</strong> Leebron (1991), s. 1590.<br />
140 Tällainen mahdollisuus voidaan kuitenkin eliminoida asettamalla yritysjohto liiketoimintakieltoon.<br />
Liiketoimintakiellosta annetun lain (LTKL, 1059/1985) 3 §:n mukaan yhtiön toimitusjohta<strong>ja</strong> tai hallituksen<br />
jäsen voidaan määrätä liiketoimintakieltoon, 1) jos hän on liiketoiminnassa olennaisesti laiminlyönyt<br />
siihen liittyviä lakisääteisiä velvollisuuksia; tai 2) jos hän on liiketoiminnassa syyllistynyt<br />
rikolliseen menettelyyn, jota ei voida pitää vähäisenä, <strong>ja</strong> hänen toimintaansa on kokonaisuutena arvioiden<br />
pidettävä velkojien, sopimuskumppaneiden, julkisen talouden taikka terveen <strong>ja</strong> toimivan<br />
taloudellisen kilpailun kannalta vahingollisena. Laiminlyöntien olennaisuutta arvioitaessa on otettava<br />
huomioon erityisesti laiminlyöntien suunnitelmallisuus, niiden kesto <strong>ja</strong> toistuvuus sekä laiminlyönneistä<br />
aiheutuneiden vahinkojen määrä. Laiminlyöntiä on aina pidettävä olennaisena, jos henkilö<br />
on laiminlyönyt kir<strong>ja</strong>npitovelvollisuuden niin, ettei kir<strong>ja</strong>npitovelvollisen taloudellista tulosta <strong>ja</strong><br />
asemaa tai kir<strong>ja</strong>npitovelvollisen liiketoiminnan kannalta olennaisia liiketapahtumia kyetä selvittämään<br />
ilman kohtuutonta vaivaa. Ks. liiketoimintakiellon määräämisen edellytyksistä enemmän: HE 198/<br />
1996 vp.<br />
141 Kaisanlahti (1996), s. 243.<br />
142 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1985), s. 107-108, <strong>ja</strong> Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 56-57.<br />
55
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
Rajoitettu vastuu ei kuitenkaan aiheuta ulkoishaitto<strong>ja</strong> rahastoyhtiön sopimussuhteiselle<br />
velko<strong>ja</strong>lle. Rahastoyhtiön mahdollisen velko<strong>ja</strong>t, kuten lainananta<strong>ja</strong>t, tavarantoimitta<strong>ja</strong>t<br />
<strong>ja</strong> rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t, voivat ottaa emoyhtiön vastuun puuttumisen<br />
etukäteen huomioon päätöksiä tehdessään. Esimerkiksi rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
voivat ottaa konsernisuhteen väärinkäytön riskin huomioon tuottovaatimuksessaan<br />
<strong>ja</strong> vähentää riskiä vastaavan preemion rahastoyhtiön hallinnointipalkkiosta. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>t<br />
voivat myös ha<strong>ja</strong>uttaa sijoituksensa investoimalla usean rahastoyhtiön<br />
sijoitusrahastoihin. Edelleen sijoitta<strong>ja</strong>t voivat vaatia riittäviä vakuuksia eli esimerkiksi<br />
sitä, että emoyhtiö sijoittaa riittävästi pääomaa rahastoyhtiöön. Lisäksi sijoitta<strong>ja</strong>t voivat<br />
vaatia sijoitusrahaston sääntöihin riskinottoa koskevia rajoituksia. 143 Emoyhtiön<br />
rajoitettu vastuu ei siis siirrä riskiä vapaaehtoisille sopimuskumppaneille, eikä näin<br />
ole myöskään perusteita sille, miksi rahastoyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>t tulisi asettaa<br />
henkilökohtaiseen vastuuseen yhtiön velvoitteista 144 .<br />
Vastaavasti rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu ei myöskään siirrä riskiä<br />
sijoitusrahaston vapaaehtoiselle sopimuskumppaneille. Esimerkiksi arvopaperikaupassa<br />
erillinen selvitysyhteisö varmistaa sen, että osapuolet kykenevät täyttämään toimeksiannosta<br />
johtuvat velvoitteet ajoissa. Arvopaperikaupan osapuolet käyvät kauppaa<br />
anonyymeinä. Sijoitusrahaston vastapuolen ei tarvitse ottaa huomioon rahastoosuudenomistajien<br />
vastuukysymyksiä etukäteen. Selvitystoiminnassa edellytetään<br />
yleensä, että arvopaperien toimitus selvitysosapuolelle tapahtuu vain osapuolelta saatavaa<br />
kauppahinnan maksua vastaan 145 . Yhtä lailla sijoitusrahaston sopimussuhteiset<br />
velko<strong>ja</strong>t voivat ottaa rahasto-osuudenomistajien rajoitetun vastuun etukäteen huomioon<br />
liiketoiminnassaan, jolloin ulkoisvaikutukset hei<strong>ja</strong>stuvat markkinahintoihin 146 . Esimerkiksi<br />
sijoitusrahaston lainananta<strong>ja</strong>t voivat ottaa rahasto-osuudenomistajien rajoitetun<br />
vastuun huomioon tuottovaatimuksessaan. Lainaehtoihin voidaan sisällyttää<br />
sijoitusrahaston riskinottoa koskevia rajoituksia. Lainananta<strong>ja</strong> voi ha<strong>ja</strong>uttaa lainaustoimintansa<br />
useiden eri osapuolten kesken, jolloin yhden sopimusosapuolen vaikeudet<br />
eivät vaaranna lainananta<strong>ja</strong>n asemaa 147 . Lisäksi lainananta<strong>ja</strong>t voivat vaatia sijoitusrahastolta<br />
riittäviä vakuuksia. Erityisesti arvopaperilainauksessa vastapuoliriskiä hallitaan<br />
vakuutuksilla. Lainanotta<strong>ja</strong> joutuu yleensä asettamaan vakuuden, joka turvaa<br />
velvoitteiden suorittamisen. Vakuus on yleensä noin 100-110 % kohde-etuutena olevien<br />
arvopapereiden markkina-arvosta. 148<br />
Lainanantajien tavoin johdannaissopimusten osapuolet voivat ottaa sijoitusrahaston<br />
rahasto-osuudenomistajien henkilökohtaisen vastuun puuttumisen huomioon<br />
<strong>ja</strong> vaatia sijoitusrahastolta tarvittavia vakuuksia. Vakioitujen johdannaisten osapuolet<br />
ovat johdannaissopimusten velvollisuuksista riippuen velvollisia asettamaan vakuuden.<br />
Vakuusvaatimuksella varmistetaan osapuolten kyky selviytyä mahdollisista tap-<br />
143 Ks. lainanantajien <strong>ja</strong> tavarantoimittajien asemasta enemmän Kaisanlahti (1996), s. 210.<br />
144 Ks. Posner (2003), s. 426.<br />
145 HE 209/1997 vp.<br />
146 Ks. myös Posner (2003), s. 411-414.<br />
147 Ks. yhtiöoikeuden osalta esimerkiksi Kaisanlahti (1996), s. 210.<br />
148 Korhonen (2000), s. 3 <strong>ja</strong> 15.<br />
56
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
pioista. Sen si<strong>ja</strong>an kun johdannaiskauppaa ei tehdä virallisissa pörsseissä, johdannaissopimuksille<br />
ei ole välttämättä vähimmäisvaatimuksia. Johdannaiskaupan osapuolet<br />
saattavat aliarvioida kaupan riskillisyyttä eivätkä vaadi riittävää vakuutta. Se ei ole<br />
kuitenkaan rajoitetun vastuun aiheuttama ongelma, vaan kuvaa johdannaiskaupan<br />
osapuolen kyvyttömyyttä riskien arviointiin.<br />
Julkista huolta ovat aiheuttaneet riskirahastot <strong>ja</strong> muut rahoitusmarkkinoilla rajoitetun<br />
vastuun periaatteella toimivat instituutiot, jotka ottavat sijoitustoiminnassa suuria<br />
riskejä hyödyntämällä vieraan pääoman vipuvaikutusta 149 . Riskirahastojen on pelätty<br />
aiheuttavan häiriöitä rahoitusmarkkinoiden toiminnalle, koska ne ottavat suuria riskejä<br />
jättivoittojen toivossa. Vipuvaikutuksen aikaansaamiseksi ne voivat käyttää osakkeiden<br />
lyhyeksi myyntiä, lainarahoitusta tai johdannaisia 150 . Toisaalta riskirahastoillakin<br />
on tehtävänsä nykyaikaisilla markkinoilla. Ne pyrkivät hyödyntämään markkinoiden<br />
vääristymiä tehokkaasti 151 . Riskirahastojen rahoitusmarkkinoiden toiminnalle aiheuttavien<br />
häiriöiden syynä on kuitenkin pidetty lähinnä pankkien vakuusvalvonnan<br />
puutteita 152 . Riskirahastojen lainananta<strong>ja</strong>t ovat ottaneet suuria riskejä rahasto<strong>ja</strong> lainoittaessaan.<br />
Lainananta<strong>ja</strong>t voivat ottaa niin halutessaan rahaston omistajien rajoitetun<br />
vastuun riskin huomioon. Rahasto-osuudenomistajien ra<strong>ja</strong>ton vastuukaan ei estäisi<br />
rahoitusmarkkinoiden toiminnalle häiriöitä aiheuttavaa toimintaa, jos lainan vakuudet<br />
eivät ole riittävät, sillä rahastosijoittajienkin varallisuus on ra<strong>ja</strong>llinen.<br />
2.4.4 Vahingonkärsijöiden asema<br />
Rajoitettu vastuu vaarantaa vahingonkärsijöiden aseman, jos rahastoyhtiö tai sijoitusrahaston<br />
varat eivät riitä sille määrätyn korvauksen maksamiseen. Vahingonkärsijät<br />
ovat sopimussuhteisten velkojiin nähden eri asemassa, koska he eivät ole vapaaehtoisesti<br />
ryhtyneet suhteeseen rahastoyhtiön tai sijoitusrahaston kanssa. Siten heillä ei<br />
ole ollut mahdollisuutta ottaa rajoitettua vastuuta etukäteen huomioon <strong>ja</strong> arvioida<br />
varojen riittävyyttä. 153 Tässä mielessä ra<strong>ja</strong>ton vastuu olisi parempi ratkaisu, koska se<br />
ei aiheuta vahingonkärsijöille ulkoishaitto<strong>ja</strong>. Tosin ra<strong>ja</strong>ton vastuukaan ei välttämättä<br />
takaisi vahingonkärsijöiden asemaa, koska sijoitusrahaston rahasto-osuudenomistaji-<br />
149 Yhdysvaltalaisen riskirahasto Long-Term Capital Managementin (LTCM) pelastamisen jälkeen riskirahastojen<br />
sääntelystä on käyty vilkasta keskustelua. LTCM:n velkojien riskien hallinta epäonnistui.<br />
LTCM:n taseen loppusumma oli yli 100 mil<strong>ja</strong>rdia dollaria, joista omaa pääomaa oli alle 5 mil<strong>ja</strong>rdia<br />
dollaria. Lisäksi sillä oli taseen ulkopuolisia vastuita yli mil<strong>ja</strong>rdin dollarin arvosta. Venäjän talouden<br />
romahduksen vuonna 1998 aiheuttamat häiriöt laskivat oman pääoman 600 miljoonaan dollariin,<br />
kunnes Yhdysvaltain keskuspankki järjesti toimet riskirahaston hallitulle lopettamiselle <strong>ja</strong> esti<br />
rahoitusmarkkinoita uhkaavan epävakauden. Jos LTCM:n olisi annettu kaatua, vastapuolet olisivat<br />
kärsineet mil<strong>ja</strong>rditappiot. Ks. esim. Lumpkin <strong>ja</strong> Blommestein (1999).<br />
150 Esimerkiksi George Sorosin sijoitusrahasto Quantum Fund oli pääroolissa valuuttakriisissä, joka aiheutti<br />
Euroopan valuuttakurssijärjestelmän (ERM) hetkellisen epäonnistumisen vuonna 1992.<br />
151 Puttonen <strong>ja</strong> Kivisaari (1997), s. 148<br />
152 Lumpkin <strong>ja</strong> Blommestein (1999).<br />
153 Kaisanlahti (1996), s. 216.<br />
57
SIJOITTAJAN ASEMA SIJOITUSRAHASTOSSA<br />
en <strong>ja</strong> rahastoyhtiön osakkeenomistajien varallisuus on ra<strong>ja</strong>llinen, jos vahingonkorvaus<br />
uhkaa muodostua suureksi. Esimerkiksi sijoitusrahastojen aiheuttamien rahoitusmarkkinoiden<br />
häiriöiden korvaamiseen rahasto-osuudenomistajien vastuumuodolla<br />
ei olisi merkitystä. On nimittäin epätodennäköistä, että rahasto-osuudenomistajien<br />
varat riittäisivät kyseisten vahinkojen korvaamiseen.<br />
Rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu ei suoraan aiheuta menetyksiä mahdollisille<br />
vahingonkärsijöille, koska SRL:ssa korvausvastuu sijoitusrahaston aiheuttamista<br />
vahingoista on asetettu rahastoyhtiölle. SRL 134 §:n mukaan rahastoyhtiö on<br />
velvollinen korvaamaan vahingon, jonka yhtiö on SRL:n mukaisessa toiminnassaan<br />
tahallisesti tai tuottamuksesta aiheuttanut rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lle tai muulle henkilölle<br />
154 . Vahingonkorvausvastuun allokointi noudattaa kontrolliperiaatetta, koska rahastoyhtiö<br />
on sekä rahastosijoittajia että vahingonkärsijöitä paremmassa asemassa<br />
vahinkojen ehkäisemiseksi. Vahingonkärsijöilla <strong>ja</strong> rahastosijoittajilla ei ole välitöntä<br />
vaikutusmahdollisuutta rahastoyhtiön päätöksentekoon. Vaikka rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
valitsevat vähintään kolmanneksen rahastoyhtiön hallituksen jäsenistä, käytännössä<br />
rahastoyhtiön osakkeenomistajien valitsemilla hallituksen jäsenillä on määräysvalta<br />
hallituksessa. Sen si<strong>ja</strong>an välillisesti rahasto-osuudenomistajien rajoitettu vastuu<br />
voi aiheuttaa menetyksiä myös vahingonkärsijöille, jos rahastoyhtiön varat eivät riitä<br />
vastuiden kattamiseen.<br />
Rahastoyhtiön osakkeenomistajien rajoitettu vastuu voi vaarantaa myös rahastoosuudenomistajien<br />
aseman, vaikka he voivatkin ottaa osakkeenomistajien vastuun<br />
etukäteen huomioon. Piensijoitta<strong>ja</strong>n asema voidaan tässä yhteydessä rinnastaa kuluttajien<br />
asemaan 155 . Uusklassisen taloustieteen oletuksista poiketen kuluttajien arviointikykyä<br />
pidetään puutteellisena, eikä heidän oleteta hyödyntävän mahdollisuutta sisällyttää<br />
yhtiön maksukyvyttömyyttä vastaavaa lisää tuotteen tai palvelun hintaan 156 .<br />
Ihmiset ovat siis rajoittuneesti rationaalisia. Ihmiset pyrkivät yleensä aliarvioimaan<br />
itselleen negatiivisten seikkojen toteutumisen todennäköisyyden, elleivät he tunne vahingon<br />
toteutumista uhkaavaksi, aktuaaliksi tai läheiseksi, jolloin ihmisillä on taipumus<br />
yliarvioida riskin todennäköisyys 157 . Lisäksi rahasto-osuudenomistajien mahdollisuudet<br />
riskien ha<strong>ja</strong>uttamiseen ovat sitä huonommat, mitä pienemmästä sijoitussummasta<br />
on kyse. Tässä yhteydessä on kuitenkin syytä huomioida, että rahastoyhtiön<br />
osakkeenomistajien henkilökohtainen vastuukaan ei takaa rahasto-osuudenomistajien<br />
asemaa, sillä myös osakkeenomistajien varallisuus on ra<strong>ja</strong>llinen. Tarvitaan siis muita<br />
keino<strong>ja</strong>, kuten pääomavaatimus, joilla piensijoittajien asema voidaan tehokkaasti varmistaa<br />
158 .<br />
154 Rahastoyhtiö ei ole kuitenkaan vastuussa SRL 139.1 §:n mukaisen rahasto-osuudenomistajien kokouksen<br />
nostaman kanteen mahdollisista vahingoista. Oikeudenkäynnistä mahdollisesti johtuvat korvaukset<br />
suoritetaan sijoitusrahaston varoista.<br />
155 Ks. esimerkiksi Stromberg (1998), joka näkee yhtäläisyyksiä kulutta<strong>ja</strong>lainsäädännön <strong>ja</strong> sijoitusrahastojen<br />
sääntelyn tavoitteissa.<br />
156 Kaisanlahti (1996), s. 250.<br />
157 Mähönen <strong>ja</strong> Määttä (2002), s. 192.<br />
158 Jos markkinalähtöiset keinot eivät ole riittäviä, saatetaan tarvita jopa rikosoikeudellisia sanktioita.<br />
Ks. rikostaloustieteestä enemmän Määttä (1998b) tai Määttä <strong>ja</strong> Pihla<strong>ja</strong>mäki (2003).<br />
58
3 VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
3.1 Rahastoyhtiön vakavaraisuus<br />
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Pääomavaatimuksella pyritään ehkäisemään haitto<strong>ja</strong>, joita rahastoyhtiö voi aiheuttaa<br />
toiminnallaan rahastosijoittajille <strong>ja</strong> muille kolmansille osapuolille. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n<br />
kannalta rahastoyhtiön osakepääoma toimii puskurina mahdollisten vahinkojen varalta,<br />
koska sijoittajille aiheutetut vahingot voidaan korvata rahastoyhtiön osakepääomasta.<br />
Ilman riittävää osakepääomaa sijoittajien kärsimät vahingot saattaisivat jäädä<br />
korvaamatta, koska rajoitetun vastuun vallitessa rahastoyhtiön osakkeenomistajilta ei<br />
voi vaatia lisäsuorituksia, vaikka rahastoyhtiön varat eivät riittäisikään vahinkojen<br />
korvaamiseen. Toisaalta, jos rahastoyhtiön varat eivät riitä vahinkojen korvaamiseen,<br />
sillä ei ole myöskään kannustinta ehkäistä vahinko<strong>ja</strong> riittävästi. Vahingonaiheutta<strong>ja</strong>lla<br />
ei yleensäkään ole kannustinta ottaa huomioon vahinko<strong>ja</strong> siltä osin, kuin ne ylittävät<br />
henkilökohtaisen varallisuuden määrän 1 . Tällöin yhteiskunnan voimavarat eivät allokoidu<br />
tehokkaasti. Jotta rahastoyhtiöt pystyisivät korvaamaan sijoittajille mahdollisesti<br />
aiheutuvat vahingot, eivätkä toiminnallaan aiheuttaisi negatiivisia ulkoishaitto<strong>ja</strong>,<br />
EU- <strong>ja</strong> ETA-maiden lainsäädännöissä rahastoyhtiöille on asetettu pääomavaatimus 2 .<br />
Pääomavaatimus on yleisesti käytetty yritystoiminnan sääntelykeino <strong>ja</strong> <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>keino<br />
Euroopassa 3 . Yhdysvalloissa pääomavaatimuksesta yritystoiminnan<br />
sääntelykeinona on luovuttu, koska sen ei ole katsottu tehokkaasti ehkäisevän ulkoishaitto<strong>ja</strong><br />
4 . Sen si<strong>ja</strong>an tallettajien suo<strong>ja</strong>amiseksi pankeille on asetettu vakavaraisuusvaatimuksia<br />
myös Yhdysvalloissa. Sijoitusrahastoille ei kuitenkaan ole pääsääntöisesti asetettu<br />
pääomavaatimuksia. Vain joidenkin osavaltioiden lainsäädännössä on asetettu<br />
rahastoyhtiön oman pääoman määrälle vähimmäisvaatimus 5 .<br />
SRL 6 §:n, joka perustuu direktiivimuutokseen 2001/107/EY, mukaan rahastoyhtiön<br />
osakepääoman on oltava vähintään 125.000 euroa. Rahastoyhtiöllä on kuitenkin<br />
oltava vähimmäispääoman lisäksi omia varo<strong>ja</strong> 0,02 prosenttia määrästä, jolla sen<br />
hallinnoimien varojen arvo ylittää 250 miljoonaa euroa. Omien varojen kokonaismäärän<br />
ei kuitenkaan tarvitse ylittää 10 miljoonaa euroa. Pääomavaatimusta laskettaessa<br />
rahastoyhtiön hallinnoimien sijoitusrahastojen arvoon luetaan mukaan kaikki<br />
1 Esimerkiksi, jos 10 euron suuruisen vahingon todennäköisyys on 30 prosenttia, riskineutraalin vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n<br />
kannattaisi uhrata resursse<strong>ja</strong> vahingon torjuntaan 3 euroa. Sen si<strong>ja</strong>an, jos vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n<br />
varallisuus on vain 5 euroa, hänellä on kannustin uhrata vahinkojen torjuntaan vain<br />
1,5 euroa. Tällöin pääomavaatimuksen tulisi siis olla 10 euroa, jotta se kannustaisi riittävästi vahinkojen<br />
ehkäisyyn.<br />
2 Alexeeva ym. (2000), s. 67.<br />
3 Ks. Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 104 <strong>ja</strong> Carney (1997). Esimerkiksi Suomessa OYL 1:1.3 §:n mukaan<br />
yksityisen osakeyhtiön osakepääoman on oltava vähintään 8.000 euroa <strong>ja</strong> julkisen osakeyhtiön vähintään<br />
80.000 euroa.<br />
4 Carney (1995).<br />
5 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 8 <strong>ja</strong> 59. Yhdysvalloissa sijoitusrahastojen sääntely on kehittymässä osavaltio-<br />
<strong>ja</strong> liittovaltiotasoisesta sääntelystä yhä enemmän kohti pelkästään liittovaltiotason sääntelyä<br />
(ks. esimerkiksi Fink (1996)).<br />
59
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
rahastoyhtiön hallinnoimat <strong>sijoitusrahastot</strong> mukaan luettuna ne <strong>sijoitusrahastot</strong>, joiden<br />
sijoitustoiminnan hoitaminen on annettu toisen yhtiön hoidettavaksi. Pääomavaatimusta<br />
laskettaessa ei oteta huomioon niiden sijoitusrahastojen varo<strong>ja</strong>, joita rahastoyhtiö<br />
hallinnoi toisen rahastoyhtiön antaman toimeksiannon perusteella. Rahastoyhtiön<br />
omien varojen määrä ei saa kuitenkaan alittaa yhtä neljäsosaa edellisen<br />
tilikauden hyväksytyn tuloslaskelman osoittamista kiinteistä kuluista tai, jos rahastoyhtiön<br />
toiminnassa on tilinpäätöksen vahvistamisen jälkeen tapahtunut merkittäviä<br />
muutoksia, Rahoitustarkastuksen rahastoyhtiön hakemuksesta vahvistamaa määrää.<br />
SRL 30 c.1 §:n mukaan rahastoyhtiön omien varojen yhteismäärän on oltava aina<br />
SRL 6 §:ssä säädetyn vähimmäispääoman suuruinen 6 . SRL 30 c.4 §:n mukaan rahastoyhtiön<br />
omien varojen laskentaan sovelletaan luottolaitostoiminnasta annetun lain<br />
(LuottolaitosL, 1607/1985) 72.3 §:n säädöksiä 7 . Jos rahastoyhtiön omat varat vähenevät<br />
alle vähimmäismäärän, rahastoyhtiön toimilupa voidaan peruuttaa ellei rahastoyhtiö<br />
täytä Rahoitustarkastuksen asettaman määräa<strong>ja</strong>n kuluessa omia varo<strong>ja</strong> koskevaa vaatimusta<br />
8 . Rahastoyhtiö ei saa myöskään määräaikana <strong>ja</strong>kaa voittoa tai muuta tuottoa<br />
omalle pääomalle, ellei rahoitustarkastus määräa<strong>ja</strong>ksi myönnä poikkeusta 9 .<br />
SRL 6.4 §:n mukaan rahastoyhtiön, joka harjoittaa <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan lisäksi<br />
yksilöllistä omaisuudenhoitoa, sijoitusneuvontaa tai sijoitusrahastojen <strong>ja</strong> yhteissijoitusyritysten<br />
osuuksien säilytys- <strong>ja</strong> hoitopalvelu<strong>ja</strong>, omien varojen on aina täytettä-<br />
6 Vrt. OYL:n selvitystilasäännökseen (OYL 13.2 §), jonka mukaan osakeyhtiö on asetettava selvitystilaan,<br />
jos yhtiön oma pääoma on alle puolet osakepääomasta. Jos hallitus tilinpäätöstä laadittaessa<br />
havaitsee tai sillä muutoin on syytä olettaa, että yhtiön oma pääoma on alle puolet osakepääomasta,<br />
hallituksen on viipymättä laadittava tase yhtiön taloudellisen tilan selvittämiseksi. Jos yhtiön oma<br />
pääoma on taseen mukaan alle puolet osakepääomasta, hallituksen on viipymättä annettava tase tilintarkastajien<br />
tarkastettavaksi <strong>ja</strong> kutsuttava yhtiökokous koolle käsittelemään yhtiön asettamista selvitystilaan.<br />
Yhtiökokous on pidettävä kahden kuukauden kuluessa taseen laatimisesta. Yhtiö on asetettava<br />
selvitystilaan, jollei viimeistään kahdentoista kuukauden kuluessa edellä mainitusta yhtiökokouksesta<br />
pidettävässä uudessa yhtiökokouksessa hyväksytä kokouskutsun toimittamisaikana vallitsevaa<br />
tilannetta osoittavaa, yhtiön tilintarkastajien tarkastamaa tasetta, jonka mukaan yhtiön oma<br />
pääoma on vähintään puolet osakepääomasta.<br />
7 LuottolaitosL 72.3 §:n mukaan luottolaitoksen omiin varoihin luetaan 73 <strong>ja</strong> 74 §:n mukaiset luottolaitoksen<br />
ensisi<strong>ja</strong>iset <strong>ja</strong> toissi<strong>ja</strong>iset varat vähennettynä 75 §:n mukaisilla vähennyserillä. Ks. tarkemmin<br />
omiin varoihin luettavista eristä LuottolaitosL 73, 74 <strong>ja</strong> 75 §.<br />
8 SRL 30c.2 §:n mukaan, jos rahastoyhtiön varat vähenevät alle SRL 6 §:ssä säädetyn vähimmäismäärän,<br />
rahastoyhtiön on viipymättä ilmoitettava siitä Rahoitustarkastukselle <strong>ja</strong> ryhdyttävä toimenpiteisiin<br />
omien varojen määrää koskevien vaatimusten täyttämiseksi. Rahoitustarkastuksen on ilmoituksen<br />
saatuaan asetettava määräaika, jonka kuluessa rahastoyhtiön omia varo<strong>ja</strong> koskeva vaatimus<br />
on toimiluvan peruuttamisen uhalla täytettävä. Jos vaatimusta ei ole täytetty määräa<strong>ja</strong>n jälkeenkään,<br />
Rahoitustarkastus voi tehdä päätöksen toimiluvan peruuttamisesta.<br />
9 SRL 30c.3 §:n mukaan lupa voidaan myöntää, jos rahastoyhtiö on toimittanut Rahoitustarkastukselle<br />
tilintarkastetun välitilinpäätöksen <strong>ja</strong> Rahoitustarkastus katsoo, että luvan myöntäminen ei vaaranna<br />
rahastoyhtiön omia varo<strong>ja</strong> koskevan vaatimuksen täyttämistä asetetun määräa<strong>ja</strong>n kuluessa sen<br />
mukaisesti kuin SRL 30c.2 §:ssä säädetään.<br />
60
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
vä myös SipaL 31 §:ssä säädetyt vaatimukset 10 . Rahastoyhtiölle lasketaan erikseen omia<br />
varo<strong>ja</strong> koskeva vaatimus sen harjoittaman <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan osalta <strong>ja</strong> rahastoyhtiön<br />
harjoittaman sijoituspalvelutoiminnan osalta. Rahastoyhtiön tulee kulloinkin<br />
täyttää se vaatimus, joka on korkeampi. Lisäksi SRL 5.4 §:n mukaan sijoituspalvelua<br />
tarjoavien rahastoyhtiöiden täytyy liittyä SipaL:n mukaiseen korvausrahastoon 11 .<br />
Ennen direktiivinmuutosta sijoitusrahastodirektiivin 5 artikla ainoastaan edellytti,<br />
että rahastoyhtiöllä oli oltava käytössään riittävät taloudelliset voimavarat, jotta se<br />
olisi kyennyt hoitamaan tehokkaasti liiketoimintaansa sekä vastaamaan sitoumuksistaan.<br />
Sijoitusrahastodirektiivissä ei kuitenkaan edellytetty, että rahastoyhtiön osakepääoman<br />
tulisi olla tietyn suuruinen, vaan kunkin maan rahastoyhtiön osakepääomaa<br />
koskevat säännökset perustuivat kansalliseen tarkoituksenmukaisuusharkintaan. Aiemmin<br />
rahastoyhtiöiltä edellytettävän osakepääoman määrä oli määritelty kansallisesti<br />
pääasiassa kolmella eri tavalla. Ensinnäkin rahastoyhtiön osakepääoma voi olla<br />
sidottu rahastoyhtiön hallinnoimien sijoitusrahastojen varojen määrään. Toiseksi rahastoyhtiön<br />
osakepääoma oli voitu sitoa rahastoyhtiön toimintakuluihin. Kolmanneksi<br />
rahastoyhtiön osakepääoma voi olla kiinteä, rahastoyhtiön hallinnoimien sijoitusrahastojen<br />
varojen määrästä tai rahastoyhtiön toimintakuluista riippumaton. Suomessa<br />
käytössä ollut hallinnoitavien määrän kasvuun sidottu malli oli käytössä vain<br />
kahdessa muussa EU:n jäsenvaltiossa: Belgiassa <strong>ja</strong> Ranskassa. 12 Esimerkiksi Suomessa<br />
rahastoyhtiön pääoman täytyi olla vähintään miljoona markkaa (n. 168.188 euroa).<br />
Rahastoyhtiön pääoman tuli kuitenkin aina olla vähintään puoli sadasosaa rahastoyhtiön<br />
hallinnoimien sijoitusrahastojen yhteenlasketusta arvosta 13 . Rahastoyhtiön yhtiöjärjestyksessä<br />
voitiin määrätä, että rahastoyhtiön osakepääomaa ei koroteta, kun se<br />
on vähintään viisi miljoonaa markkaa (n. 840.940 euroa 14 ). Direktiivimuutos siis vä-<br />
10 SipaL 31.1 §:n mukaan sijoituspalveluyrityksen omiin varoihin <strong>ja</strong> konsolidoituihin omiin varoihin<br />
sovelletaan, mitä luottolaitoslaitostoiminnasta annetun lain 72.3 §:ssä, 73.4 §:ssä 73-75 §:ssä <strong>ja</strong> 79<br />
§:ssä säädetään. SipaL 31.2 §:n mukaan sijoituspalveluyrityksen omien varojen on oltava vähintään<br />
13 § säädetyn perustamispääoman suuruinen. SipaL 13 §:n mukaan sijoituspalveluyrityksen osakepääoman<br />
on oltava vähintään 730.000 euroa. Sen si<strong>ja</strong>an, jos sijoituspalveluyritys hoitaa vain arvopaperinvälitystä,<br />
omaisuudenhoitoa tai emissionjärjestämisiä, osakepääoman on oltava vähintään<br />
125.000 euroa. Säilytysyhteisötoimintaa harjoittavan sijoituspalveluyrityksen osakepääoman on kuitenkin<br />
oltava aina vähintään 730.000 euroa. SipaL 31.3 §:n mukaan sijoituspalveluyrityksellä on oltava<br />
omia varo<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> konsolidoitu<strong>ja</strong> omia varo<strong>ja</strong> vähintään LuottolaitosL 72.1, 76-78, 78a, 78 c, 79 a<br />
<strong>ja</strong> 81 a §:ssä säädetyllä tavalla laskettu määrä. Sen lisäksi, mitä mainituissa säännöksissä säädetään,<br />
sijoituspalveluyritysten omien <strong>ja</strong> konsolidoitujen omien varojen määrä ei saa alittaa yhtä neljäsosaa<br />
edellisen tilikauden hyväksytyn tuloslaskelman osoittamista kiinteistä kuluista tai, jos sijoituspalveluyrityksen<br />
toiminnassa on tilinpäätöksen vahvistamisen jälkeen tapahtunut merkittäviä muutoksia,<br />
Rahoitustarkastuksen sijoituspalveluyrityksen hakemuksesta vahvistamaa määrää.<br />
11 Kilpailuneutraliteettisista syistä sijoituspalvelu<strong>ja</strong> tarjoavan rahastoyhtiön kuuluminen SipaL:n mukaiseen<br />
sijoittajien korvausrahastoon on perusteltua. Asia erikseen on, onko perusteita sille, että sijoituspalvelua<br />
tarjoavien rahastoyhtiöiden <strong>ja</strong> sijoituspalveluyritysten tulisi kuulua korvausrahastoon.<br />
12 HE 202/1998 vp, s. 21 <strong>ja</strong> Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 70.<br />
13 Vuoden 1987 SRL:n mukaan osakepääomavaatimus oli vähintään yksi sadasosa rahastoyhtiön hallinnoimien<br />
sijoitusrahastojen arvosta.<br />
14 Rahastoyhtiön omien varojen on täytettävä uudet sijoitusrahastodirektiivin vaatimukset 13 päivään<br />
helmikuuta 2007 mennessä.<br />
61
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
hensi rahastoyhtiöiden pääoman tarvetta. Vain rahastopääomaltaan suurimpien rahastoyhtiöiden<br />
osakepääoman vähimmäismäärä kasvoi muutoksen myötä 15 .<br />
3.2 Kilpailulliset markkinat <strong>ja</strong> oman pääoman määrä<br />
3.2.1 Optimaalinen oman pääoman määrä<br />
Kilpailullisilla markkinoilla oman osakepääoman määrä määräytyy optimaaliseksi ilman<br />
sääntelyäkin 16 . Sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta rahastoyhtiön oma osakepääoma pienentää<br />
rahastosijoitukseen liittyvää riskiä <strong>ja</strong> pienentää siten rahastosijoituksesta edellytettävää<br />
riskipreemiota. Samalla se alentaa kynnystä ryhtyä rahastosijoitta<strong>ja</strong>ksi <strong>ja</strong> merkitsee<br />
myös sitä, että sijoitta<strong>ja</strong>t ovat valmiita maksamaan rahastoyhtiölle suuremman<br />
hallinnointipalkkion. Rahastoyhtiön kannalta oman pääoman ylläpitäminen aiheuttaa<br />
sille kuitenkin kustannuksia. Toisaalta suurempi oman pääoman määrä lisää sijoituksia<br />
rahastoyhtiön sijoitusrahastoihin. Rahastoyhtiön omistajien kannattaa siis sijoittaa<br />
yhtiöön pääomaa siihen pisteeseen saakka, kunnes pääoman ylläpitämisestä aiheutuva<br />
ra<strong>ja</strong>tuotto on pääoman ylläpitämisestä aiheutuvien ra<strong>ja</strong>kustannusten suuruinen.<br />
Kilpailullisilla markkinoilla muodostuva oman pääoman määrä ei välttämättä tarkoita<br />
sitä, että rahastoyhtiön varallisuus aina riittäisi kattamaan kaikki rahasto-osuudenomistajille<br />
aiheutuneet vahingot. Se edellyttäisi, että oman pääoman määrän tulisi<br />
olla aina olla odotetun maksimivahingon suuruinen. Kilpailullisilla markkinoilla määräytyvä<br />
vakavaraisuus sen si<strong>ja</strong>an vastaa optimaalista operatiivisten riskien allokaatiota,<br />
jossa rahasto-osuudenomistajien kannattaa luopua täyden korvauksen periaatteesta,<br />
koska heille on edullisempaa ottaa osa operatiivisista riskeistä kannettavakseen. Toisaalta,<br />
jos rahastoyhtiön osakepääoman määrä ei määräydy kilpailullisilla markkinoilla,<br />
esimerkiksi lainsäädännöstä johtuen, tehokkuustappiota saattaa syntyä.<br />
Lainsäädännössä asetettu pääomavaatimus aiheuttaa rahastoyhtiölle kustannuksia<br />
kahdesta syystä. Ensinnäkin rahastoyhtiön on kerättävä lainsäädännön edellyttämä<br />
pääoma markkinoilta, mikä aiheuttaa kustannuksia, <strong>ja</strong> maksettava pääomalle korkoa,<br />
joka on usein markkinakorkoa suurempi. Esimerkiksi Franksin <strong>ja</strong> Mayerin (2001)<br />
tutkimuksessa sijoituspalveluyrityksien pääoman ylläpitokustannukset vaihtelivat 7<br />
prosentista 30 prosenttiin. Toiseksi kustannuksia aiheutuu siitä, että pääomavaatimuksen<br />
vuoksi rahastoyhtiön rahoitusrakenne ei ole optimaalinen. Modiglianin <strong>ja</strong><br />
Millerin (1958) mukaan täydellisen informaation <strong>ja</strong> täydellisesti toimivien markkinoi-<br />
15 Jos rahastoyhtiön hallinnoimien varojen määrä on alle 3.830 miljoonaa euroa, pääomavaatimus on<br />
pienempi kuin ennen SRL:n muutosta (224/2004) muutosta, <strong>ja</strong> vastaavasti jos rahastoyhtiön hallinnoimien<br />
varojen määrä ylittää kyseisen summan, pääomavaatimus on suurempi.<br />
16 Ks. myös Shavell (2002), jonka mukaan kuluttajia ei tule suojella pääomavaatimuksella, koska he voivat<br />
ottaa oman pääoman määrän huomioon kulutuspäätöstä tehdessään.<br />
62
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
den olosuhteissa yritykselle on kuitenkin yhdentekevää, käytetäänkö yrityksen rahoituksessa<br />
vierasta vai omaa pääomaa, jos vieraan pääoman kustannus ei muutu yrityksen<br />
rahoitusrakenteen muuttuessa. Vieraan pääoman turvin yritys voi alentaa pääoman<br />
niin sanotun painotettua kustannusta, 17 koska sijoitta<strong>ja</strong>t vaativat oman pääoman<br />
sijoituksille korkeampaa riskilisää kuin vieraan pääoman sijoituksille. Vieras pääoma<br />
lisää osakkeista saatavaa odotettua tuottoa, mutta samalla se lisää myös yhtiön osakkeiden<br />
riskillisyyttä. Tällöin kuitenkin myös oman pääoman kustannus nousee, jos<br />
yritys lisää vieraan pääoman ehtoista rahoitusta, eikä yrityksen pääoman keskimääräinen<br />
kustannus muutu rahoitusrakenteen myötä. 18<br />
Luotonanta<strong>ja</strong>n kannalta vieraan pääoman suhteellisen osuuden lisääntyminen<br />
kasvattaa yrityksen riskiä a<strong>ja</strong>utua rahoituksellisiin ongelmiin. Tämän johdosta luotonanta<strong>ja</strong>t<br />
vaativat yleensä korkeampaa riskilisää sellaisista vieraan pääoman sijoituksista,<br />
jotka tehdään yrityksiin, joiden velkaantumisaste on korkea. Tällöin myös yrityksen<br />
pääoman keskimääräinen kustannus muuttuu rahoitusrakenteen myötä. Kuitenkin,<br />
jos eri sijoitta<strong>ja</strong>ryhmien kannettavaksi jäävä riski hei<strong>ja</strong>stuu täysin rahoituksen<br />
markkinahinnassa eli oman pääoman <strong>ja</strong> vieraan pääoman kustannuksissa, yrityksen<br />
rahoitusrakenteella ei ole tällöinkään merkitystä. 19 Rahastoyhtiön pääomavaatimus voitaisiin<br />
asettaa lainsäädännössä mille tahansa tasolla eikä se aiheuttaisi rahastoyhtiölle<br />
<strong>ja</strong> sitä kautta sijoittajille kustannusrasitusta.<br />
Epäsymmetrisen informaation mukanaan tuomista ongelmista johtuen yrityksen<br />
rahoitusrakenne ei ole yritykselle merkityksetön. Yritysjohto on paremmin informoitu<br />
yrityksen näkymistä <strong>ja</strong> taloudellisesta tilasta kuin yhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>t.<br />
Tästä voi aiheutua intressikonflikti yritysjohdon <strong>ja</strong> osakkeenomistajien välille. Jos osakkeenomistajien<br />
informaatio yritysjohdon toimista on epätäydellistä, johdolla on mahdollisuus<br />
käyttää tehottomasti yrityksen resursse<strong>ja</strong>. 20 Yritysjohto saattaa esimerkiksi<br />
käyttää kaikki käytettävissä olevat varat investointeihin, vaikka varojen palauttaminen<br />
osakkeenomistajille olisi sijoittajien edun mukaista. Yritysjohdolle on myös tyypillistä<br />
pyrkiä yrityksen koon kasvattamiseen, vaikka se ei olisi omistajien intressien<br />
mukaista. 21 Tällöin vieras pääoma edustaa yritysjohdolle ulkoista kuria. Jos yritys ei<br />
hoida velvoitteitaan, se saattaa joutua selvitystilaan, mikä alentaa yritysjohdon markkina-arvoa<br />
<strong>ja</strong> pienentää muita etuuksia. Vieraan pääoman avulla saatetaan välttää yrityskoon<br />
tarpeeton kasvattaminen, koska yritysjohto joutuu perustelemaan rahoittajille<br />
uusien investointien tarkoituksenmukaisuuden. 22<br />
17 Pääoman painotetulla yksikkökustannuksella (weighted average cost of capital) tarkoitetaan pääoman<br />
keskimääräistä kustannusta, jossa painoina ovat oman <strong>ja</strong> vieraan pääoman suhteelliset arvot.<br />
18 Modigliani <strong>ja</strong> Miller (1958), Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 102-103 <strong>ja</strong> Martikainen (1998), s. 148-150.<br />
19 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 103.<br />
20 Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976).<br />
21 Jensen (1986).<br />
22 Easterbrook (1984), Jensen (1986) <strong>ja</strong> Hart (1995). Vastaava vaikutus on myös osinkojen maksulla.<br />
Jos voitot jätetään yrityksen omaan käyttöön, yritysjohdolla on vapaammat kädet investointien toteuttamiseksi.<br />
63
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Toisaalta epäsymmetrinen informaatio saattaa johtaa intressikonflikteihin myös<br />
osakkeenomistajien <strong>ja</strong> lainanantajien välillä. Osakkeenomista<strong>ja</strong>t yleensä preferoivat<br />
riskillisempiä investointikohteita, kuin mikä on lainanantajien edun mukaista. Rajoitetun<br />
vastuun vallitessa osakkeenomistajien intresseissä on, että yhtiö ryhtyy sellaisiin<br />
riskillisiin investointeihin, joiden odotettu tuottoaste on suuri, vaikka siihen sisältyisi<br />
suuriakin riskejä. Investoinnin onnistuessa osakkeenomista<strong>ja</strong>t kor<strong>ja</strong>avat suurimman<br />
hyödyn <strong>ja</strong> lainananta<strong>ja</strong>t saavat vain sovitun koron sijoituksilleen. Sen si<strong>ja</strong>an riskien<br />
aktualisoituessa sekä osakkeenomista<strong>ja</strong>t että lainananta<strong>ja</strong>t saattavat menettää sijoituksensa.<br />
23 Jos lainananta<strong>ja</strong>lla ei ole käytettävissään riittävästi informaatiota luottoa<br />
hakevan yrityksen investoinnin riskillisyyden arvioimiseksi, osakkeenomistajilla on<br />
mahdollisuus hyötyä lainananta<strong>ja</strong>n kustannuksella 24 . Lisäksi, jos yritys on taloudellisissa<br />
vaikeuksissa, osakkeenomistajilla ei ole kannustinta tehdä lisäsijoituksia yhtiöön,<br />
koska suurin hyöty niistä oh<strong>ja</strong>utuu lainanantajille 25 .<br />
Mitä suurempi yhtiön oman pääoman määrä on, sitä varmemmin vältetään siis<br />
konfliktit lainanantajien <strong>ja</strong> osakkeenomistajien välillä. Samalla se kuitenkin pahentaa<br />
agenttiongelmaa yritysjohdon <strong>ja</strong> osakkeenomistajien välillä. Siksi yhtiön pääomarakenne,<br />
oman <strong>ja</strong> vieraan pääoman suhde, on kompromissi näiden kahden agenttiongelman<br />
välillä. Tosin rahoitusrakenteen valintaan vaikuttavat myös muut käytännön<br />
liiketoimintaan vaikuttavat tekijät, kuten verotus, konkurssiriski, yritysten kustannusrakenne,<br />
voittojen heilahtelu sekä yrityksen osingon<strong>ja</strong>kopolitiikka. Optimaalinen rahoitusrakenne<br />
syntyy näiden tekijöiden yhteisvaikutuksesta <strong>ja</strong> poikkeaminen optimaalisesta<br />
rahoitusrakenteesta, esimerkiksi lainsäädännössä asetetun pääomavaatimuksen<br />
vuoksi, aiheuttaa rahastoyhtiön osakkeenomistajille kustannuksia, jotka päätyvät<br />
viime kädessä rahasto-osuudenomistajien kannettaviksi.<br />
3.2.2 Ulkoishaitat<br />
Täydellisen kilpailun olosuhteissa rahastoyhtiöllä on kannustin ylläpitää omaa pääomaa<br />
yhteiskunnallisen optimin verran. Markkinahäiriöt saattavat kuitenkin estää sen,<br />
ettei rahastoyhtiön pääoman määrä muodostuu yhteiskunnan kannalta optimaaliseksi.<br />
Yksi keskeisemmistä markkinahäiriöistä ovat ulkoishaitat. Tällöin liiketoimeen nähden<br />
ulkopuoliset tahot joutuvat kärsimään liiketoimesta saamatta siitä korvausta. Pääomavaatimuksen<br />
tapauksessa ulkoishaitat tarkoittavat sitä, että yhden rahastoyhtiön<br />
riittämättömät taloudelliset resurssit saattavat koitua toisen rahastoyhtiön vahingoksi.<br />
Äärimmäinen esimerkki rahoitusmarkkinoilla tästä on systeemi- eli järjestelmäriski.<br />
Systeemiriskillä tarkoitetaan mahdollisuutta, että jonkin rahoitusjärjestelmän osan<br />
häiriö leviää muuhun osaan järjestelmää <strong>ja</strong> a<strong>ja</strong>a järjestelmän kriisiin 26 .<br />
23 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 104.<br />
24 Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976).<br />
25 Myers (1977) <strong>ja</strong> Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 104.<br />
26 Santos (2000), s. 5.<br />
64
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Rahoitusmarkkinoiden vakauden kannalta systeemiriski on olennainen riski pankkisektorilla<br />
27 . Huomattava osa pankkitileistä on avistaehtoisia eli talletta<strong>ja</strong>t voivat nostaa<br />
varansa pankista välittömästi. Tällöin tieto pankin ongelmista saattaa johtaa laa<strong>ja</strong>mittaiseen<br />
talletuspakoon, jolloin pankki joutuu realisoimaan epälikvidejä varo<strong>ja</strong>an tappiolla,<br />
minkä seurauksena voi olla pankin maksukyvyttömyys <strong>ja</strong> pankin sulkeminen.<br />
Tiedon pankin vaikeuksista ei tarvitse olla edes paikkansapitävää, vaan pelkkä huhu<br />
saattaa johtaa talletuspakoon. Talletuspako yhdestä pankista voi johtaa siihen, että<br />
myös muiden pankkien asiakkaat ryhtyvät nostamaan talletuksiaan omista pankeistaan.<br />
Talletuspako voi levitä vakavaraisiin pankkeihin <strong>ja</strong> saattaa johtaa koko rahoitusjärjestelmän<br />
romahtamiseen. 28 Systeemiriski on keskeinen syy sille, miksi pankkien<br />
omien varojen määrä on asetettu korkeammaksi, kuin mitä se muutoin olisi, jos pankit<br />
saisivat itse päättää omien varojensa määrästä. Suurien pääomien on osoitettu<br />
vähentävän pankkien konkurssiriskiä <strong>ja</strong> ehkäisevän siten talletuspakoa 29 . Ilman vakavaraisuussääntelyä<br />
pankit eivät ottaisi riittävästi huomioon, kuinka omien varojen määrä<br />
ehkäisee rahoitusjärjestelmän altistumista systeemiriskille 30 .<br />
Systeemiriski ei kuitenkaan ole todennäköinen <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa. Pelkkä<br />
rahastoyhtiön maksukyvyttömyys ei aiheuta rahastosijoittajille menetyksiä toisin<br />
kuin esimerkiksi pankin maksukyvyttömyys. Rahastoyhtiön konkurssi ei myöskään<br />
aiheuta ulkoishaitto<strong>ja</strong> muiden rahastoyhtiöiden asiakkaille. 31 Rahastoyhtiö vain hallinnoi<br />
sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong>, <strong>ja</strong> sillä on oma sijoitusrahaston varallisuudesta erillinen<br />
omaisuus. SRL 26 §:n mukaan sijoitusrahaston varat on säilytettävä rahastoyhtiöstä<br />
riippumattoman säilytysyhteisön hallussa. Sijoitusrahasto voidaan vähäisin kustannuksin<br />
antaa toisen rahastoyhtiön hallinnoivaksi, jos rahastoyhtiöllä ei ole toimintaedellytyksiä<br />
<strong>ja</strong>tkaa toimintaansa 32 . Sijoitusrahaston varojen arvon laskemisesta aiheutuva<br />
laa<strong>ja</strong>mittainenkaan rahasto-osuuksien lunastus ei aseta rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>a<br />
vaaraan, jossa hän menettäisi varansa kokonaan, koska sijoitusrahasto ei takaa<br />
tiettyä kiinteäkorkoista tuottoa rahasto-osuudenomistajille. Sijoitusrahasto on sitoutunut<br />
maksamaan vain sijoitettua määrää vastaavan osuuden sijoitusrahaston nettovaroista.<br />
33 Lisäksi sijoitusrahastojen varat on sijoitettu pääasiassa likvideihin sijoituskohteisiin.<br />
Rahasto pystyy tarvittaessa nopeasti <strong>ja</strong> ilman suuria arvopaperien kaupankäynnistä<br />
aiheutuvia transaktiokustannuksia muuttamaan varo<strong>ja</strong>an käteisrahaksi. 34 Jos<br />
varojen realisoinnista uhkaa aiheutua huomattavat kustannukset, rahastoyhtiö voi Ra-<br />
27 Ks. pankkien vakavaraisuussääntelystä enemmän esimerkiksi Santos (2000) <strong>ja</strong> operatiivisten riskien<br />
sääntelystä esimerkiksi BIS (2002). Pankkien <strong>ja</strong> sijoituspalveluyritysten osalta Baselin pankkivalvontakomitean<br />
uudet aiempaa yksityiskohtaisemmat vakavaraisuussäännökset on tarkoitus ottaa käyttöön<br />
vuoden 2006 lopussa.<br />
28 Ks. talletuspaosta enemmän esimerkiksi Parkkonen (1999), s. 173-176, <strong>ja</strong> Macey <strong>ja</strong> Miller (1992a),<br />
s. 44-48.<br />
29 Parkkonen (1999), s. 181.<br />
30 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 11.<br />
31 Calomiris <strong>ja</strong> Herring (2002), s. 4-5.<br />
32 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 109.<br />
33 Macey <strong>ja</strong> Miller (1992a), s. 44-45.<br />
34 Parkkonen (1999), s. 174.<br />
65
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
hoitustarkastuksen luvalla ottaa sijoitusrahaston lukuun luottoa lunastusten kattamiseksi.<br />
Niin ikään SRL 50 §:n mukaan rahastoyhtiö voi keskeyttää väliaikaisesti hallinnoimiensa<br />
sijoitusrahaston osuuksien lunastamisen tilanteissa, jotka on mainittu sijoitusrahaston<br />
säännöissä, jos rahasto-osuudenomistajien etu sitä vaatii. Lisäksi SRL<br />
51 §:n mukaan Rahoitustarkastus voi määrätä rahasto-osuuksien lunastukset keskeytettäviksi<br />
arvopaperimarkkinoita kohtaan tunnetun luottamuksen varmistamiseksi tai<br />
muusta erityisen painavasta syystä 35 .<br />
3.2.3 Epäsymmetrinen informaatio<br />
Myös epäsymmetrisen informaation aiheuttamat ongelmat saattavat johtaa siihen,<br />
että vapaasti toimivilla markkinoilla rahastoyhtiön oman pääoman määrä ei muodostu<br />
optimaaliseksi. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>lla ei välttämättä ole riittävästi informaatiota <strong>ja</strong> kykyä<br />
arvioida yksityiskohtaisesti rahastoyhtiön operatiivisten riskien todennäköisyyttä <strong>ja</strong><br />
oman pääoman määrän riittävyyteen liittyvää riskiä. Tällainen arviointi edellyttää usein<br />
sellaista koulutusta <strong>ja</strong> erityisosaamista, mitä piensijoitta<strong>ja</strong>lla ei ole. Myös informaation<br />
hankinta- <strong>ja</strong> prosessointikustannukset saattavat helposti ylittää arvioinnista saatavan<br />
tuoton. Lisäksi vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelman vuoksi arviointi ei muodostuisi kovin<br />
tehokkaaksi 36 . Tällöin sijoitta<strong>ja</strong>t todennäköisesti arvioivat rahastoyhtiön pääoman riittävyyden<br />
väärin tai laiminlyövät riskien arvioinnin kokonaan <strong>ja</strong> valitsisivat heille sopivan<br />
sijoitusrahaston muiden tekijöiden perusteella.<br />
Epäsymmetrinen informaatio voi johtaa ensinnäkin negatiivisen valikoitumisen<br />
ongelmiin 37 . Rahastoyhtiö, jolla on omaa pääomaa optimaalisessa suhteessa riskeihin,<br />
joutuu tarjoamaan palveluitaan samalla hinnalla kuin rahastoyhtiö, jolla ei ole riittävästi<br />
pääomaa. Koska oman pääoman hankkimisesta <strong>ja</strong> ylläpitämisestä aiheutuu rahastoyhtiölle<br />
kustannuksia, sellaisella rahastoyhtiöllä, jolla on vähemmän omaa pääomaa,<br />
on kilpailuetu. Tällöin sellaistenkin rahastoyhtiöiden, joilla on riittävästi pääomaa,<br />
kannattaa vähentää oman pääomansa määrää, koska ne eivät saa kompensaatiota<br />
ylimääräisen pääoman ylläpitämisestä. Pitkällä aikavälillä sellaisten rahastoyhtiöiden,<br />
joilla ei ole riittävästi pääomaa suhteessa operatiivisiin riskeihin, määrä markkinoilla<br />
lisääntyy. Se voi puolestaan johtaa siihen, että sijoitusrahastomarkkinat taantuvat,<br />
koska sijoittajien luottamus rahastoyhtiöitä kohtaan heikkenee entisestään oman<br />
pääoman määrän laskiessa. Sijoitta<strong>ja</strong>t ovat valmiita maksamaan yhä pienempiä hallinnointipalkkioita<br />
<strong>ja</strong> alkavat preferoida vaihtoehtoisia sijoituskohteita rahastosijoitusten<br />
asemesta. Äärimmäisessä tapauksessa sijoitusrahastomarkkinat saattavat romah-<br />
35 Suomessa tällainen erityisen painavan syy oli terroristi-isku Yhdysvaltoihin syyskuussa 2001, jonka<br />
seurauksena arvopaperipörssit olivat Yhdysvalloissa suljettuna useita päiviä eikä sijoitusrahastojen<br />
arvoa voitu siten luotettavasti määrittää. Keskeyttäminen koski lähes 100 suomalaista sijoitusrahastoa.<br />
36 Santos (2000), s. 10.<br />
37 Ks. negatiivisesta valikoitumisesta Akerlofin (1970) klassikkoesimerkki käytettyjen autojen kaupasta.<br />
66
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
taa täysin. Periaatteessa negatiivinen valikoituminen voisi toimia päinvastaiseenkin<br />
suuntaan. Jos sijoitta<strong>ja</strong>t käyttäytyvät varovaisesti, he voivat edellyttää rahastoyhtiön<br />
ylläpitävän omaa pääoma määrän, joka on liian suuri taloudellisen tehokkuuden kannalta.<br />
Esimerkiksi rahoitusmarkkinoiden epävakaus tai jonkin rahastoyhtiön maksuvaikeudet<br />
voivat johtaa tällaiseen ylivarovaisuuteen. Yleensä on kuitenkin katsottu,<br />
että ihmiset aliarvioivat riskien aktualisoitumisen todennäköisyyden 38 .<br />
Toiseksi epäsymmetrinen informaatio saattaa johtaa moraalisen uhkapelin ongelmiin.<br />
Koska sijoitta<strong>ja</strong>t eivät täysin pysty valvomaan rahastoyhtiön toimintaa, rahastoyhtiö<br />
voi siirtää osan kustannuksistaan sijoittajien kannettavaksi. Vaikka sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
periaatteessa voisivatkin valvoa rahastoyhtiön toimintaa <strong>ja</strong> pääoman riittävyyttä,<br />
vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelma pahentaa moraalisen uhkapelin ongelmaa. Yksittäinen<br />
sijoitta<strong>ja</strong> saattaa pitää valvontaan ryhtymistä liian kalliina <strong>ja</strong> luottaa siihen, että muut<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t suorittavat valvonnan hänen puolestaan. Valvonnan puute antaa rahastoyhtiölle<br />
liikkumavapautta. Rahastoyhtiö voi esimerkiksi tehdä riskipitoisempia valinto<strong>ja</strong><br />
kuin mitä rahastosijoitta<strong>ja</strong>t olettavat sen tekevän, koska rahastoyhtiön ei tarvitse ottaa<br />
huomioon riskinotosta sijoittajille mahdollisesti aiheutuvia kustannuksia. Tällöin<br />
riskien mahdollisesti aktualisoituessa oman pääoman määrä ei riitä vastuiden kattamiseen<br />
<strong>ja</strong> rahastosijoitta<strong>ja</strong>t odotustensa vastaisesti kärsivät tappioita. Rahastoyhtiö<br />
voi myös käyttää konsernisuhdetta hyväkseen <strong>ja</strong> siirtää yhtiön varo<strong>ja</strong> emoyhtiöön tai<br />
toiselle konserniyhtiölle. Tilinpäätöksistä ilmenevä osakepääoma on vain historiatietoa<br />
eikä yhtiöllä välttämättä ole vastaavaa määrää varallisuutta vastuiden kattamiseen.<br />
Tällöin rahastoyhtiöllä ei myöskään ole riittävää kannustinta ehkäistä vahinkojen syntymistä.<br />
39<br />
Epäsymmetrisen informaation aiheuttamat ongelmat eivät kuitenkaan välttämättä<br />
edellytä julkisvallan väliintuloa. Piensijoitta<strong>ja</strong>t nimittäin hyötyvät siitä, että sijoitusrahastoihin<br />
sijoittavat myös ammattimaiset sijoitta<strong>ja</strong>t 40 . Institutionaalisilla sijoittajilla on<br />
piensijoittajia paremmat mahdollisuudet <strong>ja</strong> edellytykset arvioida rahastoyhtiöiden<br />
operatiivisia riskejä <strong>ja</strong> oman pääoman riittävyyttä. Institutionaaliset sijoitta<strong>ja</strong>t ovat<br />
erikoituneet riskien arviointiin <strong>ja</strong> niiden menestys riippuu siitä, kuinka hyvin ne riskien<br />
arvioinnissa onnistuvat. 41 Yleensä sääntelyn on katsottu olevan tarpeetonta <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n<br />
näkökulmasta, jos markkinoilla on pelkästään ammattimaisia sijoittajia 42 .<br />
Sijoitusrahastotoiminnassa ammattisijoittajien neuvottelemat <strong>ja</strong> edellyttämät ehdot<br />
sitovat rahastoyhtiötä myös yksityisten piensijoittajien osalta. SRL 26 §:n mukaan ra-<br />
38 Calabresi (1970), s. 56. Ks. myös Mähönen <strong>ja</strong> Määttä (2002), s. 192.<br />
39 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 11.<br />
40 Rahoitustarkastuksen tilastojen mukaan vuoden 2003 lopussa suomalaisten sijoitusrahastojen pääomista<br />
yli 70 prosenttia oli yhteisöjen hallussa. Ks. Rahoitustarkastus, tilastot.<br />
41 Institutionaalisten sijoittajien rooli <strong>ja</strong> niiden merkityksen kasvu on noussut myös keskeiseksi corporate<br />
governance -mekanismiksi (Timonen (2000), s. 81).<br />
42 Esimerkiksi kansainvälisen valuuttarahaston tutkimuksessa riskirahastojen sääntelyä pidettiin <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n<br />
näkökulmasta tarpeettomana, koska riskirahastojen sijoitta<strong>ja</strong>t ovat joko ammattimaisia<br />
tai varakkaita yksityissijoittajia, eikä riskirahasto<strong>ja</strong> ole tarjottu laa<strong>ja</strong>sti yleisölle. Ks. Eichengreen <strong>ja</strong><br />
Matheison (1999). Vastaava käy myös ilmi SipaL 38.2 §:stä, jonka mukaan ammattimaiset sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
eivät kuulu korvausrahaston suo<strong>ja</strong>n piiriin.<br />
67
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
hastoyhtiön on toiminnassaan kohdeltava rahasto-osuudenomistajia yhdenvertaisesti.<br />
Tässä mielessä <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta poikkeaa esimerkiksi SipaL:n mukaisesta<br />
omaisuudenhoidosta, jossa omaisuudenhoito tapahtuu asiakaskohtaisen sopimuksen<br />
perusteella. Jos siis rahastoyhtiön asiakkaana on myös ammattimaisia sijoittajia, rahastoyhtiön<br />
oman pääoman määrä on optimaalisella tasolla myös yksityisten piensijoittajien<br />
kannalta.<br />
Ammattisijoittajien olemassaolon tarjoama <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong> voidaan kyseenalaistaa<br />
kuitenkin ammattisijoittajien <strong>ja</strong> yksityisten piensijoittajien erilaisilla riskipreferensseillä.<br />
Institutionaaliset sijoitta<strong>ja</strong>t voivat yksityissijoittajia paremmin ha<strong>ja</strong>uttaa riskinsä<br />
useaan eri sijoitusrahastoon tai muihin sijoituskohteisiin. Piensijoitta<strong>ja</strong>lla ei välttämättä<br />
ole mahdollista kohtuullisin kustannuksin ha<strong>ja</strong>uttaa sijoituksiaan usean eri rahastoyhtiön<br />
sijoitusrahastoihin. Yleensä institutionaalisilla sijoittajilla on jopa velvollisuus<br />
ha<strong>ja</strong>uttaa sijoituksensa, mitä piensijoittajille ei luonnollisestikaan ole 43 . Siksi piensijoittajia<br />
periaatteessa voitaisiin pitää riskiaversiivisempina kuin ammattisijoittajia.<br />
Tällöin rahastoyhtiön oman pääoman määrä olisi piensijoittajien kannalta liian pieni.<br />
Käytännössä institutionaalisten sijoittajien suhtautuminen riskiin ei poikkea piensijoittajien<br />
riskiin suhtautumisesta. Institutionaalisilla sijoittajilla on paljon sijoituksia<br />
korkorahastoissa. Jos institutionaaliset sijoitta<strong>ja</strong>t olisivat riskineutraale<strong>ja</strong>, he sijoittaisivat<br />
pelkästään sijoitusrahastoihin, joissa odotettu tuotto on suurin eli lähinnä osake-<br />
<strong>ja</strong> riskirahastoihin. Lisäksi, vaikka institutionaaliset sijoitta<strong>ja</strong>t olisivat riskinkantajina<br />
riskineutraale<strong>ja</strong>, niiden käyttäytymiseen vaikuttaa toimihenkilöiden riskinkaihtaminen.<br />
Ammattisijoittajien <strong>ja</strong> yksityisten piensijoittajien riskipreferenssien ei siten voi<br />
katsoa poikkeavan toisistaan.<br />
Toisaalta ne rahastoyhtiöt, joilla on erillisiä institutionaalisille sijoittajille tarkoitettu<strong>ja</strong><br />
sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, voivat muodostua ongelmaksi <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n kannalta.<br />
Kyseiset rahastoyhtiöt voivat periä institutionaalisille sijoittajille tarkoitettujen sijoitusrahaston<br />
osuudenomistajille muita pienemmän riskipreemion rahastosijoituksista<br />
rahastoyhtiöön, jonka oman pääoman määrä ei olisi riittävällä tasolla. Tällöin piensijoitta<strong>ja</strong>t<br />
jäisivät ilman riittävää <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>a samalla, kun institutionaaliset sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
saisivat korvauksen operatiivisten riskien kantamisesta. Käytännössä erillisiä institutionaalisille<br />
sijoittajilla tarkoitettu<strong>ja</strong> sijoitusrahasto<strong>ja</strong> on vain suurimmilla rahastoyhtiöillä.<br />
Lisäksi huhtikuun alusta 2004 voimaan tulleen SRL muutoksen (224/2004)<br />
myötä pelkästään institutionaalisille sijoittajille tarkoitetut <strong>sijoitusrahastot</strong> tulevat todennäköisesti<br />
vähenemään, koska rahasto-osuudet voivat poiketa toisistaan siinä, paljonko<br />
rahastoyhtiö veloittaa sijoitusrahaston varoista korvausta rahaston hallinnoinnista.<br />
Tämä vähentää tarvetta perustaa erillisiä sijoitusrahasto<strong>ja</strong> erilaisia palkkiorakenneratkaisu<strong>ja</strong><br />
varten 44 .<br />
43 Esimerkiksi työeläkevakuutusyhtiön varat on työeläkevakuutusyhtiölain (354/1997) 26 §:n mukaan<br />
sijoitettava tuottavasti <strong>ja</strong> turvaavasti. Ks. myös eläkesäätiölain (1774/1995) 5 § <strong>ja</strong> vakuutuskassalain<br />
(1164/1992) 8 §.<br />
44 Ks. HE 110/2003 vp, s. 18.<br />
68
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Rahastoyhtiöllä on niin ikään kannustin olla ryhtymättä moraaliseen uhkapeliin<br />
ylläpitääkseen mainettaan <strong>ja</strong> taatakseen, että sen sijoitusrahastoille riittää kysyntää<br />
myös <strong>ja</strong>tkossa 45 . Tämä strategia on rahastoyhtiön kannalta edullinen, jos maineen menettämisestä<br />
aiheutuvat kustannukset ovat moraalisesta uhkapelistä saatavaa tuottoa<br />
suuremmat 46 . Mainekustannukset ovat erityisen suuret sellaisissa rahastoyhtiöissä, jotka<br />
ovat osa suurempaa konsernia. Konsernin brändin eli tavaramerkin luominen saattaa<br />
edellyttää huomattavia investointe<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> voi viedä vuosia. Tällöin mainekustannukset<br />
estävät tehokkaasti moraalista uhkapeliä 47 . Rahastoyhtiön moraalinen uhkapeli aiheuttaa<br />
pahimmillaan kustannuksia myös konsernin muille yhtiöille. Tässä mielessä rahastoyhtiöt,<br />
jotka ovat osa suurta konsernia, voivat olla sijoittajien kannalta turvallisimpia<br />
kuin pienten yksityisten rahastoyhtiöiden <strong>sijoitusrahastot</strong>, koska maineen menettämisestä<br />
aiheutuvien kustannusten lisäksi emoyhtiö on usein riittävän vakavarainen<br />
korvaamaan sijoittajien vahingot. Konsernin maineen säilyttämiseksi emoyhtiöllä<br />
on kannustin maksaa sijoittajille täysi korvaus, jos konsernille aiheutuisi maineen<br />
menettämisestä korvauksia suuremmat kustannukset. Esimerkiksi Deutsche Bank<br />
maksoi korvauksia tytäryhtiönsä Morgan Grenfell Asset Management -rahastoyhtiön<br />
väärinkäytöksistä sijoittajille yli 210 miljoonan puntaa säilyttääkseen maineensa 48 .<br />
Toisaalta, jos sijoittajille maksettava korvaussumma ylittää maineen menettämisestä<br />
aiheutuvat kustannukset, ei sijoitta<strong>ja</strong>n asema ole riittävästi turvattu suurenkaan konsernin<br />
rahastoyhtiön sijoitusrahastoissa 49 .<br />
Maine kurinpidollisena keinona toimii hyvin rahoitusmarkkinoilla, jossa sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
ovat ammattilaisia <strong>ja</strong> hyvin informoitu<strong>ja</strong>. Sen si<strong>ja</strong>an piensijoittajien kohdalla uhka<br />
maineen menettämisestä on pienempi. 50 Sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong>n kannalta ongelmalliseksi saattavat<br />
muodostua sellaiset, erityisesti pienet, rahastoyhtiöt, joilla ei ole asiakkaina ammattimaisia<br />
sijoittajia. Koska piensijoitta<strong>ja</strong>t eivät kykene tai halua arvioida rahastoyhtiön<br />
operatiivisia riskejä <strong>ja</strong> oman pääoman riittävyyttä, maineeseen liittyvät tekijät<br />
eivät tällöin ole riittäviä ehkäisemään moraalista uhkapeliä. Toisaalta piensijoitta<strong>ja</strong>t<br />
ovat sijoittajina konservatiivisia <strong>ja</strong> edellyttävät rahastoyhtiöltä hyvämaineisuutta. Suurin<br />
45 Benson (1998).<br />
46 Shapiro (1983), Kreps <strong>ja</strong> Wilson (1982) <strong>ja</strong> Milgron <strong>ja</strong> Roberts (1982).<br />
47 Alexander (1999), s. 494. Ks. mainekustannuksista yritystoiminnassa enemmän Posner (2000), s. 148-<br />
153.<br />
48 Yksi viime vuosien merkittävimmistä väärinkäytöksistä <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa oli Morgan Grenfell<br />
-tapaus. Deutsche Bank -konserniin kuuluvan Isossa-Britanniassa toimivan Morgan Grenfell International<br />
Fund Management rahastoyhtiön kolmen sijoitusrahaston omaisuudenhoidosta vastannut<br />
salkunhoita<strong>ja</strong> muutti rahaston sijoitustoimintaa sääntöjen vastaisesti niin, että niiden varat keskitettiin<br />
korkeariskisiin noteeraamattomiin arvopapereihin. Tämän toteuttamiseksi perustettiin lähinnä<br />
Luxemburgiin holding-yhtiöitä, joiden kautta sijoituksia kierrätettiin. Valvontaviranomaiset keskeyttivät<br />
rahaston toiminnan 2.9.1996. Deutsche Bank osti rahastojen salkuista noteeraamattomat arvopaperit<br />
180 miljoonalla punnalla, jotta rahastot saattoivat <strong>ja</strong>tkaa toimintaansa. Lisäksi Deutsche<br />
Bank korvasi sijoittajille Morgan Grenfell -rahaston tuoton menetykset. Kokonaiskorvaukset sijoittajille<br />
nousivat yli 210 miljoonaan puntaan. Lisäksi yhtiö joutui maksamaan useita miljoonia puntia<br />
sakkoina <strong>ja</strong> väärinkäytösten selvittelykuluina valvontaviranomaisille. Ks. lisää Morgan Grenfell -tapauksesta<br />
esimerkiksi Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 97-101.<br />
49 Ks. myös Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 7.<br />
50 Goodhart (1988).<br />
69
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
osa rahastosijoituksista oh<strong>ja</strong>utuu tunnettuihin lähinnä pankkien omistamiin rahastoyhtiöihin,<br />
vaikka pääasiallinen syy tähän on valmiiden <strong>ja</strong>kelukanavien olemassaolo 51 .<br />
Maineella saattaa olla jopa niin suuri vaikutus, että se voi toimia markkinoille tulon<br />
esteenä. Uudelle rahastoyhtiölle maineen kartuttaminen vaatii aikaa <strong>ja</strong> edellyttää, että<br />
osa sijoittajista uskaltautuu kokeilemaan rahastoyhtiön sijoitusrahasto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> kokevat<br />
rahastoyhtiön laadun hyväksi 52 . Jos sijoitta<strong>ja</strong>t epäilevät, että sijoitukseen sisältyy tavallista<br />
suurempi riski, he eivät todennäköisesti ryhdy tällaiseen kokeiluun, ellei sijoituksen<br />
odotettu tuotto ole huomattavasti suurempi. Uuden rahastoyhtiön maine on myös<br />
erityisen altis arviointivirheille <strong>ja</strong> sen maine saattaa kärsiä aiheettomasti tällaisista virheistä<br />
53 .<br />
3.3 Itsesääntely<br />
Epäsymmetrisen informaation aiheuttamat ongelmat eivät välttämättä edellytä, että<br />
ongelmaan haetaan ratkaisua lainsäädännön avulla. Yrityksillä, jotka eivät uskottavasti<br />
pysty signaloimaan tuotteidensa tai palveluidensa laatua, on kannustin ryhtyä kehittämään<br />
alalle itsesääntelyä. Suomessa rahastoyhtiöiden itsesääntelyorganisaationa toimii<br />
Suomen Sijoitusrahastoyhdistys ry. Itsesääntelyorganisaatiot voivat määrittää toimialalle<br />
optimaalisen pääoman tason tai muun normin, jonka mukaan kaikkien jäsenyritysten<br />
täytyy toimia. Itsesääntelyä on kuvattu yksityisoikeudellisten sopimussuhteiden<br />
verkkona, jossa markkinaosapuolet ovat hyväksyneet itselleen <strong>ja</strong> toisilleen sekä<br />
oikeuksia että velvollisuuksia 54 . Itsesääntelyorganisaatiolla on kannustin pakottaa jäsenyrityksensä<br />
toimimaan sovittujen normien mukaisesti, koska jos yksi jäsen rikkoo<br />
hyväksyttyjä norme<strong>ja</strong>, kaikkien organisaation jäsenten maine kärsii rikkeestä 55 .<br />
Itsesääntely voi olla julkisen vallan sääntelyä parempi vaihtoehto, koska itsesääntelyorganisaatiolla<br />
on usein parempaa informaatiota toimialasta kuin ulkopuolisella<br />
lainsäätäjällä. Itsesääntelyn valvonta- <strong>ja</strong> toimeenpanokustannukset ovat yleensä myös<br />
alhaisemmat kuin julkisen vallan sääntelyn 56 . Lisäksi itsesääntelyssä sääntelykustannukset<br />
kohdistuvat suoraan palveluiden käyttäjille, kun ne julkisen vallan sääntelyssä<br />
yleensä jäävät veronmaksajien kannettavaksi 57 . Itsesääntelyn käyttökelpoisuus perustuu<br />
myös sen ulkoiseen <strong>ja</strong> normatiiviseen joustavuuteen 58 . Sääntely voidaan laatia riittävän<br />
yksityiskohtaiseksi <strong>ja</strong> käytännölliseksi, jotta se vastaa kulloisiakin markkinoiden<br />
tarpeita. Itsesääntelyllä voidaan myös kyllin nopeasti reagoida kehityksen kulkuun<br />
markkinoilla. 59<br />
51 Ks. Kasanen, Lipponen <strong>ja</strong> Puttonen (2001).<br />
52 Ks. myös Diamond (1989).<br />
53 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 111.<br />
54 Ks. HE 7/1996 vp <strong>ja</strong> HE 209/1997 vp.<br />
55 Gehrig <strong>ja</strong> Jost (1995).<br />
56 Esimerkiksi tilintarkastajien valvonta on tilintarkastuslain (TTL, 936/1994) 34 §:n perusteella annettu<br />
Keskuskauppakamarin tehtäväksi, minkä voi olettaa alentavan valvontakustannuksia.<br />
57 Ogus (2000), s. 591.<br />
58 Ks. joustavuuden käsitteistä enemmän Määttä (1997), s. 16.<br />
59 Ks. HE 7/1996 vp <strong>ja</strong> HE 209/1997 vp<br />
70
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Itsesääntely voi olla myös julkista sääntelyä huonompi vaihtoehto. Joku yritys<br />
voi jäädä sääntelyn ulkopuolelle, jos kaikkien toimialalla toimivien ei tarvitse liittyä<br />
itsesääntelyorganisaation jäseniksi 60 . Itsesääntelyn sanktiomuotoina voidaan käyttää<br />
huomautusten <strong>ja</strong> varoitusten lisäksi vain jäsenyydestä erottamista, sopimukseen perustuvan<br />
toimimisoikeuden peruuttamista tai sopimusperusteista sakkoa. Itsesääntelyn<br />
luonteen vuoksi sen tehokkuutta suhteessa sen luo<strong>ja</strong>an <strong>ja</strong> valvo<strong>ja</strong>an ei voida valvoa.<br />
61 Lisäksi itsesääntelyorganisaatiot voivat aiheuttaa yhteiskunnalle tehokkuustappioita,<br />
jos organisaatio käyttää monopolivoimaansa hyväkseen. Itsesääntelyorganisaatiolla<br />
voi olla kannustin asettaa rajoituksia uusien yritysten markkinoille tulolle<br />
asettamalla esimerkiksi pääomavaatimus tasolle, jossa uusien yritysten markkinoille<br />
tulo vaikeutuu. 62 Toisaalta kilpailulainsäädännöllä voidaan puuttua ainakin jossain määrin<br />
myös itsesääntelyorganisaatioden määräävän markkina-aseman väärinkäyttöön 63 .<br />
3.4 Pääomavaatimuksen tehokkuus<br />
Lainsäädännöllä voidaan ehkäistä epäsymmetrisen informaation aiheuttamia ongelmia.<br />
Negatiivisesta valikoitumisesta johtuen rahastoyhtiöiden laatu jää yhteiskunnallisen<br />
optimin alapuolelle, koska sijoitta<strong>ja</strong>t eivät voi erottaa korkealaatuisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
heikkolaatuisista. Negatiivisen valikoitumisen ongelma voidaan välttää sääntelyn<br />
avulla määrittelemällä rahastoyhtiön toiminnan laadulle minimitaso eli tässä tapauksessa<br />
omalle pääomalle vähimmäismäärä, jota rahastoyhtiö ei saa alittaa. Kun<br />
rahastoyhtiön toimiluvan edellytyksenä on tietty osakepääoman määrä, se lisää rahastoyhtiöiden<br />
keskimääräistä laatua. Minimitaso estää yrityksiä tarjoamasta tuotteita tai<br />
palvelu<strong>ja</strong>, joiden laatu jää alle minimitason. Se heikentää myös sellaisten yritysten,<br />
joiden toiminnan laatu on heikko, markkinoille tulon mahdollisuuksia. Toisaalta ne<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t, jotka haluavat huonompilaatuisia palveluita halvemmalla, menettävät, koska<br />
heikompilaatuisia palveluita ei ole saatavilla vähimmäispääomavaatimuksen vuoksi<br />
64 . Lisäksi pääoman ylläpitämisestä aiheutuu rahastoyhtiölle kustannuksia.<br />
Toisaalta rahastoyhtiöt, jotka eivät pysty signaloimaan palvelujensa laatua, hyötyvät<br />
vähimmäispääomavaatimuksesta, koska lainsäädäntö ainakin osittain takaa epäsuorasti<br />
sijoittajille sen, että rahastoyhtiöiden pääoman määrä on <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n<br />
kannalta riittävällä tasolla. Tällöin sijoitusrahastoihin virtaa varo<strong>ja</strong> enemmän kuin mitä<br />
yhteiskunnan kannalta olisi optimaalista. Tällainen regulaatioilluusiolle perustuva sääntely<br />
voi olla haitallista, jos <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong> ei ole riskien aktualisoituessa sijoittajien<br />
odotuksien mukainen. Jos rahastosijoitta<strong>ja</strong> <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>an kohdistuvista odotuksista<br />
huolimatta kärsii tappioita, se heikentää sijoittajien luottamusta toimialaa <strong>ja</strong> sään-<br />
60 Esimerkiksi Suomeen rekisteröidyistä rahastoyhtiöistä kaikki rahastoyhtiöt eivät ole Suomen Sijoitusrahastoyhdistyksen<br />
jäseniä. Ks. myös HE 157/1988 vp, HE 7/1996 vp <strong>ja</strong> HE 209/1997 vp<br />
61 HE 157/1988 vp.<br />
62 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 111.<br />
63 Itsesääntelyorganisaatioden monopolivoiman käyttöön voidaan tarvittaessa soveltaa esimerkiksi kilpailunrajoituksista<br />
annetun lain (KRL, 480/1992) 7-8 §:ää.<br />
64 Vastaava ongelma voi ilmetä myös itsesääntelyorganisaatioiden kohdalla. Ks. Trebilcock (1983).<br />
71
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
telijän kykyjä kohtaan. Tällöin sijoittajien luottamuksen palauttaminen voi olla hankalaa<br />
<strong>ja</strong> kallista.<br />
Vastaavasti pääomavaatimuksella voidaan ehkäistä myös moraalista uhkapeliä.<br />
Ensinnäkin sillä voidaan pyrkiä ehkäisemään moraaliseen uhkapeliin syyllistyvien yritysten<br />
markkinoille tuloa asettamalla oman pääoman määrä riittävän korkealle tasolle.<br />
Liian korkealle tasolle asetettu pääomavaatimus ehkäisee kuitenkin myös rehellisten<br />
yritysten markkinoille tuloa. Kaikki rahastoyhtiöt, joilla on vähän pääomaa, eivät<br />
ryhdy moraalisen uhkapeliin. Rahastoyhtiön pienemmän pääoman tarve saattaa johtua<br />
esimerkiksi riskienhallintajärjestelmien ylivertaisuudesta. 65 Toiseksi pääomavaatimuksella<br />
voidaan lisätä moraaliseen uhkapeliin ryhtymisen kustannuksia. Kun suurempi<br />
osa mahdollisen moraaliseen uhkapelin kustannuksista kohdistuu rahastoyhtiön<br />
osakkeenomistajien kannettavaksi, kannustin ryhtyä moraaliseen uhkapeliin on<br />
pienempi. Tällöin joudutaan ratkaisemaan, mikä on riittävä oman pääoman määrä.<br />
Jos pääomavaatimuksella halutaan estää moraalista uhkapeliä, on riittävää, että pääomavaatimus<br />
asetetaan suuremmaksi kuin moraalisen uhkapelin odotusarvo. Sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong>n<br />
kannalta pääomavaatimuksen tulisi kuitenkin olla odotetun maksimivahingon<br />
suuruinen, jotta rahastosijoittajien asema olisi turvattu. Esimerkiksi Morgan<br />
Grenfell -tapauksessa rahastoyhtiön osakepääoman olisi tullut olla siis yli 210 miljoonan<br />
punnan suuruinen. Tällaisella pääomavaatimuksella olisi kuitenkin äärimmäisen<br />
negatiiviset vaikutukset sijoitusrahastomarkkinoiden toiminnalle. Moraalisen uhkapelin<br />
täydellisestä torjunnasta pääomavaatimuksen avulla aiheutuisi siis yhteiskunnalle<br />
huomattavat tehokkuustappiot. Rahastoyhtiön vakavaraisuussääntelyllä tuleekin<br />
pyrkiä vahinkokustannusten minimointiin 66 . Toisaalta Morgan Grenfell -tapauksessakin<br />
rahastoyhtiön vakavaraisuussääntelyä ei olisi edes tarvittu, koska rahastoyhtiön<br />
emoyhtiö Deutsche Bank korvasi rahastosijoittajien menetykset.<br />
Jotta pääomavaatimus suo<strong>ja</strong>isi rahasto-osuudenomistajien aseman, oman pääoman<br />
tulisi olla sijoitettuna riskittömiin sijoituskohteisiin, kuten lähes riskittöminä pidettyihin<br />
valtion obligaatioihin, jotta sijoituskohteiden riskit eivät vaarantaisi sijoittajille<br />
maksettavaa korvausta. Tällöin kuitenkin rahastoyhtiöön sijoitetun pääoman tuotto<br />
olisi alempi, koska rahastosijoittajien täytyisi kompensoida rahastoyhtiölle oman pääoman<br />
tuoton aleneminen suuremman hallinnointipalkkion muodossa. Edelleen, jos<br />
kaikkien rahastoyhtiöiden pääoman määrä olisi odotettavissa olevien vahinkojen suuruinen,<br />
kokonaissumma, joka rahastoyhtiön osakkeenomistajien täytyisi sijoittaa yhtiöön,<br />
ylittäisi rahastoyhtiöiden aiheuttamat ulkoishaitat. Ei ole kovinkaan todennäköistä,<br />
että kaikki rahastoyhtiöt a<strong>ja</strong>utuisivat samanaikaisesti maksuvaikeuksiin tai konkurssiin.<br />
67<br />
65 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 11 <strong>ja</strong> 112.<br />
66 Ks. myös Shavell (2003a), luku 2, s. 2.<br />
67 Ks. Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 60. Vakavaraisuusvaatimus on vaikutuksiltaan pigoulainen sääntelykeino<br />
(ks. Pigou (1932)).<br />
72
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Pääomavaatimuksesta huolimatta sijoittajien aseman saattaa vaarantaa mahdollisen<br />
pantin halti<strong>ja</strong>n etuoikeus rahastoyhtiön omaisuuteen 68 . Panttivelko<strong>ja</strong>lla on oikeus<br />
muuttaa panttiomaisuus rahaksi konkurssista riippumatta 69 . Tällöin rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong><br />
voi jäädä ilman korvausta, jos rahastoyhtiön omaisuus on annettu pantiksi.<br />
Lisäksi rahoitusvakuuslain (RVL, 11/2004) 70 5 §:n mukaan osapuolet voivat panttauksessa<br />
sopia ehdosta, jonka mukaan pantinsaa<strong>ja</strong>lla on ennen velan erääntymistä oikeus<br />
myydä pantiksi annetut arvopaperit tai tiliraha taikka muutoin oikeudellisesti<br />
määrätä niistä. Tällöin rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t kantavat vastapuoliriskin siitä, että<br />
pantinsaa<strong>ja</strong> ei pysty korvaamaan vakuuden arvoa siltä osin, kuin se ylittää velan 71 .<br />
Rahasto-osuudenomistajien aseman turvaaminen edellyttäisi, että korvaussaatavilla<br />
olisi etuoikeus yhtiön muihin saataviin nähden 72 . Se vaikeuttaisi rahastoyhtiön mahdollisuuksia<br />
hyödyntää vakuuksia rahoituksen hankinnassa 73 . Jos rahasto-osuudenomistajien<br />
asema haluttaisiin turvata mahdollisten panttivelkojien varalta, rahastoyhtiön<br />
omien varojen määrää laskettaessa omista varoista tulisi vähentää panttivelkojen<br />
määrä.<br />
Lainsäätäjälle yhteiskunnallisesti optimaalisen rahastoyhtiön vakavaraisuustason<br />
määrittäminen on vaikeaa, koska myös lainsäätäjä toimii epätäydellisen informaation<br />
maailmassa. Rahastoyhtiön osakepääoman asettaminen optimaaliselle tasolle edellyttää<br />
sääntelijältä huomattavan määrän informaatiota. Ensinnäkin lainsäätäjän on tunnettava<br />
rahastoyhtiön operatiiviset riskit, niiden todennäköisyys <strong>ja</strong> vahinkojen todennäköinen<br />
määrä. Toiseksi lainsäätäjän on tiedettävä myös, kuinka riskiaversiivisia rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
<strong>ja</strong> rahastoyhtiö ovat sekä kuinka rahastoyhtiön pääoman määrä<br />
vaikuttaa sijoittajien edellyttämään riskipreemioon. Kolmanneksi lainsäätäjän on tunnistettava,<br />
mitä kustannuksia rahastoyhtiölle aiheutuu osakepääoman hankkimisesta<br />
<strong>ja</strong> ylläpitämisestä sekä, poikkeaako osakepääoman määrä optimaalisesta tasosta. Lisäksi,<br />
jotta osakepääoman määrä olisi optimaalinen, vakavaraisuussäännösten tulisi<br />
hei<strong>ja</strong>staa kunkin rahastoyhtiön operatiivisia riskejä. Operatiiviset riskit <strong>ja</strong> niiden torjuntakustannukset<br />
vaihtelevat rahastoyhtiöstä toiseen rahastoyhtiön toiminnan luonteen<br />
mukaisesti. Kunkin rahastoyhtiön kustannusrakenne, riskienhallintajärjestelmien<br />
<strong>ja</strong> sisäisen valvonnan taso sekä omistusrakenne vaikuttavat siihen, mikä on rahastoyhtiön<br />
optimaalinen osakepääoman määrä 74 . Operatiivisia riskejä voidaan vähentää<br />
68 Velkojien asema konkurssissa määräytyy velkojien maksunsaantijärjestyksestä annetun lain (MJL<br />
1578/1992) mukaisesti.<br />
69 Syyskuun 2004 alussa voimaan tulevan konkurssilain (KonkurssiL, 120/2004) 17:12 §:n mukaan konkurssipesä<br />
voi kuitenkin yleensä kieltää panttiomaisuuden myynnin kahden kuukauden määräa<strong>ja</strong>ksi.<br />
Säännöksellä pyritään turvaamaan etuoikeudettomien edut panttiomaisuuden myynnissä (ks. HE<br />
26/2003 vp, s. 25-26). RVL 6.1 §:n mukaan maksukyvyttömyysmenettely ei estä pantinsaa<strong>ja</strong>a myymästä<br />
pantiksi annettu<strong>ja</strong> arvopapereita, nostamasta tai kuittaamasta pantiksi annettua tilirahaa tai<br />
ottamasta omistusoikeutta pantiksi annettuihin arvopapereihin, jos velka on erääntynyt.<br />
70 RVL koskee rahoitusmarkkinoilla <strong>ja</strong> yritysrahoituksessa käytettäviä vakuusoikeuksia silloin, kun velan<br />
vakuudeksi on annettu arvopapereita tai tilirahaa. RVL 2.1 §:n mukaan RVL:a sovelletaan muun<br />
muassa silloin, kun vakuuden anta<strong>ja</strong>na on rahastoyhtiö.<br />
71 Ks. pantin anta<strong>ja</strong>n vastapuoliriskistä HE 133/2003 vp.<br />
72 Vrt. vakuutusyhtiölain (VakuutusyhtiöL, 1062/1979) 15:31 §, jonka mukaan vakuutussaatavilla on<br />
selvitystilassa <strong>ja</strong> konkurssissa etuoikeus vakuutusyritysten kaikkiin varoihin muihin saataviin nähden.<br />
73 Ks. rahoitus- <strong>ja</strong> vakuusjärjestelmän toimivuudesta yleisesti HE 26/2003 vp.<br />
74 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001).<br />
73
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
sisäisellä valvonnalla <strong>ja</strong> riskienhallinnan järjestämisellä. Yhden rahastoyhtiön riskienhallintajärjestelmä<br />
voi olla ylivertainen suhteessa muihin, jolloin myös rahastoyhtiön<br />
oman pääoman tarve on pienempi. Toiselle rahastoyhtiölle voi puolestaan olla halvempaa<br />
kantaa riskit <strong>ja</strong> lisätä oman varojen määrää yhtiössä. 75 Pääomavaatimus, joka<br />
ei huomioi rahastoyhtiöiden operatiivisten riskien suuruutta, vääristää rahastoyhtiöiden<br />
välistä kilpailua 76 .<br />
Rahastoyhtiön hallinnoimien varojen määrään sidotulle pääomavaatimukselle ei<br />
ole kuitenkaan perusteita, koska sillä ei voida ehkäistä tehokkaasti moraalista uhkapeliä,<br />
vaikka vahinkojen määrä yleensä korreloikin hallinnoitujen varojen määrän kanssa.<br />
Operatiivisiin riskeihin vaikuttavat muutkin tekijät kuin hallinnoitujen varojen<br />
määrä. Lisäksi prosentin murto-osien suuruisella oman pääoman lisäyksellä ei ole<br />
vaikutusta moraalisen uhkapelin kannattavuuteen tai kannattamattomuuteen. Rahastoyhtiön<br />
toimintakuluihin sidottu pääomavaatimus voi puolestaan kannustaa epätarkoituksenmukaisiin<br />
käytäntöihin. Pääomavaatimuksen korotuksen välttämiseksi, rahastoyhtiöllä<br />
voi olla kannustin esimerkiksi riskinhallintajärjestelmiin uhrattujen kulujen<br />
vähentämiseen.<br />
Vastaavasti EU:n tasolla kaikille rahastoyhtiöille samanlainen vakavaraisuussääntely<br />
ei ota huomioon kansallisia erityispiirteitä. Esimerkiksi Saksassa rahastoyhtiöt<br />
ovat suurten pankkien omistamia tytäryhtiöitä, joita on suhteellisen vähän. Sen si<strong>ja</strong>an<br />
Isossa-Britanniassa rahastoyhtiöt ovat pieniä yksityisten omistamia rahastoyhtiöitä,<br />
joita on lukumääräisesti paljon. Saksassa emoyhtiön maineeseen liittyvät tekijät ehkäisevät<br />
moraalista uhkapeliä huomattavasti enemmän kuin Isossa-Britanniassa, eikä<br />
muita <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>keino<strong>ja</strong> edes välttämättä tarvittaisi. Edelleen direktiivimuutos<br />
antaa kilpailuedun yhdysvaltalaisille sijoitusrahastoille, koska paikallinen liittovaltiotason<br />
lainsäädäntö ei aseta pääomavaatimuksia. Vaikka jotkut osavaltiot tosin edellyttävät,<br />
että rahastoyhtiön pääoman on oltava vähintään 100 000 dollaria, se on huomattavasti<br />
pienempi kuin EU:ssa sovellettava maksimissaan 10 miljoonan euron pääomavaatimus.<br />
77<br />
75 Calomiris <strong>ja</strong> Herring (2002), s. 3. Ks. myös Rahoitustarkastuksen standardi 4.4b, s. 10.<br />
76 Calomiris <strong>ja</strong> Herring (2002), s. 6. Ks. myös pankkien vakavaraisuussääntelyn kilpailua vääristävistä<br />
tekijöistä, jotka liittyvät toimintariskien vaihtoehtoisiin laskentamenetelmiin Calomiris <strong>ja</strong> Herring<br />
(2002), s. 1-2.<br />
77 Ks. myös Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001).<br />
74
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
3.5 Pääomavaatimukselle vaihtoehtoiset sääntelykeinot<br />
3.5.1 Vakuutusvelvollisuus<br />
Pääomavaatimukselle vaihtoehtoinen keino rahastosijoitta<strong>ja</strong>n aseman turvaamiseksi<br />
on velvoittaa rahastoyhtiö ottamaan vakuutus operatiivisten riskien varalle. Rahastoyhtiölle<br />
asetettu vakuutusvelvollisuus takaisi sen, että rahastosijoitta<strong>ja</strong>t eivät jäisi ilman<br />
korvausta riskien aktualisoituessa, vaikka rahastoyhtiö osoittautuisi maksukyvyttömäksi.<br />
Vakuutusvelvollisuus olisi myös siinä mielessä tehokas ratkaisu, että vakuutuksella<br />
riski vahinkotapahtuman toteutumisesta voidaan vakuutusmaksua vastaan<br />
siirtää riskien kantamiseen erikoistuneiden vakuutusyhtiöiden kannettavaksi. Tämä<br />
on myös riskien allokaation kannalta taloudellisesti tehokas ratkaisu, koska riski voidaan<br />
siirtää riskiä kaihtavilta rahastoyhtiön osakkeenomistajilta riskineutraalille vakuutusyhtiölle.<br />
Toisaalta kontrolliperiaatteen mukaisesti operatiiviset riskit tulisi asettaa<br />
rahastoyhtiön kannettavaksi.<br />
Yhdysvalloissa ICA 17g <strong>ja</strong> 17g-1 edellyttävät, että jokaisella sijoitusrahastoa hallinnoivalla<br />
yhtiöllä on oltava vakuutus toimivan johdon varkauksien <strong>ja</strong> kavallusten<br />
varalle. Oma-aloitteisesti yhtiöt ovat yleensä vakuuttaneet myös hallituksen jäsenet <strong>ja</strong><br />
toimivan johtonsa 78 . Franksin <strong>ja</strong> Mayerin (2001) tutkimuksen mukaan suurimmissa<br />
eurooppalaisissa omaisuudenhoitoyhtiöissä yleisimpien operatiivisten riskien varalle<br />
otetut vakuutukset, kuten vahingonkorvaus- <strong>ja</strong> yhtiön toimihenkilöiden vastuuvakuutukset,<br />
olivat yleisiä. Sen si<strong>ja</strong>an pienimmissä omaisuudenhoitoyhtiöissä vakuutukset<br />
eivät olleet yleisiä. Suomalaisten rahastoyhtiöiden osalta vastaavia tilasto<strong>ja</strong> ei ole käytettävissä.<br />
Myös vakuutussopimuksissa epäsymmetrinen informaatio saattaa johtaa moraalisen<br />
uhkapelin ongelmiin. Tämä voi ilmetä siten, että vakuutussopimuksen solmimisen<br />
jälkeen rahastoyhtiöllä on kannustin harjoittaa riskillisempää toimintaa kuin ennen<br />
sopimuksen solmimista. Sillä voi olla esimerkiksi kannustin tinkiä operatiivisten<br />
riskien hallintaprosesseista. Tällöin myös rahastoyhtiön kannustin torjua <strong>ja</strong> rajoittaa<br />
vahinko<strong>ja</strong> pienenee, kun riski vakuutustapahtumasta siirtyy vakuutuksenanta<strong>ja</strong>n kannettavaksi<br />
79 . Jotta vakuuttaminen toteutuisi mahdollisimman tehokkaasti, vakuutuksenotta<strong>ja</strong>n<br />
käyttäytymisen <strong>ja</strong> vahinkoriskin tulisi olla riippumattomia siitä, onko vakuutuksenotta<strong>ja</strong>lla<br />
vakuutus 80 . Moraalisesta uhkapelistä johtuen rahastoyhtiön vakuutusvelvollisuus<br />
voi tulla rahastosijoittajille kalliiksi, koska vakuutusten tarjoaminen<br />
tulee kalliimmaksi korvausmenojen kasvaessa. Jotta vakuutus riskien<strong>ja</strong>komekanismina<br />
olisi tehokas, kunkin rahastoyhtiön vakuutusmaksun tulisi vastata rahastoyhtiön<br />
itsensä aiheuttamaa operatiivista riskiä. 81<br />
78 VM (1998), s. 21.<br />
79 Ks. myös Varian (1996), s. 635-636.<br />
80 Polinsky (1989), s. 57-58 <strong>ja</strong> Lyytikäinen (1999), s. 143.<br />
81 Ks. myös Skogh <strong>ja</strong> Lane (2000), s. 185-186.<br />
75
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Vakuutusvelvollisuuden tehokkuuden kannalta olennaista on, kuinka suureksi<br />
epäsymmetrisen informaation aiheuttamat ongelmat muodostuvat. Jos transaktiokustannuksia<br />
ei olisi, vakuutuksenanta<strong>ja</strong> voisi hankkia tarvitsemansa tiedon <strong>ja</strong> periä suuremman<br />
korkeamman vakuutusmaksun suuremman riskin omaavilta vakuutuksen<br />
ottajilta. Tosiasiassa vakuutusmaksun määräämistä vaikeuttavat informaation hankkimis-<br />
<strong>ja</strong> prosessointikustannukset, jotka aiheutuvat vakuutuksenotta<strong>ja</strong>a koskevan tiedon<br />
hankkimisesta <strong>ja</strong> analysoinnista. Vakuutuksenotta<strong>ja</strong>lla ei ole välttämättä kannustinta<br />
pal<strong>ja</strong>staa vakuutuksenanta<strong>ja</strong>n tarvitsemaa informaatiota, mikä nostaa kustannuksia<br />
entisestään. Lisäksi vakuutuksenanta<strong>ja</strong>lle aiheutuu kustannuksia vakuutuksenotta<strong>ja</strong>n<br />
seurannasta, jotta vakuutuksenanta<strong>ja</strong> voi varmistua, että rahastoyhtiön toiminta<br />
vastaa määrättyä vakuutusmaksua. Jos rahastoyhtiö muuttaa toimintaansa aiempaa<br />
riskillisemmäksi, vakuutusyhtiön on pystyttävä perimään aiempaa korkeampi vakuutusmaksu.<br />
82 Informaatio- <strong>ja</strong> valvontakustannuksia voidaan kuitenkin alentaa velvoittamalla<br />
rahastoyhtiö julkistamaan vakuutuksenanta<strong>ja</strong>lle informaatiota, jota tämä tarvitsee<br />
riskien arvioimiseksi, <strong>ja</strong> edellyttämällä esimerkiksi, että rahastoyhtiöstä riippumattomat<br />
tilintarkasta<strong>ja</strong>t tarkastavat yhtiön tilinpäätökset.<br />
Moraalista uhkapeliä vakuutussopimuksissa voidaan torjua myös omavastuulla,<br />
bonusjärjestelmillä <strong>ja</strong> vakuutusehdoin 83 . (Suhteellisten) omavastuuehtojen käyttö kannustaa<br />
vakuutuksenotta<strong>ja</strong>a vahinkojen torjumiseen <strong>ja</strong> rajoittamiseen, koska osa vakuutettavasta<br />
riskistä jää vakuutuksenotta<strong>ja</strong>n kannettavaksi 84 . Bonusjärjestelmät puolestaan<br />
siirtävät vahingon kustannuksia pitemmälle aikavälille vakuutuksenotta<strong>ja</strong>n<br />
kannettavaksi 85 . Vakuutusehdot voivat olla positiivisia eli velvoittavia lausekkeita tai<br />
negatiivisia lausekkeita eli kielto<strong>ja</strong>. Niiden avulla vakuutuksenotta<strong>ja</strong> velvoitetaan tietynlaiseen<br />
käyttäytymiseen rajoittamalla vakuutuksenotta<strong>ja</strong>n oikeutta vakuutuskorvaukseen.<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong>n kannalta nämä ovat kuitenkin ongelmallisia moraalisen uhkapelin<br />
torjuntakeino<strong>ja</strong>. Omavastuuehtojen käyttö joka tapauksessa edellyttää, että rahastoyhtiön<br />
vakavaraisuudelle asetettaisiin vaatimuksia. Jos rahastoyhtiöllä ei ole riittävästi<br />
pääomaa, omavastuuehdot eivät myöskään ehkäise moraalista uhkapeliä. Lisäksi<br />
tällöin osa rahastosijoittajien vahingoista jäisi korvaamatta. Bonusjärjestelmiin<br />
sisältyy puolestaan loppupeliongelman kaltainen tilanne. Jos rahastoyhtiö aikoo luopua<br />
toiminnastaan tai moraalisen uhkapelin odotettu tuotto on suuri, bonusjärjestelmät<br />
eivät ehkäise moraalista uhkapeliä. Myös sellaisten vakuutusehtojen käyttö, jotka<br />
alentavat tai epäävät vakuutuskorvauksen, ovat <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n kannalta ongelmallisia.<br />
Jos rahastoyhtiöllä ei ole riittävästi omaa pääomaa, sillä ei ole kannustinta toimia<br />
vakuutusehtojen mukaisesti, koska ehdot rajoittavat vain rahastosijoittajien vakuu-<br />
82 Ks. myös Calabresi (1970), s. 146.<br />
83 Ks. moraalisen uhkapelin torjuntakeinoista vakuutussopimuksissa yleisemmin esimerkiksi Lyytikäinen<br />
(1999).<br />
84 Kiinteät omavastuut sopivat tilanteisiin, joissa vakuutuksenotta<strong>ja</strong> voi vaikuttaa ainoastaan vahinkoriskiin.<br />
Suhteelliset omavastuut puolestaan sopivat sellaisiin tilanteisiin, joissa vakuutuksenotta<strong>ja</strong> voi<br />
vaikuttaa sekä vahinkoriskiin että laajuuteen. Jos vakuutuksenotta<strong>ja</strong> ei voi vaikuttaa vahinkoriskiin<br />
eikä laajuusriskiin, omavastuut eivät ole perusteltu<strong>ja</strong> (ks. Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 221, Lyytikäinen<br />
(1999), s. 152).<br />
85 Lyytikäinen (1999), s. 160.<br />
76
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
tuskorvausta. Lisäksi vakuutusehdoilla operointi ei ole kaikissa olosuhteissa mahdollista<br />
valvontaongelmien vuoksi.<br />
Toinen vakuutussopimuksien epäsymmetrisestä informaatiosta johtuva ongelma<br />
on negatiivinen valikoituminen. Vakuutuksenotta<strong>ja</strong>t voivat yksityisen informaation<br />
avulla arvioida, onko vakuutussopimuksen solmiminen heidän omaan riskiinsä<br />
nähden kannattavaa kyseisellä vakuutusmaksulla. 86 Jos vakuutusyhtiö ei pysty tekemään<br />
eroa eri riskin omaavien rahastoyhtiöiden välillä, vakuutuksenottajiksi valikoituvat<br />
keskimääräistä riskillisemmät rahastoyhtiöt 87 . Pahimmillaan negatiivinen valikoituminen<br />
voi johtaa siihen, että rahastoyhtiöille ei voida tarjota vakuutuksia vapaaehtoisilla<br />
vakuutusmarkkinoilla vakuutuksien tappiollisuuden vuoksi. Negatiivista valikoitumista<br />
voidaan torjua säätämällä rahastoyhtiöille vakuutuksen ottaminen pakolliseksi.<br />
88 Vastaavaan tavoitteeseen voidaan päästä myös ryhmävakuutuksien avulla.<br />
Tällöin vakuutusturvan piiriin pyritään saamaan mahdollisimman suuri joukko toimijoita<br />
ilman, että he päättäisivät kukin erikseen vakuutuksen ottamisesta. 89 Toisaalta<br />
tilintarkastusvelvollisuuden avulla voidaan helpottaa vakuutuksenanta<strong>ja</strong>n riskipreemion<br />
arviointia. Negatiivista valikoitumusta voidaan torjua myös erilaisilla vakuutusmäärää<br />
<strong>ja</strong> vakuutusten voimassaoloa koskevilla rajoituksilla, mutta, kuten moraalisen<br />
uhkapelin tapauksessakin, ne eivät ole <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n kannalta tarkoituksenmukaisia.<br />
Vakuutusvelvollisuus on kuitenkin pääomavaatimusta parempi <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>keino,<br />
koska vakuutusyhtiöt ovat usein lainsäätäjiä parempia riskin arvioijia. Vakuutusyhtiöillä<br />
on kokemusta riskien arvioinnista <strong>ja</strong> niillä on käytettävissä tilastollisia tieto<strong>ja</strong><br />
tietynlaisten vahinkojen todennäköisyyksistä <strong>ja</strong> niiden kustannuksista. Näin vakuutusmaksu<br />
voidaan määrittää vastaamaan rahastoyhtiön operatiivisia riskejä. Tällöin<br />
vakuutusvelvollisuus ei myöskään vääristä rahastoyhtiöiden keskinäistä kilpailua<br />
kuten pääomavaatimus. 90 Rahastoyhtiöiden tulisikin voida ottaa vakuutus pääomavaatimuksen<br />
kanssa samalle määrälle 91 . Tällöin rahastoyhtiöt voisivat valita itselleen<br />
kustannustehokkaamman sääntelykeinon.<br />
Toisaalta pääomavaatimuksen tavoin vakuutusvelvollisuus saattaa vaikeuttaa uusien<br />
rahastoyhtiöiden markkinoille tuloa. Vakuutuksenanta<strong>ja</strong>n näkökulmasta uusiin<br />
yrityksiin sisältyy enemmän riskiä kuin toimialalla jo oleviin yrityksiin. Uusien yritysten<br />
täytyy maksaa korkeampaa preemiota vakuutuksistaan. Lisäksi joidenkin yritysten,<br />
etenkin uusien, voi olla vaikea saada vakuutusta. 92 Edelleen vakuutusvelvollisuuteen<br />
liittyy ylimääräisiä kustannuksia. Toimiakseen kannattavasti vakuutusyhtiön tulee<br />
kattaa vakuutusmaksuilla riskeihin perustuvan maksun lisäksi vakuutusten hallinnoimisesta<br />
aiheutuvat kustannukset sekä varmuuslisä, joka osaltaan takaa vakuutus-<br />
86 Lyytikäinen (1999), s. 145.<br />
87 Määttä (1999), s. 73.<br />
88 Lyytikäinen (1999), s. 145.<br />
89 Esimerkki ryhmävakuutuksesta ovat työntekijöiden henkivakuutukset (Lyytikäinen (1999), s. 146).<br />
90 Calomiris <strong>ja</strong> Herring (2002), s. 12.<br />
91 Ks. Yhdysvalloissa asetettavasta vakuuden tai vakuutuksen määrästä ICA 17g-1.<br />
92 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 61.<br />
77
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
yhtiön vakavaraisuuden yhtiön tuloksen vaihdellessa satunnaisesti toteutuneiden vakuutuskorvausten<br />
mukaan 93 .<br />
Vakuuttamisvelvollisuuden ongelmana on kuitenkin se, että vakuutusmarkkinat<br />
eivät ole täydelliset. Tiettyjen vakuutustyyppien tehokkuus riskien hallintakeinona riippuu<br />
vakuutusyhtiön riskinkantomahdollisuuksista <strong>ja</strong> epäsymmetrisen informaation<br />
aiheuttamista ongelmista. Riskien tehokas allokointi vakuutuksen avulla edellyttää,<br />
että riskit ovat toisistaan riippumattomia <strong>ja</strong> että vakuutuksenottajien lukumäärä on<br />
suuri. Näin riski <strong>ja</strong>kautuu useille vakuutuksenottajille tasaisesti kunkin suorittaessa<br />
osansa vakuutusmaksun muodossa. Osa riskeistä on kuitenkin vaikutuksiltaan niin<br />
suuria <strong>ja</strong> laajo<strong>ja</strong>, että niitä vastaan ei ole mahdollista tarjota vakuutusta. 94 Vakuutusyhtiöt<br />
eivät esimerkiksi pysty tarjoamaan vakuutuksia systemaattiselle riskille, koska<br />
sitä on vaikea ha<strong>ja</strong>uttaa 95 . Lisäksi vakuutusyhtiöt eivät pysty tarjoamaan vakuutuksia,<br />
joissa vakuutusyhtiön vastuuta ei olisi etukäteen rajoitettu 96 . Sijoitusrahastotoiminnassa<br />
vakuutusten saatavuus ei kuitenkaan muodostu ongelmaksi, koska rahastoyhtiöiden<br />
operatiiviset riskit ovat pitkälti toisistaan riippumattomia. Myöskään vakuutussopimusten<br />
vastuutaso ei voi estää vakuutusvelvollisuuden käyttöä sääntelykeinona<br />
etenkään, jos vastuun määrän ei tarvitse ylittää vakavaraisuusvaatimukselle asetettu<strong>ja</strong><br />
rajo<strong>ja</strong>.<br />
3.5.2 Korvausrahasto<br />
Sijoittajien asema voidaan turvata myös korvausrahastojärjestelmän avulla. Esimerkiksi<br />
suomalaisten sijoituspalveluyritysten sekä sijoituspalvelua tarjoavien luottolaitosten<br />
on korvausrahastodirektiivin (97/9/EY) <strong>ja</strong> sen perusteella annetun lainsäädännön<br />
perusteella kuuluttava sijoittajien korvausrahastoon. Vastaavasti pankkitalletuksia<br />
varten on perustettu erillinen talletussuo<strong>ja</strong>rahasto. Sijoitusrahastotoiminta ei<br />
kuitenkaan kuulu korvaussuo<strong>ja</strong>n piiriin. Rahastoyhtiön ei tarvitse liittyä sijoittajien<br />
korvausrahastoon, ellei se harjoita yksilöllistä omaisuudenhoitoa, sijoitusneuvontaa<br />
tai sijoitusrahastojen <strong>ja</strong> yhteissijoitusyritysten osuuksien säilytys- <strong>ja</strong> hoitopalvelu<strong>ja</strong> 97 .<br />
Tällöinkään sijoittajien korvausrahastosta ei korvata rahasto-osuudenomistajien saamisia.<br />
Korvausrahastojärjestelmässä sijoittajien suo<strong>ja</strong>ksi perustetaan rahasto, josta saamiset<br />
viime kädessä maksetaan joko osittain tai kokonaan, jos rahastoyhtiö osoittautuu<br />
maksukyvyttömäksi. Riskin<strong>ja</strong>on kannalta kattava suo<strong>ja</strong> on optimaalinen, koska<br />
riskit allokoituvat riskiä kaihtavien rahastosijoittajien asemesta riskineutraalin korva-<br />
93 Pentikäinen <strong>ja</strong> Rantala (1995), s. 301-306 <strong>ja</strong> Lyytikäinen (1999), s. 143. Ks. myös Hansmann <strong>ja</strong> Kraakman<br />
(1991), s. 1889 <strong>ja</strong> Skogh <strong>ja</strong> Lane (2002), s. 185-186.<br />
94 Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 211 <strong>ja</strong> Hansmann <strong>ja</strong> Kraakman (1991), s. 1888-1990.<br />
95 Leebron (1991), s. 1604.<br />
96 Kaisanlahti (2003), s. 280-282.<br />
97 SipaL 4.1,4 §:n mukaan sijoituspalvelua saa tarjota korvausrahastoon kuuluva SRL:n 5.2 §:ssa tarkoitettuun<br />
toimintaan toimiluvan saanut suomalainen rahastoyhtiö.<br />
78
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
usrahaston kannettavaksi. Osittainen suo<strong>ja</strong> puolestaan ainakin jossain määrin kannustaa<br />
rahastosijoittajien taholta tapahtuvaan riskien rajoittamiseen esimerkiksi sopimusteitse.<br />
Korvausrahastossa rahastosijoitta<strong>ja</strong>n ei tarvitse arvioida <strong>ja</strong> valvoa rahastosijoitukseen<br />
liittyviä operatiivisia riskejä <strong>ja</strong> rahastoyhtiön pääoman riittävyyttä. Korvausrahastojärjestelmä<br />
säästää siten rahastosijoittajien valvonnasta aiheutuvia transaktiokustannuksia.<br />
Korvausrahaston varat kerätään yleensä etukäteen korvausrahaston jäseniltä. Niin<br />
sanotussa rahastojärjestelmässä korvausrahastoon kartutetaan vuosittain varo<strong>ja</strong> korvausrahaston<br />
jäseniltä perittäviltä kannatusmaksuina. Sen si<strong>ja</strong>an korvausjärjestelmässä<br />
rahaston varat peritään vasta mahdollisen korvaustapahtuman jälkeen. Toisaalta<br />
korvausrahasto voi olla rakennettu myös vakuutustoiminnan muotoon. Tällöin korvausrahasto<br />
ottaa vakuutuksen <strong>ja</strong> siitä aiheutuvat kustannukset maksavat korvausrahastoon<br />
kuuluvat jäsenet. 98 Korvausrahastot voivat olla myös näiden järjestelmien<br />
sekajärjestelmiä. Esimerkiksi SipaL:n mukaisen sijoittajien korvausrahaston varat kerätään<br />
etukäteen korvausrahaston jäseniltä, mutta osa korvausrahaston pääomasta<br />
voidaan kattaa vakuutuksin tai luottolupauksin 99 . Korvausrahastoon kuuluvat sijoituspalveluyritykset<br />
vastaavat yhdessä korvausrahaston velvollisuuksista <strong>ja</strong> sitoumuksista.<br />
Jos korvausrahaston varat eivät riitä sijoittajien saamisten maksamiseen, korvausrahasto<br />
voi ottaa sen säännöissä määrättävällä tavalla toimintaansa varten luottoa.<br />
Luotto maksetaan takaisin korvausrahastoon kuuluvilta sijoituspalveluyrityksiltä kerättävin<br />
korotetuin kannatusmaksuin 100 .<br />
Korvausrahastojärjestelmistä rahasto- <strong>ja</strong> vakuutusjärjestelmää pidetään korvausjärjestelmää<br />
parempana. Korvausjärjestelmässä maksut kasaantuvat lyhyelle a<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>ksolle,<br />
mikä yhdessä heikon yleisen taloussuhdanteen kanssa voi aiheuttaa huomattavan<br />
lisärasitteen vakavaraisillekin korvausrahaston jäsenille. Lisäksi korvausjärjestelmässä<br />
maksuvaikeuksiin a<strong>ja</strong>utunut rahastoyhtiö välttyy maksuilta kokonaan. Korvausjärjestelmän<br />
etuna on kuitenkin se, että rahastoyhtiöille <strong>ja</strong> sijoittajille ei aiheudu<br />
ylimääräisiä kustannuksia, jos mikään rahastoyhtiö ei a<strong>ja</strong>udu vaikeuksiin. Lisäksi korvausjärjestelmässä<br />
vältetään muille järjestelmille tyypilliset ongelmat, jotka aiheutuvat<br />
rahaston optimaalisen koon <strong>ja</strong> maksun määrittämisestä. 101<br />
Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n saamisten kannalta korvausrahasto on parempi kuin rahastoyhtiölle<br />
asetettu pääomavaatimus, koska korvausrahaston jäsenet ovat yhteisvastuussa.<br />
Tällöin sijoittajien saama korvaussumma ei ole riippuvainen rahastoyhtiön maksukyvystä.<br />
Korvausrahastosta maksettaville korvauksille on kuitenkin yleensä asetettu<br />
kiinteä enimmäisra<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> korvausten maksamiselle on voitu asettaa myös tietynsuu-<br />
98 Parkkonen (1999), s. 169-170 <strong>ja</strong> 190-191.<br />
99 Vuoden 2004 alusta voimaan tulleen SipaL:n muutoksen (1015/2003) yhteydessä mahdollistettiin<br />
korvausrahaston pääoman kattaminen myös luottolupauksin. Tällä pyrittiin alentamaan pääoman<br />
kattamisesta aiheutuvia kustannuksia mahdollistamalla kilpailuttaminen vakuutuksen <strong>ja</strong> luottolupauksen<br />
tarjoajien kesken. Ks. HE 114/2003 vp, s. 13-14.<br />
100 HE 7/1996 vp. SipaL:n mukaisen korvausrahaston pääoma on vähintään 12 miljoonaa euroa. Pääoma<br />
vastaa täysimääräisen korvauksen suorittamista 600 sijoitta<strong>ja</strong>lle. Ks. HE 114/2003 vp.<br />
101 Parkkonen (1999), s. 190-191.<br />
79
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
ruinen omavastuu. Esimerkiksi SipaL:n 41 §:n mukaan samalle sijoitta<strong>ja</strong>lle maksettavan<br />
korvauksen määrä on yhdeksän kymmenesosaa sijoitta<strong>ja</strong>n saman sijoituspalveluyritykseltä<br />
olevan saamisen määrästä, kuitenkin enintään 20.000 euroa 102 .<br />
Korvausrahaston suhteellinen omavastuu <strong>ja</strong> enimmäisra<strong>ja</strong> ovat perusteltu<strong>ja</strong>, koska<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t voivat ainakin jossain määrin omilla toimillaan vaikuttaa sijoituspalveluyritysten<br />
toimintaan <strong>ja</strong> siten vahinko- <strong>ja</strong> laajuusriskiin 103 . Rajoittamaton korvaussuo<strong>ja</strong><br />
kannustaisi korvausrahastoon kuuluvia riskinottoon, koska niiden ei tarvitsisi kantaa<br />
downside-riskiä 104 . Korvausrahastoon kuuluminen lisää kuitenkin joka tapauksessa rahastoyhtiön<br />
kannustimia tehdä riskipitoisempia valinto<strong>ja</strong>, koska riskin aktualisoituessa<br />
rahastoyhtiö kantaa vain osan riskinoton kustannuksista. Rahastoyhtiön osakkeenomistajien<br />
tappio joka tapauksessa rajoittuu yhtiöön sijoitettuun pääomaan <strong>ja</strong> korvausrahastoon<br />
kannatusmaksuina maksettuun pääomaan. Periaatteessa korvausrahasto<br />
vain siirtää moraalisen uhkapelin ongelmat rahastosijoittajilta korvausrahastolle. Korvausrahastojärjestelmä<br />
sallii rahastoyhtiön siirtää operatiiviset riskit korvausrahaston<br />
<strong>ja</strong> sitä kautta korvausrahaston muiden jäsenten kannettavaksi, vaikka kontrolliperiaatteen<br />
mukaisesti riskit tulisi asettaa juuri rahastoyhtiön kannettavaksi. Korvausrahastojärjestelmä<br />
nostaa siten riskipitoisen investoinnin odotettua tuottoa suuremmaksi,<br />
kuin mitä se olisi ilman korvausrahastoa 105 . Koska rahastoyhtiöllä on enemmän tietoa<br />
omasta tilastaan kuin korvausrahastolla, korvausrahaston on vaikea yrittää kontrolloida<br />
liiallista riskinottoa. Niin ikään sopimusten epätäydellisyys <strong>ja</strong> sopimusten noudattamisen<br />
valvonnasta aiheutuvat transaktiokustannukset rajoittavat korvausrahaston<br />
kontrollointimahdollisuuksia. Korvausrahastojärjestelmässä myöskään sijoittajilla<br />
ei ole kannustinta seurata rahastoyhtiön tilaa <strong>ja</strong> se vähentää sijoittajien kannustinta<br />
myös liiallisen riskinoton rajoittamiseen esimerkiksi sopimusteitse. 106<br />
Moraalisesta uhkapelistä seuraa, että yhteiskunnalle aiheutuu sellaisia kustannuksia,<br />
joita ei syntyisi ilman korvausrahastojärjestelmää. Kannatusmaksua määrättäessä korvausrahaston<br />
on otettava huomioon rahastoyhtiön mahdollisuus moraaliseen uhkapeliin.<br />
Tällöin korvausrahaston on lisättävä jäseniltä perittävään kannatusmaksuun<br />
erillinen riskilisä, jotta se voisi kattaa jäseniensä mahdollisesta moraalisesta uhkapelistä<br />
aiheutuvat kustannukset. Tällainen riskilisä kohdentuu lopulta rahastosijoittajien<br />
maksettavaksi. Toiseksi korvausrahasto vinouttaa rahastoyhtiöiden keskinäistä kilpai-<br />
102 Talletussuo<strong>ja</strong>rahastossa talletta<strong>ja</strong>n talletukset yhdessä pankissa korvataan 25.000 euroon asti ilman<br />
omavastuuta. Ks. LuottolaitosL 65 j §. Sijoittajien korvausrahaston korvauksen enimmäismäärä ei<br />
myöskään ole harmonisoitu EU:n jäsenvaltioissa. Esimerkiksi Ruotsissa korvausten enimmäismäärä<br />
on 28.000 euroa ilman suhteellista omavastuuta. Suhteellinen 10 prosentin omavastuu on käytössä<br />
Suomen lisäksi Irlannissa <strong>ja</strong> Saksassa. Ks. HE 114/2003 vp, s. 8.<br />
103 Ks. Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 221 tai Lyytikäinen (1999), s. 152.<br />
104 Ks. pankkien rajoittamattoman talletussuo<strong>ja</strong>n ongelmista yleisesti HE 223/1997 vp.<br />
105 Ks. talletussuo<strong>ja</strong>n vaikutuksesta sijoitusten tuottoasteeseen esimerkiksi Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992),<br />
s. 172-173.<br />
106 Ks. myös Parkkonen (1999), s. 184.<br />
80
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
lua 107 . Korvausrahasto tukee riskillisten rahastoyhtiöiden toimintaa alhaisten riskien<br />
omaavien rahastoyhtiöiden kustannuksella 108 . Lisäksi korvausrahastojärjestelmä kannustaa<br />
rahastoyhtiötä ylläpitämään liian vähän omaa pääomaa. Koska rahastosijoittajien<br />
saamiset korvataan korvausrahastosta, heillä ei ole kannustinta vaatia rahastoyhtiötä<br />
ylläpitämään riittävästi omaa pääomaa. Tällöin lainsäätäjä joka tapauksessa joutuu<br />
asettamaan jonkun tasoisen pääomavaatimuksen rahastoyhtiöille. Toisaalta <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa,<br />
jos korvausrahasto ei korvaa ammattisijoittajille aiheutuneita<br />
vahinko<strong>ja</strong>, ammattisijoitta<strong>ja</strong>t edellyttävät joka tapauksessa, että oman pääoman määrän<br />
on oltava riittävä suhteessa operatiivisiin riskeihin. Koska korvaussuo<strong>ja</strong>sta huolimatta<br />
sijoitta<strong>ja</strong>n saatavat korvaa ensisi<strong>ja</strong>isesti vahinkoa aiheuttanut rahastoyhtiö, ammattisijoittajien<br />
edellyttämä vakavaraisuus suo<strong>ja</strong>a myös piensijoittajia. Tällöin <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan<br />
liittäminen korvaussuo<strong>ja</strong>n piiriin aiheuttaisi tehokkuustappioita,<br />
koska piensijoittajien osalta suo<strong>ja</strong> olisi päällekkäistä.<br />
Jotta korvausrahastojärjestelmä ei kannustaisi moraaliseen uhkapeliin <strong>ja</strong> vinouttaisi<br />
rahastoyhtiöiden keskinäistä kilpailua, rahastoyhtiöltä perittävän kannatusmaksun<br />
tulisi olla suhteessa kunkin yhtiön operatiivisiin riskeihin <strong>ja</strong> oman pääoman määrään<br />
109 . Se edellyttäisi korvausrahaston ylläpitäjältä huomattavan määrän informaatiota<br />
operatiivisten riskien todennäköisyydestä <strong>ja</strong> vahinkojen laajuudesta. Jos kannatusmaksu<br />
on liian pieni, se ei riittävästi ehkäise rahastoyhtiön kannustinta ryhtyä moraaliseen<br />
uhkapeliin. Samoin maksuvaikeuksiin joutuneen yhtiön ei tarvitse osallistua<br />
vahinkojen korvaamiseen, jos korvausrahaston vähimmäispääoma on liian pieni. Tällöin<br />
korvausrahasto voi joutua ottamaan luottoa, jonka muut korvausrahaston kuuluvat<br />
rahastoyhtiöt maksavat korotettujen kannatusmaksujen muodossa. Toisaalta,<br />
jos varojen vähimmäismäärä tai kannatusmaksu on liian suuri, se aiheuttaisi rahastoyhtiöille<br />
<strong>ja</strong> sitä kautta rahastosijoittajille ylimääräisiä kustannuksia.<br />
107 Vrt. Siva-työryhmä (2003b), s. 107, jonka mukaan luottolaitoksien <strong>ja</strong> sijoituspalveluyritysten korvaussuo<strong>ja</strong>n<br />
lakisääteisyyttä ei voi pitää sellaisena luottolaitoksien, henkivakuutusyhtiöiden, rahastoyhtiöiden<br />
<strong>ja</strong> sijoituspalveluyritysten välisenä erona, jonka voisi olennaisesti katsoa vaikuttavan näiden<br />
toimialojen keskinäisiin kilpailuedellytyksiin. Siva-työryhmän (2003b), s. 107, mukaan "korvaussuo<strong>ja</strong><br />
on pankeille <strong>ja</strong> sijoituspalveluyrityksille maksullinen, mutta voitaneen a<strong>ja</strong>tella, että suo<strong>ja</strong>n antama<br />
hyöty mm. matalamman riskipreemion (talletusten korko) tai liiketoiminnan volyymin (yritysriskin<br />
väheneminen) kasvun muodossa vähintäänkin vastaa sen kustannuksia. Korvaussuo<strong>ja</strong>lla on olennainen<br />
merkitys etenkin tavallisen säästäjän tasolla. Erot eri sijoituspalvelu<strong>ja</strong> tarjoavien yhteisöjen<br />
korvaussuo<strong>ja</strong>ssa voivat näin ollen aiheuttaa ero<strong>ja</strong> eri palveluntarjoajien tuotteiden arvioidussa turvallisuudessa<br />
<strong>ja</strong> siten vaikuttaa niiden kilpailuedellytyksiin. Toisaalta havainnot eri säästämistuotteiden<br />
tarjoamista tuotoista näyttävät olevan sopusoinnussa niiden eriasteisten riskien kanssa." Sivatyöryhmä<br />
(2003b) jättää kuitenkin huomioimatta korvausrahaston aiheuttamat moraalisen uhkapelin<br />
aiheuttamat ongelmat. Toiseksi työryhmä ei huomio toimialojen erilaisia riskejä. Esimerkiksi <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaan<br />
ei liity luottolaitostoiminnalle ominaista systeemiriskin vaaraa, jota suo<strong>ja</strong>rahastolla<br />
pyritään myös ehkäisemään. Kolmanneksi työryhmän arvio korvausrahastosuo<strong>ja</strong>n hyödyistä<br />
<strong>ja</strong> kustannuksista ei perustu tutkimuksista saatuihin tuloksiin. Kustannukset voivat olla myöskin<br />
hyötyjä suuremmat. Toisaalta, jos hyöty on (vähintään) kustannuksia suurimpi, kuten työryhmä olettaa,<br />
se antaa kilpailuedun luottolaitoksille <strong>ja</strong> sijoituspalveluyrityksille. Tällöin sijoituksia oh<strong>ja</strong>utuu<br />
keinotekoisesti luottolaitosten <strong>ja</strong> sijoituspalveluyritysten säästämistuotteisiin. Lisäksi väite säästämistuotteiden<br />
tarjoamista tuotoista ei perustu empiiriseen evidenssiin.<br />
108 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 13.<br />
109 Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 14.<br />
81
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Korvausrahasto voi olla sekä yksityinen että julkisen vallan ylläpitämä. Yksityisen<br />
korvausrahaston etuna on se, että sillä on kannustin arvioida kunkin jäsenen operatiiviset<br />
riskit oikein <strong>ja</strong> veloittaa riskeihin suhteutettua kannatusmaksua. Yksityisellä<br />
korvausrahastolla on kannustin myös rahastoyhtiöiden riskien valvontaan, koska toteutuneet<br />
riskit vaikuttavat suoraan korvausrahaston tulokseen. Se, kuinka tehokkaaksi<br />
yksityinen korvausrahasto muodostuu, riippuu siitä, millaiset ovat kannatusmaksun<br />
määräämiseen liittyvät informaatio-ongelmat. 110 Yksityisellekin korvausrahastolle rahastoyhtiön<br />
riskien arviointi <strong>ja</strong> riskinoton seuranta saattaa aiheuttaa huomattavat kustannukset.<br />
Yksityisen korvausrahastojärjestelmän toimivuus saattaa edellyttää, että<br />
sille taataan lainsäädännössä riittävät valtuudet esimerkiksi tarkastaa korvausrahaston<br />
jäsenten kir<strong>ja</strong>npito <strong>ja</strong> tarvittaessa antaa sitovia ohjeita <strong>ja</strong> määräyksiä jäsenilleen. 111<br />
Se, onko korvausrahastojärjestelmä pääomavaatimusta parempi sääntelykeino<br />
riippuu siitä, kuinka hyvin korvausrahaston kannatusmaksu korreloi rahastoyhtiön<br />
operatiivisten riskien <strong>ja</strong> oman pääoman määrän kanssa. Jos kannatusmaksu ei ole<br />
optimaalisella tasolla, moraalisen uhkapelin mahdollisuus säilyy korvausrahastojärjestelmästä<br />
huolimatta. Koska moraalisesta uhkapelistä johtuen korvausrahaston on<br />
perittävä rahastoyhtiöiltä ylimääräinen riskilisä, se estää uusien rahastoyhtiöiden markkinoille<br />
tuloa, kuten pääomavaatimuskin. Korvausrahastojärjestelmässä rahastosijoittajien<br />
asema on paremmin turvattu, mutta järjestelmään sisältyvän moraalisen uhkapelin<br />
mahdollisuuden vuoksi on mahdollista, että korvausrahastojärjestelmä aiheuttaisi<br />
pääomavaatimusta suuremmat kustannukset rahastosijoittajille.<br />
Toisaalta silloin, kun kyse ei ole laa<strong>ja</strong>mittaisista riskeistä, kuten systeemiriskistä,<br />
korvausrahaston <strong>ja</strong> vakuutusvelvollisuuden avulla voidaan päästä yhtäläiseen lopputulokseen.<br />
Kyse on vain loppujen lopuksi siitä, onko vakuutusyhtiö vai korvausrahasto<br />
parempi riskinkanta<strong>ja</strong>. Tällöin vakuutusyhtiön voi olettaa olevan tähän tehtävään<br />
kykenevämpi osapuoli, koska se voi ha<strong>ja</strong>uttaa liiketoimintaansa usealle eri toimialalle<br />
<strong>ja</strong> koska se on erikoistunut riskien vakuuttamiseen. Siksi ei ole myöskään perusteita<br />
sille, miksi yksilöllistä omaisuudenhoitoa, sijoitusneuvontaa tai säilytys- <strong>ja</strong> hoitopalvelu<strong>ja</strong><br />
tarjoavan rahastoyhtiön tai sijoituspalveluyrityksen tulisi kuulua sijoittajien korvausrahastoon.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an, kun kyseessä on systeemiriski, korvausrahasto on vakuutusvelvollisuutta<br />
parempi sääntelykeino edistettäessä rahoitusjärjestelmän vakautta.<br />
110 Macey <strong>ja</strong> Miller (1992a), s. 276.<br />
111 Ks. myös Franks <strong>ja</strong> Mayer (2001), s. 15.<br />
82
3.5.3 Johdon vahingonkorvausvastuu<br />
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
Rahastoyhtiön sijoittajille mahdollisesti aiheuttamia ulkoishaitto<strong>ja</strong> voidaan vähentää<br />
myös asettamalla rahastoyhtiön johdolle nykyistä tiukempi vahingonkorvausvastuu.<br />
OYL 15:1 §:n mukaan rahastoyhtiön hallintoelinten vahingonkorvausvelvollisuus<br />
yhtiön ulkopuolista tahoa kohtaan syntyy vain OYL:n tai yhtiöjärjestyksen rikkomisesta.<br />
SRL:ssa vastuuperusteita on laajennettu OYL:n tai yhtiöjärjestyksen rikkomisen<br />
ohella koskemaan myös SRL:a <strong>ja</strong> sijoitusrahaston sääntöjä. SRL 135 §:n mukaan<br />
rahastoyhtiön hallituksen jäsen <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong> on velvollinen korvaamaan vahingon,<br />
jonka hän tehtävässään on rikkomalla SRL:a tai sijoitusrahaston sääntöjä tahallisesti<br />
tai tuottamuksesta aiheuttanut rahasto-osuudenomistajille tai muulle henkilölle.<br />
Rahastoyhtiön johtoa ei voida siten asettaa vastuuseen rahastoyhtiön operatiivista<br />
riskeistä ellei johto ole rikkonut lake<strong>ja</strong> tai sijoitusrahaston sääntöjä. 112<br />
Rahastoyhtiön johdon asettaminen vastuuseen rahastoyhtiön maksukyvyttömyydestä<br />
olisi kontrolliperiaatteen mukaista. Rahastoyhtiön johto on muita osapuolia<br />
paremmassa asemassa, koska sillä on käytettävissään enemmän informaatiota. Rahastoyhtiön<br />
johdolla on useimmiten myös muita parempaa taitotietoa operatiivisten<br />
riskien arvioinnista. 113 Jos rahastoyhtiön johto olisi vastuussa vahingonkorvauksista,<br />
sillä olisi myös kannustin valvoa rahastoyhtiön toimintaa, pääoman riittävyyttä <strong>ja</strong> tarvittaessa<br />
hankkia vakuutus vahinkojen varalle. Tällöin rahastoyhtiön johdon täytyisi<br />
ottaa myös ulkopuolisille aiheuttamiensa vahinkojen kustannukset huomioon, mikä<br />
olisi voimavarojen allokaation kannalta tehokasta.<br />
Toisaalta rahastoyhtiön johdonkin varallisuus on ra<strong>ja</strong>llinen, eikä vahingonkorvausvastuulla<br />
yksin voida estää täysin rahastoyhtiön toiminnasta aiheutuvia ulkoishaitto<strong>ja</strong>.<br />
Lisäksi rahastoyhtiön johto on huono riskinkanta<strong>ja</strong>. Se ei voi ha<strong>ja</strong>uttaa henkistä<br />
pääomaansa työskentelemällä useassa yhtiössä. Se ei voi myöskään ha<strong>ja</strong>uttaa varallisuuttaan,<br />
koska mahdollinen vahingonkorvausvastuu voisi vaarantaa johdon koko<br />
omaisuuden. Tällöin yritysjohdon asettaminen korvausvastuuseen johtaisi palkkauskustannusten<br />
kasvuun. Rahastoyhtiön täytyisi kompensoida johdolle riskin kantamisesta<br />
tai vastaavasti hankkia vastuuvakuutus johdon puolesta. Koska yritysjohto on<br />
huono riskinkanta<strong>ja</strong>, riskinkantamisesta maksettavan kompensaation täytyisi olla huomattava.<br />
Se todennäköisesti aiheuttaisi rahastosijoittajille pääomavaatimusta, vakuutusvelvollisuutta<br />
<strong>ja</strong> korvausrahastojärjestelmää suuremmat kustannukset. 114 Lisäksi,<br />
jos rahastoyhtiön johto olisi vastuussa vahingoista, johtaisi se liian varovaiseen toimintaa<br />
<strong>ja</strong> yritysjohto uhraisi liikaa resursse<strong>ja</strong> vahinkojen torjuntaan. Se osaltaan lisäisi<br />
rahastoyhtiön johdon valvonnasta aiheutuvia transaktiokustannuksia. 115 Lisäksi osa<br />
riskillisestä, mutta kannattavasta, toiminnasta jäisi toteutumatta 116 .<br />
112 Ks. vahingonkorvausvastuusta enemmän luku 7.<br />
113 Ks. johdon roolista operatiivisten riskien hallinnan organisoinnista <strong>ja</strong> oh<strong>ja</strong>uksessa Rahoitustarkastuksen<br />
standardi 4.4b.<br />
114 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 61 <strong>ja</strong> Kraakman (1984), s. 865.<br />
115 Kraakman (1984), s. 865-866.<br />
116 Kraakman (1984), s. 881-883.<br />
83
VAKAVARAISUUSSÄÄNTELY<br />
84
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
4 KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
4.1 Markkinakuri<br />
Kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla <strong>ja</strong> asiakkaiden menettämisen uhka kannustavat<br />
parhaimmillaan rahastoyhtiötä toimimaan rahastosijoittajien intressien mukaisesti.<br />
Kilpailullisilla hyödykemarkkinoilla toimiva yritys on sidoksissa asiakkaidensa käyttäytymiseen,<br />
koska yhtiön tuottamien hyödykkeiden kilpailukyky vaikuttaa yritysjohdon<br />
toimintaan. Jos yrityksen tuloskehitys on huonompi kuin muilla sen kilpailijoilla,<br />
se on omiaan johtamaan yritysjohdon vaihtamiseen. 1 Sijoitusrahastomarkkinoilla hyödykemarkkinoiden<br />
kilpailun merkitystä korostaa erityisesti se seikka, että rahastoyhtiön<br />
on lunastettava rahasto-osuudet rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n vaatimuksesta välittömästi<br />
2 . Koska rahastoyhtiön palkkio riippuu sijoitusrahaston varojen määrästä, vaikuttaa<br />
rahasto-osuuksien lunastaminen välittömästi myös rahastoyhtiön liikevaihtoon 3 .<br />
Kun <strong>markkinakuri</strong> toimii ihanteellisesti, rahastoyhtiöltä kilpailussa menestyminen<br />
edellyttää tehokkuutta <strong>ja</strong> rahastosijoittajien intressien mukaan toimimista. Kilpailun<br />
vuoksi rahastoyhtiölle ei kerry ylimääräisiä voitto<strong>ja</strong> eikä yritysjohto voi toteuttaa<br />
omia intressejään. 4 Jos rahastoyhtiö ei toimi rahastosijoittajien intressien mukaisesti,<br />
rahastoyhtiön markkinaosuus <strong>ja</strong> hallinnoitavana olevien rahastopääomien määrä<br />
vähenee. Hallinnoitavien pääomien määrä ei vähene yksistään siinä sijoitusrahastossa,<br />
joka syyllistyy väärinkäytöksiin, vaan se voi vaikuttaa myös rahastoyhtiön kaikkiin<br />
sijoitusrahastoihin. 5 Hallinnoitavana olevien pääomien määrän väheneminen vaikuttaa<br />
välittömästi rahastoyhtiön tulokseen. Rahastoyhtiön johdon kannalta tuloskehityksen<br />
heikkeneminen voi johtaa johdon vaihtamiseen. Äärimmäisessä tapauksessa<br />
rahastoyhtiö voi joutua vetäytymään markkinoilta tai a<strong>ja</strong>utua maksuvaikeuksiin, yrityssaneeraukseen<br />
tai konkurssiin. Vastaavasti, jos (yhden) sijoitusrahaston tuotto on<br />
systemaattisesti kilpailijoita huonompi, se voi johtaa salkunhoita<strong>ja</strong>n erottamiseen. Siten<br />
rahastoyhtiön markkina-asemalla <strong>ja</strong> kilpailutilanteella on olennainen vaikutus rahastoyhtiön,<br />
yhtiön johdon <strong>ja</strong> salkunhoitajien käyttäytymiseen.<br />
1 Kaisanlahti (1999), s. 108. Ks. myös Alexander (1999), s. 13-14.<br />
2 SRL 49 §:n mukaan rahastoyhtiön on rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n vaatimuksesta sijoitusrahaston säännöissä<br />
tarkemmin määrätyllä tavalla lunastettava hallinnoimansa sijoitusrahaston rahasto-osuus.<br />
Rahasto-osuus on lunastettava välittömästi sijoitusrahaston varoista rahasto-osuuden SRL 48 §:n<br />
mukaan määräytyvästä lunastuspäivän arvosta. Lunastukset on toteutettava vaatimusten esittämisjärjestyksessä.<br />
Lunastuksen edellytyksenä on osuustodistuksen luovuttaminen rahastoyhtiölle, jos<br />
rahasto-osuudesta on annettu osuustodistus. Mikäli varat lunastukseen on hankittava myymällä arvopapereita,<br />
arvopaperit on myytävä ilman aiheetonta viivytystä, kuitenkin viimeistään kahden viikon<br />
kuluessa lunastusvaatimuksen esittämisestä. Rahasto-osuus on lunastettava heti, kun varat arvopapereiden<br />
myymisestä on saatu. Rahoitustarkastus voi erityisestä syystä myöntää luvan ylittää<br />
arvopapereiden myymiselle asetetun määräa<strong>ja</strong>n.<br />
3 Roe (1991), s. 1505-1506. Ks. myös Carter (2001), s. 13.<br />
4 Ks. myös Timonen (2000), s. 127.<br />
5 Carter (2001), s. 13.<br />
85
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
Kilpailu hyödykemarkkinoilla ei suinkaan ole ainoa markkinaperusteinen keino,<br />
jolla agentti voidaan saada toteuttamaan päämiehen intressejä. Ensinnäkin julkisesti<br />
noteeratussa yhtiössä yhtiön osakkeen markkinahinta suo<strong>ja</strong>a sijoitta<strong>ja</strong>a yritysjohdon<br />
intressien eroavaisuudelta. Arvopaperimarkkinoilla yhtiön osakkeen hintaan hei<strong>ja</strong>stuu<br />
kaikki yleisesti käytettävissä oleva relevantti informaatio. Tämä lähinnä institutionaalisten<br />
sijoittajien välisessä kaupankäynnissä muodostuva markkinahinta suo<strong>ja</strong>a myös<br />
niitä piensijoittajia, jotka eivät ota huomioon riskiä yritysjohdon <strong>ja</strong> omien intressiensä<br />
eroavaisuudesta 6 . Lisäksi yritysjohdon palkkaus voi olla sidottu osakkeen kurssikehitykseen,<br />
mikä kannustaa toimimaan osakkeenomistajien intressien mukaisesti. Toiseksi<br />
yritysvaltauksen uhka kannustaa yritysjohtoa toimimaan sijoittajien intressien<br />
mukaisesti. Toimivat määräysvaltamarkkinat helpottavat tehottomien yritysjohtajien<br />
vaihtamista 7 . Suomessa määräysvaltamarkkinoiden merkitys on kuitenkin vähäisempi<br />
kuin esimerkiksi Yhdysvalloissa, jossa määräysvaltamarkkinoita pidetään keskeisimpänä<br />
corporate governance -mekanismina 8 .Toisaalta Suomessa määräysvalta on<br />
yleensä jonkin sijoitta<strong>ja</strong>tahon käsissä. Siten määräysvaltamarkkinoiden puutetta on<br />
osittain korvannut suuromistajien kontrolli. 9 Kolmanneksi pörssiyhtiössä yritysjohdon<br />
sisäiset <strong>ja</strong> ulkoiset työmarkkinat kannustavat yritysjohtoa toimimaan osakkeenomistajien<br />
intressien mukaisesti. Yritysjohdon henkisen pääoman arvon managerimarkkinoilla<br />
katsotaan säilyvän paremmin, jos yritysjohto toimii tehokkaasti <strong>ja</strong> yritys<br />
menestyy. 10 Lisäksi mitä tehottomampana henkilöä pidetään, sitä vähemmän hänellä<br />
on vaihtoehto<strong>ja</strong> työuralla etenemiseen 11 .<br />
Sijoitusrahastotoiminnassa julkisesti noteerattujen yhtiöiden markkinaperusteiset<br />
keinot eivät suo<strong>ja</strong>a rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>a tehokkaasti. Rahasto-osuuden arvo<br />
määritellään osuutena sijoitusrahaston nettovarallisuudesta, eikä rahasto-osuuksilla<br />
yleensä käydä kauppaa jälkimarkkinoilla. Näin ollen markkinahinta <strong>ja</strong> määräysvaltamarkkinat<br />
eivät suo<strong>ja</strong>a rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>a rahastoyhtiön väärinkäytöksiltä.<br />
Vastaavasti yritysjohdon sisäiset <strong>ja</strong> ulkoiset työmarkkinat eivät välittömästi myöskään<br />
turvaa rahasto-osuudenomistajien asemaa. Rahastoyhtiön johdolla <strong>ja</strong> sen toimihenkilöillä<br />
on pikemminkin kannustin toimia rahastoyhtiön osakkeenomistajien intressien<br />
mukaisesti, koska heidän markkina-arvoonsa vaikuttaa ensisi<strong>ja</strong>isesti se, kuinka hyvin<br />
he toteuttavat rahastoyhtiön intressejä. Välillisesti hyödykemarkkinoilla menestyminen<br />
vaikuttaa kuitenkin myös rahastoyhtiön johdon <strong>ja</strong> sen toimihenkilöiden työmarkkinamahdollisuuksiin<br />
12 . Toisaalta kilpailu hyödykemarkkinoilla eli se, kuinka yhtiöt<br />
menestyvät omalla toimialallaan, on noussut yhä tärkeämmäksi corporate gover-<br />
6 Ks. markkinahinnasta sijoitta<strong>ja</strong>n suo<strong>ja</strong>na yksityiskohtaisemmin Kaisanlahti (1999), s. 97-98.<br />
7 Ks. määräysvaltamarkkinoista enemmän Timonen (1997).<br />
8 Mannereurooppalaisia yhtiöitä pidetään yleensä pankkikeskeisinä, koska yhtiöillä on tavanomaisesti<br />
pitkäaikainen liikesuhde yhteen tai useampaan rahoituslaitokseen. Ks. esimerkiksi Kaisanlahti<br />
(1996), s. 205-207, Timonen (1997), s. 207, <strong>ja</strong> Kaisanlahti (1999), s. 108.<br />
9 Timonen (1997), s. 207.<br />
10 Ks. kilpailusta managerimarkkinoilla lisää esimerkiksi Fama (1980).<br />
11 Kaisanlahti (1999), s. 108.<br />
12 Ks. myös Alexander (2002), s. 13-14.<br />
86
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
nance -mekanismiksi myös julkisesti noteerattujen yhtiöiden osalta 13 . Sillä on keskeinen<br />
merkitys myös voittoa tavoittelemattomien yhteisöjen tehokkuuden kannalta 14 .<br />
Allenin <strong>ja</strong> Galen (1999) mielestä kilpailu hyödykemarkkinoilla onkin ainoa tehokas<br />
corporate governance -mekanismi, joka toimii kaikkialla maailmassa yritysmuodosta<br />
riippumatta.<br />
Kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla ei välttämättä takaa sitä, että rahastoyhtiö<br />
toimii rahasto-osuudenomistajien intressien mukaisesti. Jos rahastoyhtiön toiminta<br />
on vakiintunutta <strong>ja</strong> markkinoiden kilpailullisuus on huono, rahastoyhtiö voi toteuttaa<br />
osakkeenomistajiensa intressejä helpommin 15 . Vaikka vuoden 2003 lopussa viiden<br />
suurimman rahastoyhtiön markkinaosuus oli yli 75 prosenttia 16 , sijoitusrahastomarkkinoiden<br />
on todettu olevan kilpailulliset 17 . Markkinaosuuden ohella markkinoiden<br />
kilpailullisuutta määritettäessä on kiinnitettävä huomiota myös markkinoiden rakenteeseen<br />
<strong>ja</strong> rajoihin 18 . Markkinoiden rakenteellisessa tarkastelussa huomioidaan ensimmäisessä<br />
vaiheessa relevantit hyödyke- <strong>ja</strong> alueelliset markkinat <strong>ja</strong> toisessa vaiheessa<br />
yrityksen markkinavoima näillä markkinoilla 19 . Relevanttien markkinoiden määrittelyssä<br />
tulee ottaa huomioon mahdolliset korvaavat hyödykkeet, samalla maantieteellisellä<br />
alueella toimivat samaa hyödykettä valmistavat yritykset <strong>ja</strong> potentiaalisesti kyseeseen<br />
tulevat yritykset, jolloin kyse voi olla lähituotteen valmista<strong>ja</strong>sta tai toisella<br />
maantieteellisellä alueella toimivasta yrityksestä 20 . Jos keskittyneellä toimialalla yritykset<br />
onnistuvat käyttämään markkinavoimaa hyväkseen, toimialalle tulo joko korvaavan<br />
hyödykkeen tai uuden yrityksen muodossa saattaa olla kannattavaa, jolloin jo<br />
toimialalla olemassa olevien yritysten kannattaa olla käyttämättä markkinavoimaansa<br />
ehkäistäkseen toimialalle tuloa 21 . Sijoitusrahastotoiminnassa relevantteina maantieteellisinä<br />
markkinoida voidaan pitää ETA-aluetta, koska sijoitusrahastodirektiivin mukaisella<br />
yhteissijoitusyrityksellä on oikeus markkinoida osuuksiaan kotivaltion lisäksi<br />
toisissa ETA-alueen valtioissa ilman, että nämä valtiot voivat asettaa vaatimuksia direktiivissä<br />
säännellyistä kysymyksistä 22 . Sijoitusrahastomarkkinoille on myös ominaista<br />
substituuttihyödykkeiden eli vaihtoehtoisten sijoituskohteiden olemassaolo. Jos sijoi-<br />
13 Allenin <strong>ja</strong> Galen (1999).<br />
14 Ks. kilpailusta hyödykemarkkinoilla voittoa tavoittelemattomien yhteisöjen osalta Hansmann (2000),<br />
s. 239.<br />
15 Ks. myös Timonen (2000), s. 127.<br />
16 Ks. taulukko 1.1.<br />
17 Ks. kilpailuviraston päätökset dnro 622/67/2000 tai dnro 463/81/2002 sekä kilpailuviraston lausunto<br />
luonnoksesta sijoitusrahastolaiksi dnro 331/72/2003.<br />
18 Markkinavoiman toteamisessa käytetään markkinaosuuden ohella erilaisia joustokäsitteitä <strong>ja</strong> indeksejä.<br />
Ks. markkinavoiman mittaamisesta esimerkiksi Määttä (2001), s. 66-68 tai Kuoppamäki (2003),<br />
s. 297-319.<br />
19 Kuoppamäki (2003), s. 316.<br />
20 Ks. tältä osin esim. Kuoppamäki (2003), s. 320.<br />
21 Ks. myös Baumol, Panzar <strong>ja</strong> Willig (1982).<br />
22 EY:n komissio päätöksessään M.3027 jätti alueelliset markkinat määrittelemättä todeten kuitenkin,<br />
että markkinat ovat tietyiltä osin kansalliset, koska sijoitusrahastodirektiivin 8 art. mukaan säilytysyhteisön<br />
sääntömääräisen kotipaikan on oltava samassa jäsenvaltiossa kuin rahastoyhtiön, tai sen<br />
oltava sijoittautunut tähän jäsenvaltioon, jos sen sääntömääräinen kotipaikka on toisessa jäsenvaltiossa.<br />
87
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
tusrahastomarkkinat eivät toimi sijoittajien intressien mukaisesti, sijoitta<strong>ja</strong>t voivat investoida<br />
varansa vaihtoehtoisiin sijoituskohteisiin. 23<br />
Markkinakuriin vaikuttaa myös se, millaisista hyödykemarkkinoista on kyse. Jos<br />
markkinoilla on paljon kuluttajia, yritykselle uhka asiakkaiden menetyksestä on todellinen<br />
vain, jos suurin osa asiakkaista päättää asiakassuhteen. Tämä asettaa vaatimuksia<br />
myös käytettävissä olevalle informaatiolle. Tuotteista tai palveluista käytettävän<br />
informaation tulisi olla mahdollisimman täydellistä <strong>ja</strong> vähäisin kustannuksin kuluttajien<br />
saatavilla. Lisäksi, jos palveluntarjoa<strong>ja</strong> pystyy palauttamaan kuluttajien luottamuksen<br />
pienin kustannuksin, maineeseen liittyvät tekijät eivät vaikuta palveluntarjoa<strong>ja</strong>n<br />
käyttäytymiseen. Sen si<strong>ja</strong>an, jos kuluttajien määrä markkinoilla on riittävän pieni,<br />
yhdenkin kulutta<strong>ja</strong>n asiakassuhteen päättäminen vaikuttaa oleellisesti yrityksen tulokseen.<br />
Tällöin asiakkaalla on myös paremmat edellytykset saada palveluntarjoa<strong>ja</strong>lta<br />
tarvitsemaansa informaatiota. 24<br />
Markkinakurin kannalta ongelmalliseksi voi muodostua myös kysyntäpuoli eli<br />
se, kuinka rahastosijoitta<strong>ja</strong>t pystyvät valvomaan rahastoyhtiötä <strong>ja</strong> kuinka he käyttäytyvät<br />
sijoitusrahastomarkkinoilla. Tällöin <strong>markkinakuri</strong>n käyttökelpoisuus intressiristiriito<strong>ja</strong><br />
ehkäisevänä tekijänä riippuu siitä, kuinka suuri informaation epäsymmetria<br />
rahastosijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön välillä vallitsee. Jos epäsymmetrisen informaation<br />
ongelmat ovat ilmeiset, ne altistavat moraalisen uhkapelin <strong>ja</strong> negatiivisen valikoitumisen<br />
ongelmille. Negatiivisen valikoitumisen seurauksena sijoitusrahastojen laatu<br />
jää heikoksi. Moraalisesta uhkapelistä puolestaan seuraa, että rahastoyhtiö voi kohtuuttomasti<br />
hyötyä rahastosijoittajien kustannuksella.<br />
Epäsymmetrisen informaation aiheuttamien ongelmien ratkaisemiseksi rahastoyhtiön<br />
<strong>ja</strong> sijoitusrahaston ominaisuuksista käytettävissä olevalla informaatiolla <strong>ja</strong> sen<br />
vertailtavuudella on keskeinen merkitys. Yksi sijoitusrahastolainsäädännön keskeisimpiä<br />
tavoitteita onkin sijoitusrahasto<strong>ja</strong> koskevan informaation saatavuuden varmistaminen<br />
<strong>ja</strong> sijoitusrahastojen keskinäisen vertailun mahdollistaminen 25 . Markkinamekanismien<br />
toimivuus ei kuitenkaan välttämättä edellytä SRL:ssa säädettyä tiedonantovelvollisuutta.<br />
Valtaosan informaatiotuotannosta <strong>ja</strong> sen valvonnasta markkinat hoitavat<br />
itse. Informaatiosta on tullut yksi sijoitusrahastomarkkinoiden kilpailukeinoista.<br />
Rahastoyhtiöiden keskinäinen kilpailu on parantanut informaation määrää <strong>ja</strong> laatua.<br />
Lisäksi markkinoilla on suuri määrä julkaisu<strong>ja</strong>, jotka antavat tietoa sijoituskohteiden<br />
tuoteominaisuuksista. Vastaavasti tiedotusvälineet valvovat <strong>ja</strong> arvioivat <strong>ja</strong>tkuvasti<br />
eri sijoituskohteita <strong>ja</strong> niistä annettua informaatiota. Edelleen teknologian kehitys,<br />
erityisesti internetin käytön yleistyminen, on osaltaan lisännyt rahastosijoittajien käytettävissä<br />
olevan informaation määrää. 26<br />
23 Ks. myös Clark (2001), s. 14 <strong>ja</strong> Rea <strong>ja</strong> Marcis (1996).<br />
24 Alexander (1999), s. 494-495.<br />
25 HE 238/1986 vp.<br />
26 Ks. myös Wahlroos (1997), s. 43.<br />
88
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
Jos yksityinen informaatiotuotanto osoittautuu riittämättömäksi, rahastoyhtiön<br />
tiedonantovelvollisuudella voidaan tarvittaessa parantaa markkinamekanismien toimintaa.<br />
Toisaalta lainsäädännössä asetettu tiedonantovelvollisuus saattaa johtaa jopa<br />
markkinamekanismien toiminnan heikkenemiseen, jos rahastoyhtiön täytyy uhrata<br />
resursse<strong>ja</strong> sellaisen informaation tuottamiseen, josta ei ole hyötyä rahastosijoittajille<br />
tai se pal<strong>ja</strong>staa kilpailijoille arvokasta tietoa. Lisäksi tiedonantovelvollisuudesta ei ole<br />
hyötyä tai se ei yksistään riitä, jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät lunasta rahastoosuuksiaan,<br />
jos rahastoyhtiö toimii heidän intressiensä vastaisesti. Tällöin tiedonantovelvollisuuden<br />
si<strong>ja</strong>sta voi olla tärkeämpää, että puretaan esteitä, jotka estävät lunastusvelvollisuuden<br />
tosiasiallisen käytön.<br />
Tässä yhteydessä on toki huomattava, että laissa säädetty tiedonantovelvollisuus<br />
toteuttaa myös muita intressejä kuin markkinamekanismin vahvistaminen. Sen avulla<br />
voidaan parantaa esimerkiksi siviilioikeudellisten keinojen, kuten vahingonkorvausvastuun,<br />
toimivuutta. Tiedonantovelvollisuus on avainasemassa myös esimerkiksi<br />
Rahoitustarkastuksen suorittamassa valvonnassa. Eri asia on, kuinka tehokkaita keino<strong>ja</strong><br />
siviilioikeudelliset keinot tai Rahoitustarkastuksen suorittamana valvonta intressiristitilanteiden<br />
ehkäisyssä ovat. Niiden toimivuus edellyttää aina moraalisen uhkapelin<br />
yksiselitteistä toteamista, mikä usein on kallista ellei jopa mahdotonta.<br />
4.2 Sijoitusrahastojen menestyksen mittaaminen<br />
4.2.1 Sijoitusrahastojen menestystä kuvaavat mittarit<br />
Agenttisuhteissa yleinen ongelma on, että päämies ei voi havaita <strong>ja</strong> mitata agentin<br />
toimintaa objektiivisesti. Jos päämiehellä olisi käytettävissään täydellinen informaatio<br />
agentin vaihtoehdoista <strong>ja</strong> niiden seuraamuksista <strong>ja</strong> päämies pystyisi täysin havaitsemaan<br />
agentin valinnat, ei intressiristiriitatilanteita pääsisi edes välttämättä syntymään.<br />
Päämies-agenttiteorialle on tyypillistä, että päämies pystyy havaitsemaan lopputuloksen,<br />
mutta ei itse suoritusta. 27 Se, kuinka hyvin kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
estää intressiristiriito<strong>ja</strong>, riippuu pitkälti siitä, kuinka objektiivista rahastoyhtiön toiminnan<br />
mittaaminen on.<br />
Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n tavoitteena on mahdollisimman suuri (netto)tuotto annetulla<br />
riskillä. Siten optimaalisen sijoitusrahastojen menestyksellisyyden mittarin tulisi yhtäältä<br />
ilmaista, millä riskitasolla sijoitusrahaston tuotto on saavutettu, <strong>ja</strong> toisaalta, millainen<br />
osuus rahastoyhtiön työpanoksella on ollut sijoitusrahaston tuottoon. Lisäksi<br />
rahastoyhtiön ulkopuolisten tekijöiden vaikutus rahastoyhtiön menestyksen arvioinnissa<br />
tulisi olla mahdollisimman pieni. Koska agentin suorituksen täydellinen mittaaminen<br />
on usein kallista ellei jopa mahdotonta, yleensä pyritään kehittämään sellainen<br />
27 Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976). Ks. myös Kanniainen (1996).<br />
89
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
mittausjärjestelmä, joka kuvaan mahdollisimman tarkasti agentin suoritusta. Korkeiden<br />
transaktiokustannusten vuoksi usein objektiivisen mittauksen si<strong>ja</strong>sta joudutaan<br />
turvautumaan jopa subjektiiviseen mittaukseen 28 .<br />
Tarkka suorituksen mittaaminen ei ole kuitenkaan välttämätöntä, jos on mahdollista<br />
asettaa agentit palvelujen laadun tai muiden tekijöiden perusteella keskinäiseen<br />
arvojärjestykseen. Tällöin, jos parhaiten menestyneet agentit saavat palkinnon<br />
toiminnastaan, agenteilla on kannustin toimia päämiesten intressien mukaisesti. Sijoitusrahastojen<br />
keskinäisessä kilpailussa palkintona on uusien rahastomerkintöjen<br />
määrä: se sijoitusrahasto, joka menestyy kilpailussa parhaiten, saa seuraavalla periodilla<br />
eniten uusia sijoituksia. Kun useat agentit kilpailevat keskenään ennalta määrätystä<br />
palkinnosta, he pyrkivät toimimaan päämiehen intressien mukaisesti <strong>ja</strong> lisäämään<br />
palkinnon voittamisen todennäköisyyttä. Tällöin suorituksen absoluuttinen taso<br />
ei ole merkitsevää vaan se, kuinka hyvin agentti menestyy suhteessa muihin agentteihin.<br />
Mitä suurempi kilpailusta saatava palkkio on, sitä parempaan <strong>ja</strong> tehokkaampaan<br />
suoritukseen se kannustaa. 29 Tällaisten "turna<strong>ja</strong>isten" etuna on se, että ainoa informaatio,<br />
joka agentin toiminnasta tarvitaan, on agentin menestyminen suhteessa muihin.<br />
Toisaalta turna<strong>ja</strong>isten ongelmana on se, että kilpailussa huonommin menestyneillä<br />
on taipumus lisätä toimintansa riskiä kilpailun voittamiseksi. 30<br />
Sijoitusrahastojen keskinäisen menestyksen arvioimiseksi on kehitetty useita eri<br />
mittareita. Yhdysvalloissa sijoitusrahastojen menestyksen mittausta on tutkittu jo<br />
vuosikymmeniä 31 . Suomessakin <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan käynnistymisen jälkeen aiheesta<br />
on tehty sekä teoreettisia että empiirisiä tutkimuksia 32 . Sijoitusrahaston menestymistä<br />
kuvaavien mittarien avulla sijoitusrahaston menestystä voidaan arvioida<br />
ennen sijoituspäätöstä (ex ante) sekä rahastomerkinnän jälkeen (ex post). Ennen sijoituspäätöstä<br />
sijoitusrahastojen menestyksen mittausta voidaan käyttää ennusteena sijoitusrahaston<br />
tulevasta menestyksestä. Tehokkaiden markkinoiden hypoteesin mukaan<br />
sijoitusrahastojen historiallisella menestyksellä ei kuitenkaan ole ennustearvoa 33 .<br />
28 Esimerkiksi työntekijöiden työsuorituksen mittaaminen perustuu usein subjektiiviseen mittaukseen.<br />
Subjektiivista suoritusmittausta voidaan käyttää itsenäisesti tai objektiivisten mittauksen lisänä, jolloin<br />
se parantaa suorituksen arvioinnin oikeellisuutta. Subjektiivisen mittauksen etu on se, että suorituksen<br />
mittaus voidaan määritellä hyvin yksityiskohtaisesti. Subjektiivisen mittauksen ongelmana<br />
on, että se voi olla yksityiskohtaisuuden vuoksi kallista, <strong>ja</strong> että arvioinnin suorittaa yleensä esimies,<br />
jolloin arviointiin vaikuttavat hänen henkilökohtaiset näkemyksensä. Ks. subjektiivisesta arvioinnista<br />
esim. Baker (1992), Baker, Gibbons <strong>ja</strong> Murphy (1994), Gibbons (1998) <strong>ja</strong> Prendergast (1999).<br />
29 Teoriasta käytetään englanninkielistä nimitystä theory of tournaments. Ks. esim. Rosen (1986), Nalebuff<br />
<strong>ja</strong> Stiglitz (1983) <strong>ja</strong> Prendergast (1999). Teoria on lähtöisin urheilukilpailuista <strong>ja</strong> niissä <strong>ja</strong>ettavista<br />
rahapalkinnoista. Ks. esimerkiksi golfin osalta Ehrenberg <strong>ja</strong> Bognanno (1990).<br />
30 Prendergast (1999), s. 9.<br />
31 Ensimmäisiä sijoitusrahaston menestyksen mittausta käsitteleviä tutkimuksia olivat Treynor (1965),<br />
Sharpe (1966) <strong>ja</strong> Jensen (1968).<br />
32 Ks. esimerkiksi Kasanen <strong>ja</strong> Kinnunen (1990), Heikkilä (1992), Pätäri (1995), Sandwall (1999), Pätäri<br />
(2001) sekä Liljeblom <strong>ja</strong> Löflund (2000).<br />
33 Tehokkaiden markkinoiden hypoteesin mukaan <strong>sijoitusrahastot</strong> eivät voi voittaa markkinoita <strong>ja</strong>tkuvasti<br />
<strong>ja</strong> muita parempi suorituskyky on seurausta hyvästä onnesta (ks. Sharpe (1966), Jensen (1968)).<br />
Toisaalta useissa tutkimuksista on saatu evidenssiä suorituskyvyn pysyvyydelle (performance persistence)<br />
(ks. esimerkiksi Hendricks, Patel <strong>ja</strong> Zeckhauser (1993), Goetzmann <strong>ja</strong> Ibbotson (1994), Elton,<br />
Gruber <strong>ja</strong> Blake (1996), Sandvall (1999) <strong>ja</strong> Pätäri (2000)). Useat tutkimukset tukevat myös tehokkaiden<br />
markkinoiden hypoteesia (ks. esimerkiksi Liljeblom <strong>ja</strong> Löflund (1995) <strong>ja</strong> Carhart (1997)).<br />
90
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
Ja vaikka sillä olisikin ennustearvoa, rahastoyhtiö voi muuttaa sijoitusrahaston sijoituspolitiikkaa<br />
sijoituspäätöksen jälkeen. Rahoitustarkastus edellyttääkin rahastoyhtiön<br />
mainitsevan markkinoinnissaan, että historiallinen tuotto ei ole tae arvopaperin<br />
arvon tulevasta kehityksestä 34 . Toisaalta myös sijoitusrahaston menestyksen mittaamista<br />
ex post on vähätelty 35 . Sillä on kuitenkin keskeinen merkitys intressiristiriitojen<br />
ehkäisevänä tekijänä, jos <strong>sijoitusrahastot</strong> voidaan asettaa luotettavasti keskinäiseen<br />
paremmuusjärjestykseen. Tällöin kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla merkitsee rahastoyhtiölle<br />
hyödykemarkkinoilta tulevaa ulkoista kuria, joka kannustaa rahastoyhtiötä<br />
toimimaan rahastosijoittajien intressien mukaisesti.<br />
Sijoitusrahastojen suosion kasvu on osaltaan lisännyt paikkansapitävien arviointimenetelmien<br />
kysyntää. Sijoitusrahastojen menestys on keskeisellä si<strong>ja</strong>lla myös sijoitusrahastojen<br />
markkinoinnissa. Esimerkiksi Yhdysvaltojen arvopaperimarkkinoiden<br />
rekisteriviranomaisen SEC:n aloitteesta on käyty keskustelua näiden tunnuslukujen<br />
sisällyttämisestä jopa osaksi sijoitusrahastojen tiedonantovelvollisuutta 36 . Osa näistä<br />
mittareista on myös tavallisten rahastosijoittajien käytettävissä. Sanomalehdet yleensä<br />
julkaisevat vähintään kerran viikossa ainakin nimellisen tuottoprosentin viimeisen<br />
12 kuukauden a<strong>ja</strong>lta tai kuluvan vuoden osalta. Talouslehdistö puolestaan julkaisee<br />
arkipäivittäin nimellisen tuottoprosentin lisäksi julkaisusta riippuen ainakin beta-kertoimen,<br />
volatiliteetin <strong>ja</strong> duraation. Lisäksi Suomen Sijoitusrahastoyhdistys julkaisee<br />
kuukausittain rahastoraporttia, jossa edellisten tunnuslukujen lisäksi sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
vertaillaan Sharpen indeksin <strong>ja</strong> Jensenin alfan perusteella.<br />
Nimellistä tuottoprosenttia on käytetty perinteisesti sijoitusrahastojen menestyksellisyysvertailussa<br />
yhtenä mittarina. Etenkin rahastojen omassa markkinoinnissa nimellinen<br />
tuottoprosentti on keskeisessä asemassa. Nimellisen tuottoprosentin ongelma<br />
on, että se ei ota huomioon sijoitusrahastoon liittyvää riskiä 37 . Sen si<strong>ja</strong>an volatiliteetti<br />
eli keskihajonta <strong>ja</strong> varianssi mittaavat sijoitusrahaston tuoton heilahtelua keskiarvonsa<br />
ympärillä 38 . Mitä suurempi on sijoitusrahaston volatiliteetti, sitä suurempi<br />
sijoitusrahaston tuoton heilahtelu keskiarvonsa ympärillä on ollut 39 . Volatiliteettiin<br />
34 Rahoitustarkastuksen ohje 201.2<br />
35 Esimerkiksi Pätäri (2000), s. 142, toteaa, että "If there was no information content in past performance<br />
for likely future performance, then data collection and ex post performance evaluation would<br />
be a useless procedure form investor's viewpoint".<br />
36 Ks. SEC Release Nos. 33-7153.<br />
37 Nimellisen tuottoprosentin laskennassa on rahastosta maksettavan voitto-osuuden lisäksi sijoitusrahaston<br />
veloittamat hallinnointi- <strong>ja</strong> säilytyspalkkiot.<br />
38 Sijoituksen tuottoprosentin <strong>ja</strong> sijoituksen volatiliteettiprosentin summan <strong>ja</strong> erotuksen arvoina saadaan<br />
vaihteluväli, johon sijoitukset asettuvat n. 68 prosentin todennäköisyydellä. Vastaavasti 95 prosentin<br />
todennäköisyys saadaan, jos volatiliteetti kerrotaan kahdella. Esimerkiksi sijoitusrahaston, jonka<br />
tuotto on ollut 1 % kuukaudessa <strong>ja</strong> volatiliteetti 4 %, tuotto tulevaisuudessa 95 prosentin todennäköisyydellä<br />
on 7%:n (1%-(2x4%) <strong>ja</strong> 9%:n (1%+(2x4%) välillä. Todennäköisyydet edellyttävät kuitenkin,<br />
että tuotto noudattaa normaali<strong>ja</strong>kaumaa. Ks. Sharpe, Alexander <strong>ja</strong> Bailey (1995), s. 177.<br />
39 Yleensä volatiliteetti lasketaan päivätuottojen tai kuukausituottojen keskihajonnasta <strong>ja</strong> ilmoitetaan<br />
prosentteina vuodessa. Se ei kuitenkaan välttämättä ole pitkän aikahorisontin omaavan sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
kannalta tarkoituksenmukainen riskimittari. Sijoitusrahaston 12 edellisen kuukauden volatiliteetti ei<br />
kerro sijoitusrahaston pitkän aikavälin riskeistä. Sekä varianssin että semivarianssin ongelmana on<br />
se, että ne olettavat sijoitusrahastojen tuotto<strong>ja</strong>kauman noudattavan normaali<strong>ja</strong>kaumaa, vaikka <strong>ja</strong>kauma<br />
on tosiasiassa vinoutunut (ks. <strong>ja</strong>kauman vinoudesta esimerkiki Sharpe (1970), s. 198).<br />
91
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
vaikuttavat kuitenkin myös arvonnousut. Käytännössä sijoitta<strong>ja</strong>t eivät koe sijoitusrahaston<br />
positiivista arvon heilahtelua riskinä. Pikemminkin he kokevat riskinä downside-riskin<br />
eli sen, jos sijoitusrahaston tuotto poikkeaa keskiarvon alapuolelle. 40 Tällöin<br />
semivarianssi, joka mittaa vain keskiarvon alapuolelle jääneitä tuotto<strong>ja</strong>, olisi rahastosijoitta<strong>ja</strong>n<br />
kannalta käyttökelpoisempi 41 . Sijoitusrahaston, jonka semivarianssi on muita<br />
suurempi, tuotto on vaihdellut keskiarvon alapuolella muita enemmän.<br />
Volatiliteetin kanssa läheinen mittari on myös tracking error (-volatiliteetti). Se on<br />
erityisesti salkunhoitajien käyttämä mittari. Tracking error -arvo ilmaisee, kuinka hyvin<br />
sijoitusrahasto on jäljitellyt vertailuindeksiään. Se pal<strong>ja</strong>staa, millä riskitasolla sijoitusrahaston<br />
tuotto on saavutettu. Mitä suurempi tracking error -arvo on, sitä enemmän<br />
sijoitusrahaston tuotto on poikennut vertailuindeksin tuotosta. 42 Duraatio kuvaa puolestaan<br />
korkosalkun herkkyyttä korkotason muutoksille. Duraatio on korkosalkun sisältämien<br />
korkopapereiden keskimääräinen takaisinmaksuhetki. Mitä suurempi duraatio,<br />
sitä suurempi on rahaston korkoriski. Duraatio sopii vain korkorahastojen vertailuun.<br />
43 Beta-luku mittaa sijoitusrahaston markkinariskiä eli sijoitusrahaston herkkyyttä<br />
markkinoiden muutoksille 44 . Esimerkiksi beta-luku 0,7 merkitsee, että markkinaindeksin<br />
muuttuessa suuntaan tai toiseen prosentin, muuttuu rahaston arvo keskimäärin<br />
0,7 % vastaavaan suuntaan 45 .<br />
Sharpen indeksi 46 kertoo, kuinka paljon sijoitusrahasto on tuottanut suhteessa<br />
rahaston riskiin. Mitä suurempi indeksi on, sitä parempi riskikor<strong>ja</strong>ttu tuotto rahastol-<br />
40 Sharpe, Alexander <strong>ja</strong> Bailey (1995), s. 178.<br />
41 Varianssi <strong>ja</strong> semivarianssi antavat saman tuloksen, jos sijoitusrahaston tuotot ovat symmetrisesti <strong>ja</strong>kautuneet<br />
keskiarvonsa ympärille. Ks. Sharpe, Alexander <strong>ja</strong> Bailey (1995), s. 178 sekä Puttonen <strong>ja</strong><br />
Kivisaari (1997), s. 121.<br />
42 Tracking error -arvon käyttökelpoisuutta heikentää volatiliteettiin liittyvät yleiset ongelmat sekä vertailuindeksiin<br />
valintaan liittyvät ongelmat Ks. tracking error -arvon käyttökelpoisuudesta enemmän<br />
esimerkiksi Roll (1992).<br />
43 Duraatio mittaa vain korkoriskiä eikä siten huomioi muita riskejä, kuten luottoriskiä tai valuuttakurssiriskiä.<br />
Lisäksi duraatio ennustaa heikosti korkotason muutoksia. Fabozzi <strong>ja</strong> Modigliani (1992),<br />
s. 396-401.<br />
44 Matemaattisesti ilmaistuna beta-luku kuvaa sijoituskohteen <strong>ja</strong> markkinoita edustavan indeksin kovarianssia<br />
<strong>ja</strong>ettuna markkinaindeksin varianssilla.<br />
45 Beta-lukua on kritisoitu sen poh<strong>ja</strong>utumisesta CAP-malliin. Siten beta-luvun ongelmana on se, että<br />
täydellistä markkinaindeksiä ei ole olemassa. Täydellisen markkinaindeksin tulisi sisältää kaikki mahdolliset<br />
sijoitukset (ks. Roll 1977). Lisäksi beta-luvun arvoa voidaan muuttaa vertailuindeksiä muuttamalla.<br />
Toisinaan beta-luvulla mitataan sijoitusrahaston herkkyyttä suhteessa vertailuindeksiin. Tällöin<br />
ongelmaksi muodostuu tracking error -luvun yhteydessä mainittu vertailuindeksin valinta. Lisäksi<br />
tällöin beta-luku ei sovellu sellaisille sijoitusrahastoille, joilla ei ole vertailuindeksiä. (Stevens <strong>ja</strong> Lancellotta<br />
(1995), s. 10).<br />
46 Sharpen indeksistä käytetään myös englanninkielisiä nimityksiä Sharpe´s model, Sharpe´s measure,<br />
Sharpe´s ratio <strong>ja</strong> reward-to-variability.<br />
92
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
la on ollut 47 . Sharpen indeksi on käytetyin sijoitusrahaston suorituskyvyn mittari sen<br />
yksinkertaisuudesta johtuen 48 . Sharpen indeksi lasketaan <strong>ja</strong>kamalla portfolion riskittömän<br />
tuoton ylittävä tuotto sen keskihajonnalla. Jensenin alfa on Sharpen mittarin<br />
ohella käytetyimpiä riskikor<strong>ja</strong>tun tuoton mittareita. Jensenin alfa kertoo, kuinka paljon<br />
rahastosijoituksen tuotto on ylittänyt vastaavan beta-riskin sisältävän vertailusalkun<br />
tuoton. Jos alfa on positiivinen, sijoitus on tuottanut keskimäärin enemmän kuin<br />
vastaavan riskitason vertailusalkku. Mitä suurempi alfa on, sitä parempi sijoitusrahaston<br />
tuotto suhteessa markkinoihin on ollut. Alfaa pidetään salkunhoita<strong>ja</strong>n ennustuskyvyn<br />
mittarina. Se mittaa sekä yksittäisten arvopaperien hinnanmuutosten ennustuskykyä<br />
että salkunhoita<strong>ja</strong>n markkina-ajoituskykyä. 49<br />
Lukuisista mittareista huolimatta sijoitusrahaston menestyksen mittaamista varten<br />
ei ole olemassa yhtä oikeaa täysin objektiivista mittaria. Olemassa olevat mittarit<br />
sekä tulevaisuudessa mahdollisesti kehitettävät mittaritkin todennäköisesti luovat<br />
enemmän uusia ongelmia kuin mitä ne ratkaisevat. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n kannalta voi<br />
olla epäedullista luottaa yhteen numeeriseen mittariin, vaikka eri mittarit antavat useimmiten<br />
samansuuntaisia tuloksia, jotka eivät kuitenkaan ole täysin riidattomia. Silti kaikkia<br />
mittareita voidaan pitää omista lähtökohdistaan perusteltuina 50 .<br />
47 Sharpen indeksin etuna on, että se ei perustu arvopapereiden hinnoittelumalleihin toisin kuin esimerkiksi<br />
Jensenin alfa. Siten hinnoittelumallien mahdolliset puutteet eivät heikennä Sharpen indeksin<br />
validiteettia. (Pätäri 1995, s. 9). Niin ikään Sharpen indeksi etuna on, että se mittaa systemaattisen<br />
riskin lisäksi rahaston epäsystemaattista riskiä. Toisin sanoen indeksi ottaa huomioon, kuinka hyvin<br />
sijoitusrahasto on ha<strong>ja</strong>utettu. Sharpen indeksin kritiikki on kohdistunut myös siihen, että se käyttää<br />
riskin mittarina keskihajontaa eli volatiliteettia. Sharpen indeksi siis rankaisee sijoitusrahastoa myös<br />
arvonnousuista, eikä se myöskään ota huomioon mahdollista tuotto<strong>ja</strong>kauman epäsymmetrisyyttä.<br />
Lisäksi Sharpen indeksi ei ota huomioon salkunhoita<strong>ja</strong>n markkina-ajoituskykyä (ks. esimerkiksi Grant<br />
(1977), Merton (1981) <strong>ja</strong> Chen <strong>ja</strong> Knez (1996)). Tosin tutkimuksien mukaan salkunhoitajien markkina-ajoituskyky<br />
on yleensäkin harvinaista (ks. esimerkiksi Suomessa tehdyistä tutkimuksista Kasanen<br />
<strong>ja</strong> Kinnunen (1990), Heikkilä (1993) <strong>ja</strong> Liljeblom <strong>ja</strong> Löflund (2000)). Niin ikään johdannaisten<br />
käyttö saattaa johtaa epäsymmetrisiin tuotto<strong>ja</strong>kaumiin (Bookstaber <strong>ja</strong> Clarke (1984), s. 489-491, <strong>ja</strong><br />
Puttonen <strong>ja</strong> Kivisaari (1997), s. 121). Sharpen indeksin tulkintaan liittyy myös ongelmia, jos sijoitusrahaston<br />
tuotto on riskitöntä korkoa pienempi. Tällöin mitä suurempi Sharpen indeksi on, sitä<br />
huonompi riskikor<strong>ja</strong>ttu tuotto sijoitusrahastolla on.<br />
48 Sharpen indeksiin perustuvia mittareita ovat myös information ratio <strong>ja</strong> Modiglianin mittari. Information<br />
ratio poikkeaa Sharpen indeksistä siinä, että sijoitusrahaston tuottoa verrataan riskittömän koron<br />
si<strong>ja</strong>sta vertailuindeksisiin. Modiglianin mittarissa Sharpen indeksi kerrotaan keskihajonnalla joka lasketaan<br />
siitä, kuinka paljon vertailuindeksin tuotto on vaihdellut suhteessa riskittömään korkoon.<br />
Information ration <strong>ja</strong> Modiglianin mittarin ongelmat liittyvät pääasiassa keskihajonnan käyttöön <strong>ja</strong><br />
vertailuindeksin valintaan. Ks. mittareista enemmän esimerkiksi Modigliani <strong>ja</strong> Modigliani (1997) <strong>ja</strong><br />
Simons (1998).<br />
49 Ks. Jensen (1968), s. 395, Pätäri (1995), s. 14, Puttonen <strong>ja</strong> Kivisaari (1997), s. 116, <strong>ja</strong> Pätäri (2000), s.<br />
41. Jensenin alfa poh<strong>ja</strong>utuu CAP-malliin. Se olettaa sijoitusrahaston hyvin ha<strong>ja</strong>utetuksi. Siten Jensenin<br />
alfa sopii vain hyvin ha<strong>ja</strong>utettujen sijoitusrahastojen vertailumittariksi. Toisaalta Jensenin alfaa<br />
on kritisoitu juuri sen poh<strong>ja</strong>utumisesta CAP-malliin (Roll (1978), Dybvig <strong>ja</strong> Ross (1985)). Kritiikki<br />
on kohdistunut markkinaportfolion määrittämisen mahdottomuuteen. Lisäksi vertailuportfolion<br />
koostumusta muuttamalla voidaan vaikuttaa sijoitusrahaston beta-kertoimen arvoihin <strong>ja</strong> sita kautta<br />
alfan arvoon. Lisäksi Sharpen indeksin tavoin salkunhoita<strong>ja</strong>n markkina-ajoituskyky <strong>ja</strong> johdannaisten<br />
käyttö vaikuttavat Jensenin alfan tulkintaan (Grant (1977), Bookstaber <strong>ja</strong> Clarke (1984), 489-<br />
491, <strong>ja</strong> Puttonen <strong>ja</strong> Kivisaari (1997), s. 121). Edelleen Jensenin alfan tulkitaan liittyy myös ongelmia<br />
laskevilla tai heikosti tuottavilla markkinoilla.<br />
50 Ks. esimerkiksi Kasanen <strong>ja</strong> Kinnunen (1990), Pätäri (1995) <strong>ja</strong> Sharpe (1998).<br />
93
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
4.2.2 Rahastoluokitukset<br />
Erilaisten sijoitusrahastojen menestystä kuvaavien tunnuslukujen lisäksi yksityiset<br />
palveluntarjoa<strong>ja</strong>t ovat kehitelleet omia osittain edellä esitettyihin mittareihin poh<strong>ja</strong>utuvia<br />
rahastoluokituksia, jotka asettavat <strong>sijoitusrahastot</strong> paremmuusjärjestykseen erilaisilla<br />
sijoitusrahaston tuoton <strong>ja</strong> riskin huomioivilla mittareilla. Yhteistä niille on pyrkimys<br />
erottaa säännönmukaisesti hyvin menestyneet <strong>sijoitusrahastot</strong> huonosti tai satunnaisesti<br />
hyvin menestyneistä rahastoista. Suomessa sijoitusrahastojen luokituksia<br />
tarjoavat ainakin Morningstar <strong>ja</strong> Eufex Oy. Rahastoluokituksien painoarvo sijoitusrahastojen<br />
menestyksen arvioinnissa <strong>ja</strong> rahastosijoittajien päätöksenteossa todennäköisesti<br />
kasvaa huomattavasti tulevaisuudessa myös Suomessa. Esimerkiksi Yhdysvalloissa<br />
jopa 90 prosenttia uusista nettomerkinnöistä kohdistui sijoitusrahastoihin,<br />
jotka olivat saaneet Morningstarin rahastovertailussa parhaimmat arviot 51 .<br />
Rahastoluokituksien yleinen ongelmana on niiden huono tilastollinen laatu 52 . Ne<br />
eivät myöskään ota huomioon sijoittajien erilaisia riskipreferenssejä 53 . Sijoittajien on<br />
tehtävä riskipreferenssiään vastaava sijoituspäätös rahastoluokkien perusteella. Tällöin<br />
ongelmaksi saattaa muodostua se, miten <strong>sijoitusrahastot</strong> <strong>ja</strong>etaan eri luokkiin. Eri<br />
luokitta<strong>ja</strong>t sijoittavat <strong>sijoitusrahastot</strong> eri luokkiin eri tavalla 54 . Luokittelu vaihtelee yleisestä<br />
sijoitusrahastojen luokittelusta rahastojen sääntöjen mukaiseen luokitteluun <strong>ja</strong><br />
rahaston salkun mukaisten sijoitusten mukaiseen luokitteluun. Rahastoluokitusten eri<br />
luokat eivät ole toistensa kanssa vertailukelpoisia. Niin ikään, jos sijoitusrahastojen<br />
vertailuryhmä on liian pieni, rahastojen vertailtavuus kärsii. Pienessä vertailuryhmässä<br />
huonokin sijoitusrahasto voi saada parhaan arvosanan. Jos taas vertailuryhmä on<br />
liian suuri, sijoitusrahaston sijoituspolitiikka tai erikoistuminen tietyille markkinoille<br />
voi vaikuttaa luokitustulokseen. Esimerkiksi yhdistelmärahastot voivat markkinatilanteesta<br />
riippuen olla puhtaita korko- tai osakerahasto<strong>ja</strong>.<br />
Rahastoluokituksien haittapuolena on lisäksi se, että ne eivät vertaile uusia sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
55 . Näin ollen rahastoluokitukset vaikeuttavat uusien sijoitusrahastojen<br />
markkinoille tuloa. Rahastoluokituksen saaneet <strong>sijoitusrahastot</strong> voivat hyödyntää<br />
monopolihinnoittelua <strong>ja</strong> uusien sijoitusrahastojen on panostettava markkinointiin luokituksen<br />
saaneita rahasto<strong>ja</strong> enemmän. Koska markkinointikulut pienentävät välillisesti<br />
sijoitusrahastojen tuottoa, on uusien sijoitusrahastojen vaikeampi voittaa jo luokituksen<br />
saaneita sijoitusrahasto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong>tkossa. Lisäksi esimerkiksi Morningstarin vertailussa<br />
sijoitusrahaston menestystä painotetaan toimintavuosien perusteella. Sen on<br />
51 Damato (1996) <strong>ja</strong> Sharpe (1998), s. 21.<br />
52 Sharpe (1998), s. 32.<br />
53 Esimerkiksi Sharpen indeksissä ei tarvitse ottaa huomioon sijoittajien riskipreferenssejä, koska suurimman<br />
Sharpen indeksin saanut sijoitusrahasto on sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta paras vaihtoehto hänen riskipreferensseistä<br />
huolimatta.<br />
54 Esimerkiksi Morningstar luokittelee <strong>sijoitusrahastot</strong> sen perusteella, onko rahasto sijoittanut osakkeisiin<br />
tai osakesidonnaisiin joukkolainoihin tai korkosidonnaisiin arvopapereihin. Osakerahastot luokitellaan<br />
niiden toimialan tai maantieteellisen alueen perusteella <strong>ja</strong> korkorahastot juoksua<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> maantieteellisen<br />
alueen perusteella.<br />
55 Esimerkiksi Morningstar ei vertaile sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, jotka ovat toimineet alle kolme vuotta. Eufexin<br />
luokitukseen puolestaan sisältyy kaikki yli vuoden toimineet <strong>sijoitusrahastot</strong>.<br />
94
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
todettu antavan nuoremmille sijoitusrahastoille todellisuutta riskillisemmän vertailuarvon<br />
56 . Pitkä laskenta-aika kannustaa puolestaan sijoitusrahasto<strong>ja</strong> moraaliseen uhkapeliin,<br />
koska sijoitusrahaston yhden vuoden tuotto ei vaikuta vertailuun merkittävästi.<br />
Sen lisäksi esimerkiksi Morningstarin rahastovertailun on todettu kannustavan riskinottoon<br />
nousevilla markkinoilla 57 . Niin ikään sen on myös todettu ennustavan huonosti<br />
sijoitusrahaston tulevaa menestystä 58 .<br />
4.2.3 Sijoitusrahastovertailujen merkitys valvontaongelman<br />
ratkaisemisessa<br />
Useimmat sijoitusrahastojen menestystä kuvaavat mittarit <strong>ja</strong> luokitukset ovat monimutkaisia<br />
<strong>ja</strong> todennäköisesti vain pieni osa sijoittajista ymmärtää niiden hyödyt, haitat<br />
<strong>ja</strong> rajoitukset täydellisesti. Yhdysvaltalaisessa tutkimuksessa sijoittajien on todettu<br />
ennemminkin preferoivan riskien sanallista <strong>ja</strong> graafista kuvausta 59 . Toisaalta myös riskin<br />
määrittely ei ole yksiselitteistä. Riskillä voi olla jokaiselle sijoitta<strong>ja</strong>lle erilainen merkitys.<br />
Eri sijoitta<strong>ja</strong>t mieltävät riskin eri tavalla riippuen muun muassa sijoitta<strong>ja</strong>n sijoitushorisontista,<br />
tavoitteista, taloudellisesta tilanteesta, muiden sijoitusten määrästä <strong>ja</strong> riskiin<br />
suhtautumisesta. Esimerkiksi, jos sijoitta<strong>ja</strong> kokee riskiksi sijoituskohteen lyhyen<br />
aikavälin tappion, tällöin rahamarkkinarahasto<strong>ja</strong> voidaan pitää matalariskisenä <strong>ja</strong> osakerahastoa<br />
korkeariskisenä sijoituskohteena. Sen si<strong>ja</strong>an, jos sijoitta<strong>ja</strong> kokee riskiksi<br />
pitkän aikavälin vähennyksen ostovoimassaan voidaan jopa a<strong>ja</strong>tella, että rahamarkkinarahasto<br />
on osakerahastoa riskillisempi. 60 Eri mittareiden epätäydellisyyden <strong>ja</strong> riskin<br />
määrittelyn ongelmallisuuden vuoksi Yhdysvalloissa ei katsottu tarpeelliseksi sijoitusrahastojen<br />
menestystä kuvaavien mittarien lisäämistä osaksi sijoitusrahastojen tiedonantovelvollisuutta.<br />
Intressiristiriitatilanteiden ehkäisemisen kannalta eri sijoitusrahastojen menestymistä<br />
kuvaavat mittarit <strong>ja</strong> rahastoluokitukset ovat riittäviä, kunhan rahastosijoitta<strong>ja</strong>t<br />
eivät erehdy sokeasti luottamaan pelkästään yhteen numeeriseen mittariin tai rahastoluokitukseen.<br />
Siitäkin syystä niiden julkistamista ei pitäisi sisällyttää osaksi sijoitusrahaston<br />
tiedonantovelvollisuutta. Toisaalta, vaikka sijoitusrahastojen paremmuusjärjestys<br />
voitaisiin täysin objektiivisesti mitata, markkinamekanismit eivät ehkäise intressiristiriito<strong>ja</strong>,<br />
jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t eivät käytä rahasto-osuuden lunastusoikeutta hyväkseen.<br />
Pelkkä nimellinen tuottoprosenttikin on rahastosijoittajien kannalta riittävä<br />
(ellei paras) sijoitusrahaston menestyksellisyyden mittari, jos he aktiivisesti lunastaisivat<br />
rahasto-osuutensa sijoitusrahastosta, jonka sijoituspolitiikka ei ole rahastoesitteessä<br />
56 Morey <strong>ja</strong> Vinod (2001), s. 8, <strong>ja</strong> Morey (2001).<br />
57 Sharpe (1998).<br />
58 Näin esimerkiksi Morningstarin rahastovertailun osalta Blake <strong>ja</strong> Morey (2000).<br />
59 Ks. esimerkiksi ICI:n (1996) sijoittajille tekemä tutkimus.<br />
60 Stevens <strong>ja</strong> Lancellotta (1995), s. 6.<br />
95
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
esitetyn tai rahastosijoittajien intressien mukainen 61 . Vaikka nimellinen tuottoprosentti<br />
ei välittömästi ota huomioon esimerkiksi sitä, millä riskillä sijoitusrahaston tuotto on<br />
saavutettu, pitkällä aikavälillä siihen välillisesti hei<strong>ja</strong>stuu rahastosijoitta<strong>ja</strong>n kannalta<br />
relevantit riskit. Jos sijoitusrahasto ottaa ylimääräisiä riskejä, pitkällä aikavälillä todennäköisyys<br />
riskien aktualisoinnista on suurempi, mikä puolestaan vaikuttaa sijoitusrahaston<br />
nimellistuottoon negatiivisesti. Tällöin <strong>markkinakuri</strong> ehkäisee agenttiongelmien<br />
syntymistä, koska liiallisella riskinotolla on kielteinen vaikutus rahastoyhtiön<br />
tulokseen, jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t käyttävät aktiivisesti lunastusoikeuttaan.<br />
4.3 Kannustimet sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
Se, kuinka kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla ehkäisee intressiristiriito<strong>ja</strong>, riippuu siis<br />
viimekädessä rahastosijoittajien käyttäytymisestä. Rahastosijoittajien käyttäytymistä<br />
on tutkittu lähinnä yhdysvaltalaisissa tutkimuksissa. Yhdysvalloissa edellisen periodin<br />
nimellistuoton, riskikor<strong>ja</strong>tun tuoton tai rahastoluokituksien arvojärjestyksen on<br />
todettu olleen ratkaisevin tekijä sijoitusrahastoa valittaessa 62 . Muita sijoitusrahaston<br />
valintaan vaikuttavia tekijöitä olivat muun muassa rahaston palkkiot, sijoitustoiminnan<br />
aktiivisuus, rahaston tarjoamat palvelut <strong>ja</strong> mainonta 63 . Suomalaisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
koskevan tutkimuksen mukaan hyvä historiallinen tuotto vaikuttaa rahastomerkintöjen<br />
määrään. Sen si<strong>ja</strong>an pankkien sijoitusrahastoihin sijoitetaan niiden historiallisesta<br />
kehityksestä riippumatta. 64 Tutkimuksien mukaan sijoittajien käyttäytyminen<br />
ei ole kuitenkaan symmetristä 65 . Sijoitusrahaston historiallinen tuotto vaikuttaa uusiin<br />
rahastomerkintöihin, mutta rahastosijoitta<strong>ja</strong>t eivät merkittävästi lunasta rahastoosuuksia,<br />
jos sijoitusrahaston tuotto on muita sijoitusrahasto<strong>ja</strong> huonompi 66 .<br />
61 Yhdysvaltain lainsäädännössä nimellisellä tuottoprosentilla on keskeinen merkitys. SEC:n selvittäessä<br />
vuonna 1995 eri sijoitusrahastojen menestyksellisyyden mittareiden tarkoituksenmukaisuutta,<br />
nimelliseen tuottoprosenttiin perustuvaa vertailua pidettiin tarkoituksenmukaisimpana (Ks. SEC:n<br />
eri sidosryhmille lähetty kysely: SEC Release Nos. 33-7153, Stevens <strong>ja</strong> Lancelotta (1995) <strong>ja</strong> ICI:n<br />
(1996)). Yhdysvalloissa kaikkien sijoitusrahastojen on julkistettava tarjousesitteessä pylväsdiagrammi,<br />
jossa esitetään rahaston nimellinen vuosituotto kymmenen viimeisen kalenterivuoden a<strong>ja</strong>lta tai<br />
rahaston toiminta-a<strong>ja</strong>lta, jos tämä on ollut alle kymmenen vuotta. Pylväsdiagrammin lisäksi tarjousesitteessä<br />
on esitettävä taulukko, josta käy ilmi rahaston keskimääräinen nimellinen vuosituotto<br />
yhden, viiden <strong>ja</strong> kymmenen viimeisen kalenterivuoden a<strong>ja</strong>lta suhteessa johonkin indeksiin (yleensä<br />
S&P500 -indeksiin) (ks. SEC: Form N1-A). Nimelliseen tuottoprosenttiin perustuvan pylväsdiagrammiesityksen<br />
katsottiin antavan sijoitta<strong>ja</strong>lle parhaimman kuvan sijoitusrahaston riskillisyydestä.<br />
Erityisesti sijoittajien kannalta katsottiin olevan hyödyllistä, että pylväsdiagrammi kuvaa sijoitusrahaston<br />
huonoimman <strong>ja</strong> parhaimman vuosituoton. Lisäksi pylväsdiagrammin nähtiin helpottavan<br />
erilaisen tuoton omaavien sijoitusrahastojen vertailua. Edelleen pylväsdiagrammin <strong>ja</strong> taulukon yhdessä<br />
uskottiin osoittavan sijoittajille pitkäaikaisen sijoittamisen edut <strong>ja</strong> auttavan sijoittajia ymmärtämään<br />
sen, että lyhyen aikavälin muutokset sijoitusrahaston arvossa eivät ole välttämättä merkityksellisiä<br />
pitkän aikavälin sijoitta<strong>ja</strong>lle (Stevens <strong>ja</strong> Lancelotta (1995), s. 2-3).<br />
62 Ks. esimerkiksi Ippolito (1992), Sirri <strong>ja</strong> Tufano (1993), Goetzmann <strong>ja</strong> Peles (1997), Sirri <strong>ja</strong> Tufano<br />
(1998) sekä Berkowitz <strong>ja</strong> Kotowitz (2000).<br />
63 Sirri <strong>ja</strong> Tufano (1998).<br />
64 Kasanen, Lipponen <strong>ja</strong> Puttonen (2001).<br />
65 Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1997).<br />
66 Goetzmann <strong>ja</strong> Peles (1994), Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1997), Sirri <strong>ja</strong> Tufano (1998) <strong>ja</strong> Kasanen, Lipponen<br />
<strong>ja</strong> Puttonen (2001).<br />
96
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
Rahastoyhtiölle sijoittajien epäsymmetrinen käyttäytyminen merkitsee optiota.<br />
Jos rahastoyhtiön sijoitusrahaston tuotto on muita sijoitusrahasto<strong>ja</strong> parempi, rahastoyhtiö<br />
saa uusia rahastomerkintöjä sijoitusrahastoonsa. Toisaalta, jos sijoitusrahaston<br />
tuotto on muita sijoitusrahasto<strong>ja</strong> huonompi, rahastoyhtiö ei menetä asiakkaitaan.<br />
Kun sijoitusrahastojen hallinnointipalkkiot määritellään yleensä prosenttiosuutena<br />
sijoitusrahaston rahastopääoman määrästä, rahastoyhtiön palkkiosumma voi kasvaa<br />
kahdesta syystä: sijoitusrahaston arvon kasvusta sijoituskohteiden kurssinousun myötä<br />
tai uusien rahastomerkintöjen myötä. Rahastoyhtiön kannattaa siis pyrkiä sijoitusrahaston<br />
sääntöjen puitteissa mahdollisimman suureen tuottoon sijoitusrahaston riskinottoa<br />
lisäämällä, koska tällöin odotettu voitto on suurempi kuin odotettu tappio.<br />
Tällöin rahastoyhtiöllä on kannustin toimia rahastosijoittajien intresseistä välittämättä,<br />
koska rahastoyhtiön ei tarvitse kantaa täysimääräisesti downside-riskiä. Kannustin<br />
riskinottoon on vielä suurempi, jos huomioidaan rahastoyhtiön mahdollisuus riskinottoon<br />
useassa eri sijoitusrahastossa. Tällöin rahastoyhtiön palkkiotuotto kasvaa niiden<br />
sijoitusrahastojen osalta, jotka menestyvät hyvin, <strong>ja</strong> vastaavasti rahastoyhtiölle ei<br />
aiheudu tappioita lunastusten muodossa huonosti menestyneistä sijoitusrahastoista.<br />
Jos rahastoyhtiölle uhkaa aiheutua mainekustannuksia huonosti menestyneistä sijoitusrahastoista,<br />
rahastoyhtiö voi lakkauttaa huonosti menestyneen sijoitusrahaston tai<br />
sulauttaa sen hyvin menestyneeseen sijoitusrahastoon.<br />
Jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t lunastaisivat aktiivisesti sijoituksensa rahastoyhtiön toimiessa<br />
sijoittajien intressien vastaisesti, ei rahastoyhtiöllä olisi edellä kuvatun kaltaista<br />
optiota. Sijoittajien käyttäytyminen ei ole kuitenkaan välttämättä heidän etujensa vastaista,<br />
koska rahasto-osuuksien merkinnän <strong>ja</strong> lunastuksen yhteydessä rahastosijoittajien<br />
täytyy suorittaa rahastoyhtiölle merkintä- <strong>ja</strong> lunastuspalkkio 67 . Se voi estää rahasto-osuuksien<br />
lunastamisen, vaikka se muutoin olisi sijoittajien edun mukaista. Lisäksi<br />
lunastusmahdollisuuden käyttöä rajoittaa verotus. Sijoitta<strong>ja</strong>n maksettavaksi lankeaa<br />
luovutusvoittovero, jos rahasto-osuuksien myyntihinta on korkeampi kuin hankintahinta<br />
68 . Luovutusvoittoveroa ei tarvitse kuitenkaan suorittaa sateenkaarirahaston sisällä<br />
tehtävistä lunastuksista <strong>ja</strong> merkinnöistä 69 . Lisäksi sijoitusvakuutuksissa vakuutettu<br />
voi siirtää säästöjä sijoitusrahastosta toiseen ilman luovutusvoittoveroa 70 . Toi-<br />
67 Ks. myös Carter (2000), s. 35.<br />
68 Ks. sijoitusrahastojen verokohtelusta esimerkiksi Manninen (2000) tai Ossa (2002). Ks. verotuksen<br />
muista ulkoisvaikutuksista enemmän: Dickson, Shoven <strong>ja</strong> Sialm (2000). Ks. myös Vapaavuori (1998)<br />
<strong>ja</strong> Vapaavuori (1999). Tutkimusekonomisista syistä verotuskysymykset laajemmin jäävät tutkimuksen<br />
ulkopuolelle.<br />
69 Ks. KVL 1999/72: luxemburgilaisen sijoitusrahaston alarahaston maksamaa voitto-osuutta pidettiin<br />
tuloverolain (TVL, 1535/1992) 32 §:n mukaisena voitto-osuutena. Alarahaston sisällä tehdystä<br />
rahasto-osuuden lajin vaihtamisesta tai alarahasto-osuuden vaihtamisesta toiseen alarahasto-osuuteen<br />
ei realisoitunut myyntivoittoa tai -tappiota. Ks. myös KVL 1998/102, jonka mukaan vaihto sijoitusrahaston<br />
sisällä toiseen rahasto-osuuteen eli esimerkiksi tuotto-osuudesta kasvuosuuteen ei realisoi<br />
myyntivoittoa tai -tappiota. Sen si<strong>ja</strong>an vaihto rahastoyhtiön toiseen sijoitusrahastoon johtaa<br />
veroseuraamuksiin (ks. KVL 1999/105 <strong>ja</strong> siihen liittyen KHO 2000 t. 862).<br />
70 Siva-työryhmä (2003b) on ehdottanut edun ulottamista myös muihin kilpaileviin pitkäaikaisiin säästö-,<br />
sijoitus- <strong>ja</strong> henkivakuutustuotteisiin.<br />
97
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
saalta luovutustappion vähennyskelpoisuuden pitäisi lisätä rahasto-osuuksien lunastuksia<br />
71 . Luovutustappiot voidaan kuitenkin vähentää vain luovutusvoitoista, mutta<br />
ei muista pääomatuloista 72 . Jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lle ei ole syntynyt luovutusvoitto<strong>ja</strong>,<br />
vähennysoikeus ei myöskään kannusta rahasto-osuuksien lunastamiseen. Verotuksen<br />
<strong>ja</strong> merkintä- <strong>ja</strong> lunastuspalkkioiden ohella markkinamekanismien toimintaa<br />
saattaa vaikeuttaa tehokkaiden <strong>ja</strong>kelukanavien puuttuminen. Pankkien <strong>ja</strong> vakuutusyhtiöiden<br />
omistamilla rahastoyhtiöillä on käytössään valmiit <strong>ja</strong>kelukanavat. Tällöin<br />
vaarana on, että pankki- <strong>ja</strong> vakuutusyhtiöpoh<strong>ja</strong>isiin sijoitusrahastoihin sijoitetaan niiden<br />
historiallisesta kehityksestä huolimatta. Internetin käytön yleistyminen on kuitenkin<br />
vähentänyt <strong>ja</strong>kelukanaviin liittyviä ongelmia.<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>lle sijoitusrahaston vaihtamisesta aiheutuu myös vaivaa <strong>ja</strong> vaihtaminen<br />
edellyttäisi, että hän valvoisi <strong>ja</strong> vertailisi sijoitusrahasto<strong>ja</strong> aktiivisesti. Tällöin alkuperäisessä<br />
sijoitusrahastossa osuudenomista<strong>ja</strong>na pysyminen voi hyvinkin olla sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
edun mukaista, koska sijoitusrahaston vaihtamisesta aiheutuvat kustannukset saattaisivat<br />
helposti ylittää siitä saatavan epävarman tuoton. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>lla ei luonnollisesti<br />
ole takeita siitä, että uusikaan sijoitusrahasto olisi hänen kannaltaan alkuperäistä<br />
parempi vaihtoehto. Tällöin sijoitta<strong>ja</strong> todennäköisesti valitsee uusien rahastosijoitusten<br />
kohteeksi sijoitusrahaston, joka on menestynyt rahastovertailuissa hyvin, mutta<br />
ei allokoi uudelleen jo olemassa olevia sijoituksiaan. Näin sijoitta<strong>ja</strong>lle ei aiheudu<br />
ylimääräisiä kustannuksia. Toisaalta rahastosäästäjän rahastomerkinnät kohdistuvat<br />
joka tapauksessa alkuperäiseen sijoitusrahastoon, ellei rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong> sano<br />
irti rahastosäästämissopimusta 73 . Lisäksi uudet sijoitukset kohdistuvat mitä todennäköisimmin<br />
vielä sellaisten rahastoyhtiöiden sijoitusrahastoihin, joiden asiakkaita rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
entuudestaan ovat 74 .<br />
Sijoittajien käyttäytymistä on edellä tarkasteltu uusklassiseen taloustieteeseen<br />
perustuen, <strong>ja</strong> sijoittajien on oletettu olevan rajoittumattomasti rationaalisia. Todellisuudessa<br />
rationaalisuudessa esiintyy paljon erilaisia rajoitteita. Yksilöiden tietämys<br />
päätöksiin vaikuttavista asioista on puutteellista <strong>ja</strong> jäsentymätöntä, tietämyksen käsittely<br />
on epätäydellistä, <strong>ja</strong> tunteet vaikuttavat päätösten sisältöön. 75 Rajoittuneesta rationaalisuudesta<br />
johtuen sijoittajien käyttäytyminen voi olla epärationaalista. Sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
eivät esimerkiksi välttämättä tiedä, miten riskiä <strong>ja</strong> tuottoa tulisi mitata 76 . Toiseksi<br />
sijoittajien on todettu kärsivän tappionpelkoa eli tappiokammoa. Piensijoitta<strong>ja</strong>t eivät<br />
ole halukkaita myymään arvopapereita, joiden myyntihinnat ovat laskeneet alle hankintahinnan.<br />
Tappion kyseessä ollessa piensijoitta<strong>ja</strong>t muuttavat käyttäytymistään ris-<br />
71 Ks. myös Clark (2001), s. 19.<br />
72 TVL 50.1 §:n mukaan omaisuuden luovutuksesta syntynyt tappio vähennetään omaisuuden luovutuksesta<br />
saadusta voitosta verovuonna <strong>ja</strong> sitä kolmena seuraavana vuonna sitä mukaa kuin voittoa<br />
syntyy.<br />
73 Rahastosäästämisellä tässä yhteydessä tarkoitetaan sopimukseen perustuvaa sijoitusrahastoon tehtävää<br />
rahastomerkintää pienissä erissä, esimerkiksi kuukausittain.<br />
74 Ippolito (1992), s. 52.<br />
75 Vihanto (2003), s. 5.<br />
76 Harless <strong>ja</strong> Peterson (1998).<br />
98
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
kinkaihtamisesta riskihakuiseksi, koska he eivät halua myöntää tehneensä huonoa investointipäätöstä<br />
77 . Kolmanneksi tappionpelon lisäksi piensijoitta<strong>ja</strong>t voivat kärsiä verotuspelosta.<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>t voivat pyrkiä minimoimaan veroseuraamukset, vaikka se ei<br />
olisi edes sijoittajien edun mukaista. 78<br />
Rahastosijoittajien käyttäytymisen ollessa epäsymmetristä, rahastoyhtiö voi tehdä<br />
sijoitusrahastoa koskevat sijoituspäätökset omien riskipreferenssiensä perusteella.<br />
Rahastoyhtiön päätöksentekijöiden riskiin suhtautumisesta riippuen sijoitusrahaston<br />
sijoituspolitiikka voi olla rahastosijoittajien kannalta liian riskillistä tai riskejä välttelevää<br />
79 . Sijoitusrahastojen riskinottoa on tutkittu useissa empiirisissä tutkimuksissa 80 .<br />
Rahastoyhtiöiden on todettu muuttavan sijoitusrahastojen riskiä suhteellisen menestyksen<br />
perusteella, koska rahastosijoitta<strong>ja</strong>t vertailevat sijoitusrahasto<strong>ja</strong> lähinnä kalenterivuosien<br />
perusteella. Tutkimustulokset tukevat niin sanottua theory of tournaments -<br />
ilmiötä, jonka mukaan kilpailussa heikommin menestynyt lisää toimintansa riskiä. Tutkimusten<br />
mukaan sellaiset <strong>sijoitusrahastot</strong>, joiden tuotto alkuvuonna on muita huonompi,<br />
lisäävät sijoitussalkun riskiä loppuvuodesta. Kannustin riskinottoon on sitä<br />
suurempi, mitä uudemmasta sijoitusrahastosta on kyse. Sen si<strong>ja</strong>an muita paremmin<br />
alkuvuonna menestyneet <strong>sijoitusrahastot</strong> pienentävät riskiään loppuvuonna. 81 Tosin<br />
Busse (1998) päätyi päinvastaisiin tutkimustuloksiin. Hänen tutkimuksensa mukaan<br />
suhteellisesti paremmin pärjänneet <strong>sijoitusrahastot</strong> lisäsivät riskiä suhteessa huonommin<br />
menestyneihin sijoitusrahastoihin säilyttääkseen asemansa myös loppuvuonna.<br />
4.4 Kannustinpalkkioiden vaikutus <strong>markkinakuri</strong>in <strong>ja</strong><br />
<strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>an<br />
4.4.1 Optimaalinen kannustinpalkkio<br />
Kannustinpalkkioilla voidaan vaikuttaa markkinaosapuolten toimintaan sijoitusrahastomarkkinoilla.<br />
Yleisesti kannustinpalkkauksen <strong>ja</strong> -palkkioiden tavoitteena on saada<br />
agentti toimimaan päämiehen intressien mukaisesti. Kun sopimukset ovat epätäydellisiä,<br />
päämies ei pysty tehokkaasti valvomaan agentin toimintaa eivätkä markkinamekanismit<br />
(kilpailu arvopaperi-, hyödyke- <strong>ja</strong> työmarkkinoilla) riittävästi ehkäise intressiristiriito<strong>ja</strong>,<br />
agentilla on toimintavapaus toimia omien intressiensä mukaisesti. Tämä<br />
voi johtaa siihen, että agentti ryhtyy toimenpiteisiin, jotka ovat päämiehen intressien<br />
77 Puttonen (2001), s. 140-143.<br />
78 Sijoittajien käyttäytymisessä on havaittu muitakin anomalioita, jotka eivät ole relevantte<strong>ja</strong> rahastoosuudenomistajien<br />
merkintä- tai lunastuspäätöksiä tarkasteltaessa. Ks. todetuista anomalioista esimerkiksi<br />
Agrawal <strong>ja</strong> Tandon (1994).<br />
79 Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1997).<br />
80 Ks. esim. Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1995), Brown, Harlow <strong>ja</strong> Starks (1996), Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1997),<br />
Busse (1998), Sirri <strong>ja</strong> Tufano (1998), <strong>ja</strong> Taylor (2000).<br />
81 Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1995), Brown, Harlow <strong>ja</strong> Starks (1996), Chevalier <strong>ja</strong> Ellison (1997), Sirri <strong>ja</strong> Tufano<br />
(1998) <strong>ja</strong> Taylor (2000).<br />
99
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
vastaisia. Tällöin yksi käyttökelpoinen vaihtoehto voi olla yhdenmukaistaa agentin<br />
intressit päämiehen intresseihin sellaisen kannustinpalkkiojärjestelmän avulla, joka<br />
siirtää osan päämiehen residuaalioikeudesta hallintaoikeuden omaavalle agentille 82 .<br />
Yleensähän katsotaan, että hallinta- <strong>ja</strong> residuaalioikeutta ei tulisi erottaa toisistaan,<br />
koska jos hallintaoikeus on osapuolella, jolla ei ole residuaalioikeutta, ei hänellä ole<br />
myöskään kannustinta käyttää hallintaoikeutta tavalla, joka maksimoisi päämiehen<br />
voiton 83 . Kun agentti asetetaan asemaan, jossa hänen hyvinvointinsa riippuu päämiehen<br />
hyvinvoinnista, agentti sitä suuremmalla todennäköisyydellä toimii tavalla, joka<br />
on päämiehen intressien mukainen. Tällöin hyvin toimivan kannustinpalkkausjärjestelmän<br />
avulla voidaan säästää myös valvontaan uhrattavia kustannuksia 84 .<br />
Merkittävä osa kannustinpalkkausta käsittelevästä kir<strong>ja</strong>llisuudesta liittyy yritysjohdon<br />
palkitsemisjärjestelmiin 85 . Yritysjohdon kannustinjärjestelmät ovat myös keskeinen<br />
corporate governance -mekanismi, joilla yritysjohdon <strong>ja</strong> osakkeenomistajien<br />
intressikonflikte<strong>ja</strong> pyritään välttämään. Yritysjohdon kannustinpalkkausjärjestelmät<br />
voivat olla yrityksen tulokseen tai yrityksen osakkeen arvon kehitykseen sidottu<strong>ja</strong><br />
palkkauksellisia taikka omistusperäisiä järjestelyitä 86 . Käytännössä julkisesti noteeratuissa<br />
yhtiössä erilaiset optiojärjestelmät ovat yleisimpiä etenkin Yhdysvalloissa, mutta<br />
pääomamarkkinoiden kansainvälistyessä yritysjohdon optio- <strong>ja</strong> osakesidonnaiset palkkiojärjestelmät<br />
ovat yleistyneet myös Suomessa.<br />
Sijoitusrahasto<strong>ja</strong> koskevissa tutkimuksissa pääpaino on ollut salkunhoitajien kannustinpalkkausjärjestelmissä.<br />
Rahastoyhtiöiden palkkiojärjestelmiä ei ole juurikaan<br />
tutkittu. Vaikka salkunhoitajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön palkkaus- <strong>ja</strong> palkkiojärjestelmiin sisältyy<br />
samankaltaisuuksia, niiden lähtökohdat poikkeavat hieman toisistaan. Yksittäistä<br />
henkilöä (salkunhoita<strong>ja</strong>) pidetään yleensä riskiaversiivisempana kuin yhtiötä (rahastoyhtiö),<br />
jota pidetään yleensä riskineutraalina 87 . Tässä tutkimuksessa tarkastellaan<br />
palkkiojärjestelmiä nimenomaan rahastoyhtiön <strong>ja</strong> rahastosijoittajien välisen intressiristitilanteen<br />
kannalta 88 .<br />
82 Shleifer <strong>ja</strong> Vishny (1997), s. 744.<br />
83 Hansmann (2000), s. 12. Ks. myös Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 291-293.<br />
84 Bergström <strong>ja</strong> Samuelsson (2001), s. 123.<br />
85 Ks. Esimerkiksi Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976), Fama (1980), Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), Kanniainen<br />
(1996), Gibbons (1998) <strong>ja</strong> Prendergast (1999).<br />
86 Ks. yritysjohdon palkitsemisjärjestelmistä enemmän esimerkiksi Ikäheimo, Löyttyniemi <strong>ja</strong> Tainio<br />
(2003).<br />
87 Ks. esimerkiksi Cooter <strong>ja</strong> Ulen (2000), s. 47. Rahastosijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön välinen agenttisuhde<br />
poikkeaa muista tyypillisistä agenttisuhteista, koska päämies-agenttiteoriassa yleensä oletetaan päämies<br />
riskineutraaliksi <strong>ja</strong> agentti riskiaversiiviseksi (ks. esimerkiksi Holmström (1979), Milgrom <strong>ja</strong><br />
Roberts (1992), s. 213-214, Kanniainen (1996) <strong>ja</strong> Prendergast (1999)).<br />
88 Keskittyminen rahastoyhtiöiden palkkiojärjestelmiin on perustelua, koska rahastosijoittamisen ongelmana<br />
on nimenomaan rahastosijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön välinen intressiristiriita. Jos rahastoyhtiön<br />
kannustinpalkkausjärjestelmillä voi välttää intressiristiriitatilanteet, rahastoyhtiön edun mukaista<br />
on, että rahastoyhtiön johdolle <strong>ja</strong> salkunhoitajille luodaan palkkiojärjestelmä tai muu hallinnointi-<br />
<strong>ja</strong> valvontajärjestelmä, joka tukee rahastoyhtiön intressejä. Päinvastaisessa tapauksessa palkkiojärjestelmän<br />
kannustinvaikutus ei välttämättä olisi sijoittajien kannalta optimaalinen.<br />
100
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
Jotta rahastoyhtiön kannustinpalkkiojärjestelmät olisivat tarkoituksenmukaisia,<br />
rahastoyhtiön palkkion tulisi riippua siitä, kuinka hyvin rahastoyhtiö toteuttaa rahastosijoittajien<br />
intressejä. Kannustinpalkkioiden yleinen ongelma on agenttisuhteille<br />
tyypillinen informaation epäsymmetrisyys. Siten kannustinpalkkion tulisi sisältää kaikki<br />
ne tavoitteet, joita agentin toivotaan päätöksenteossaan toteuttavan 89 . Palkkiojärjestelmän<br />
tulisi ottaa huomioon esimerkiksi päämiehen suhtautuminen riskiin. Jos rahastoyhtiön<br />
palkkiojärjestelmään ei esimerkiksi sisälly riskikomponenttia edes välillisesti,<br />
rahastoyhtiöllä ei ole kannustinta ottaa sijoitusrahaston riskiä huomioon päätöksenteossaan.<br />
Koska rahastoyhtiö maksimoi hyötyään, se panostaa vain sellaisiin<br />
toimintoihin, jotka vaikuttavat rahastoyhtiön palkkioon. Yhtälailla palkkiojärjestelmän<br />
tulisi rahastosijoittajien sitä edellyttäessä kannustaa rahastoyhtiötä mahdollisimman<br />
hyvään työsuoritukseen. Sen tulisi palkita rahastoyhtiö ammattitaidosta <strong>ja</strong> kannustaa<br />
sellaisten sijoitusvaihtoehtojen etsimiseen, jotka ovat rahastosijoittajien kannalta<br />
hyödyllisiä. Toisaalta agentista riippumattomien tekijöiden, kuten yleisen markkinakehityksen,<br />
ei tulisi vaikuttaa kannustinpalkkioon. 90 Jos agentti ei voi vaikuttaa<br />
täydellisesti palkkionsa määräytymiseen, palkkioon sisältyy riskiä. Tällöin agentti perii<br />
päämieheltä ylimääräisen korvauksen riskin kantamisesta. Toisaalta agentti voi hyötyä<br />
perusteettomasti rahastosijoittajien kustannuksella, jos agentin hyvä tulos johtui<br />
agentista riippumattomista tekijöistä.<br />
Optimaalista kannustinpalkkiota määriteltäessä tulisi ottaa huomioon myös se,<br />
miten kannustinpalkkio vaikuttaa agentin toimintaan. Optimaalisessa palkkiojärjestelmässä<br />
tulisi ainakin huomioida, 1) kuinka agentin lisäponnistus lisää voittoa; 2)<br />
kuinka agentin suoritusta voidaan valvoa; 3) kuinka agentti suhtautuu riskiin; <strong>ja</strong> 4)<br />
kuinka agentti reagoi kannustimiin. Mitä suuremmat voittomahdollisuudet, mitä tarkemmin<br />
agentin suoritusta voidaan valvoa, mitä riskineutraalimpi agentti on <strong>ja</strong> mitä<br />
herkemmin agentti reagoi kannustimiin, sitä sensitiivisemmäksi kannustinpalkkausjärjestelmä<br />
tulisi muotoilla. 91 Se, kuinka palkkiojärjestelmä vaikuttaa agentin toimintaan,<br />
on pitkälti empiirinen kysymys, mikä osaltaan vaikuttaa myös siihen, kuinka<br />
paljon resursse<strong>ja</strong> agentin valvontaa kannattaa uhrata.<br />
Tehokkaan palkkiojärjestelmän tulisi olla myös mahdollisimman yksinkertainen.<br />
Sen tulisi olla sekä ymmärrettävä että helposti hallinnoitava. Vaikeasti ymmärrettävä<br />
kannustinpalkkiojärjestelmä ei saa aikaan haluttua kannustinvaikutusta, vaan aiheuttaa<br />
vain ylimääräisiä transaktiokustannuksia. 92 Myös SRL asettaa palkkiojärjestelmälle<br />
vaatimuksia. SRL 26 §:n mukaan rahastoyhtiön on toiminnassaan kohdeltava rahasto-osuudenomistajia<br />
yhdenvertaisesti. Palkkiota tulisi periä vain niiltä, jotka ovat<br />
sijoitusrahaston tuotoista hyötyneet 93 . Palkkion ei tulisi myöskään mahdollistaa vää-<br />
89 Holmström (1979). Ks. myös Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 219.<br />
90 Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 219-220.<br />
91 Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 221-222.<br />
92 Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 216-217.<br />
93 Tällä perusteella on kyseenalaista, onko tuottosidonnainen palkkiojärjestelmä SRL 26 §:n mukainen.<br />
SRL 26 §:n mukaan rahastoyhtiön on kohdeltava rahasto-osuudenomistajia yhdenvertaisesti.<br />
101
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
rinkäytöksiä. Esimerkiksi jos hallinnointipalkkio veloitettaisiin vain kerran vuodessa,<br />
rahasto-osuudenomistajien kannattaisi myydä osuutensa palkkionmaksua edeltävänä<br />
päivänä ostaakseen takaisin ne seuraavana päivänä. Lisäksi palkkiojärjestelmän tulisi<br />
mahdollisuuksien mukaan signaloida rahastoyhtiön ammattitaidosta <strong>ja</strong> rahastoyhtiön<br />
luottamuksesta omiin taitoihinsa 94 .<br />
Käytännössä optimaalinen palkkiojärjestelmä on vaikeasti toteutettavissa 95 . Intressien<br />
täydellinen yhdenmukaistaminen on usein mahdotonta. Vaikka palkkiojärjestelmän<br />
avulla agentti saataisiin toimimaan päämiehen intressien mukaisesti, aiheutuu<br />
kannustinpalkkausjärjestelmästä päämiehelle kustannuksia, jotka voivat olla huomattavat,<br />
jos agentti voi merkittävästi hyötyä moraalisesta uhkapelistä 96 . Päämiehen kannattaakin<br />
hyväksyä tietyt tehokkuustappiot. Eri asia on, onko lopputulos riittävän<br />
tehokas vai voidaanko tehokkaampaan <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>an päästä kenties jollain muilla<br />
keinoin. Seuraavassa tarkoituksena on tarkastella teoreettisesti, kuinka hyvin sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
käytössä olevat erilaiset palkkiojärjestelmät ehkäisevät intressiristiriito<strong>ja</strong>.<br />
4.4.2 Kiinteä hallinnointipalkkio<br />
Suurin osa rahastoyhtiöistä perii rahastosijoittajilta kiinteän hallinnointipalkkion. Myös<br />
ne <strong>sijoitusrahastot</strong>, jotka veloittavat tuottosidonnaista hallinnointipalkkiota poikkeuksetta<br />
perivät myös kiinteän hallinnointipalkkion. Kiinteä hallinnointipalkkio määritellään<br />
prosentteina rahaston arvosta 97 . Hallinnointipalkkioita ei veloiteta erikseen,<br />
vaan ne vähennetään sijoitusrahaston omaisuuden arvosta. Vaikka hallinnointipalkkiota<br />
nimitetään kiinteäksi, siihen käytännössä sisältyy kannustinvaikutus. Jos rahastoyhtiö<br />
onnistuu kasvattamaan sijoitusrahaston arvoa, myös rahastoyhtiön palkkiotuotto<br />
kasvaa. Kiinteän hallinnointipalkkion ongelmana on, että se kannustaa sijoitusrahaston<br />
arvon kasvattamiseen. Tällöin rahastoyhtiön kannustin sitoutua riittävään<br />
työsuoritukseen ei ole välttämättä paras mahdollinen.<br />
Kiinteässä hallinnointipalkkiojärjestelmässä rahastoyhtiöllä on kannustin tehdä<br />
sijoitusrahaston sijoituspolitiikkaan koskevat päätökset omien intressiensä mukaisesti.<br />
Jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t <strong>ja</strong> rahastoyhtiö suhtautuvat riskeihin samalla tavalla, kiinteä<br />
hallinnointipalkkio on optimaalinen. Jos rahastoyhtiö on riskiaversiivisempi kuin rahastosijoitta<strong>ja</strong>t,<br />
rahastoyhtiö kaihtaa riskejä enemmän kuin mitä sijoittajien kannalta<br />
olisi optimaalista. Käytännössä kuitenkin on todennäköisempää, että rahastoyhtiö<br />
kaihtaa riskejä rahasto-osuudenomistajia vähemmän. Tämä voi johtaa siihen, että kiinteä<br />
hallinnointipalkkio kannustaa rahastoyhtiötä sijoittajien kannalta liian riskilliseen<br />
94 Grinold <strong>ja</strong> Rudd (1987), s. 28.<br />
95 Sijoitusrahastotoiminnassa optimaaliset kannustinpalkkiot helposti muodostuvat ei-lineaarisiksi. Ks.<br />
Prendergast (1999).<br />
96 Shleifer <strong>ja</strong> Vishny (1997), s. 744.<br />
97 Matemaattisesti kiinteä hallinnointipalkkio voidaan esittää yhden periodin mallissa seuraavasti: F =<br />
K (1+ R p ) I 0 , missä F = palkkio (fee), K = vakio, R p = sijoitusrahaston tuotto <strong>ja</strong> I 0 =alkuperäinen<br />
sijoitussumma.<br />
102
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
sijoitustoimintaan. Jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t lunastaisivat rahasto-osuutensa rahastoyhtiön<br />
syyllistyessä moraaliseen uhkapeliin, kiinteä hallinnointipalkkio ei kannustaisi<br />
liian riskilliseen sijoitustoimintaan. Sen si<strong>ja</strong>an, kun kiinteään hallinnointipalkkioon<br />
lisätään uusien nettomerkintöjen <strong>ja</strong> sijoittajien epäsymmetrisen käyttäytymisen<br />
vaikutus, palkkiojärjestelmään sisältyy optio. Tällöin rahastoyhtiön kannattaa pyrkiä<br />
mahdollisimman suureen tuottoon rahastosijoittajien riskipreferensseistä välittämättä.<br />
Kiinteän hallinnointipalkkion ongelmana on myös se, että rahastoyhtiön palkkioon<br />
vaikuttavat rahastoyhtiöstä riippumattomat tekijät. Kiinteä hallinnointipalkkio<br />
palkitsee rahastoyhtiön huolimatta siitä, johtuiko rahastoyhtiön hyvä suoritus taidoista<br />
tai hyvästä tuurista. 98 Osakekurssien noustessa huonokin rahastoyhtiö saa palkkionsa<br />
<strong>ja</strong> vastaavasti osakekurssien laskiessa hyvänkin rahastoyhtiön palkkiotuotot laskevat,<br />
vaikka rahastoyhtiö olisi toiminut täysin sijoittajien intressien mukaisesti. Rahastoyhtiö<br />
joutuu siis kantamaan markkinariskiä, johon se ei voi vaikuttaa. Tällöin rahastoyhtiö<br />
perii sijoittajilta riskiä vastaavan korvauksen, <strong>ja</strong> jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t ovat parempia<br />
markkinariskin kantajia, kompensaatio on liian suuri. Tässä yhteydessä on<br />
kuitenkin syytä huomata, että jos kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla toimii täydellisesti<br />
eli rahastosijoitta<strong>ja</strong>t lunastavat rahasto-osuuksia <strong>ja</strong> merkitsevät rahasto-osuuksia<br />
yhtä suurella todennäköisyydellä, rahastoyhtiön hallinnointipalkkioon ei vaikuta rahastoyhtiöstä<br />
riippumattomat tekijät. Rahastosijoittajien vertaillessa sijoitusrahastoa<br />
keskenään rahastoyhtiö tulee palkituksi ansioidensa mukaisesti.<br />
Kiinteän hallinnointipalkkion etuna on sen ymmärrettävyys <strong>ja</strong> hallittavuus. Lisäksi<br />
se kohtelee sijoittajia tasavertaisesti. Hallinnointipalkkio veloitetaan tavallisesti<br />
päivittäin sijoitusrahaston arvosta arvon laskemisen yhteydessä. Osassa sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
palkkio veloitetaan kuukausittain kuukauden lopun mukaisen sijoitusrahaston<br />
arvon perusteella. Jos palkkioiden veloitusväli on suuri, vaarana on, että palkkio mahdollistaa<br />
väärinkäytökset. Jos palkkio veloitettaisiin esimerkiksi kerran vuodessa, rahasto-osuudenomistajien<br />
kannattaisi myydä rahasto-osuutensa juuri ennen palkkion<br />
maksua 99 .<br />
4.4.3 Tuottosidonnainen hallinnointipalkkio<br />
Sijoitusrahastojen tuottosidonnaiset palkkiojärjestelmät ovat yleistyneet nopeasti sekä<br />
Suomessa että muualla. Eri rahastojen perimät tuottopalkkiot ovat keskenään hyvin<br />
erilaisia, mutta tavallisimmin rahastoyhtiö perii sijoitusrahaston vertailuindeksin ylittävästä<br />
tuotosta osan itselleen. Niin sanotuissa absoluuttisen tuoton rahastoissa rahastoyhtiöistä<br />
perii kiinteän prosenttitason (esimerkiksi 12 kuukauden Euribor-korko)<br />
ylittävästä vuosi-tuotosta osan itselleen. Suomessa tuottosidonnaisia palkkiojärjestelmiä<br />
käytetään etenkin vipurahastoissa, mutta ne ovat yhtä lailla käytössä myös<br />
korkorahastoissa.<br />
98 Grinold <strong>ja</strong> Rudd (1987), s. 27.<br />
99 Puttonen <strong>ja</strong> Kivisaari (1997), s. 29.<br />
103
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
Vertailuindekseillä on keskeinen merkitys <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa. Usein sijoitusrahaston<br />
markkinoinnissa <strong>ja</strong> säännöissä mainitaan, että sijoitusrahasto pyrkii ylittämään<br />
tietyn vertailuindeksin tuoton. Lisäksi esimerkiksi sijoitusrahaston vuosikertomuksissa<br />
<strong>ja</strong> puolivuotiskatsauksissa sijoitusrahastojen tuottoa verrataan siihen, kuinka<br />
ne ovat vuositasolla keskimäärin pärjänneet suhteessa vertailuindeksiinsä. Tällöin tuottosidonnaisesta<br />
palkkiojärjestelmästä voidaan helposti tehdä johtopäätös, että se olisi<br />
sijoittajien kannalta optimaalinen. Palkitseehan se rahastoyhtiön aktiivisesta salkunhoidosta,<br />
jos sijoitusrahaston tuotto on passiivista vertailuindeksiä parempi.<br />
Tuottosidonnainen hallinnointipalkkiojärjestelmä koostuu kahdesta osasta: poh<strong>ja</strong>osasta<br />
<strong>ja</strong> tulokseen sidotusta bonuksesta 100 . Rahastoyhtiö yleensä saa kiinteän hallinnointipalkkion<br />
huolimatta siitä, mikä sijoitusrahaston tuotto on ollut. Poh<strong>ja</strong>osan <strong>ja</strong><br />
tuottosidonnaisen osan kertoimien suuruudesta riippuu, millaisia kannustinvaikutuksia<br />
palkkiojärjestelmän saa aikaan. Jos poh<strong>ja</strong>osan painoarvo on suurempi, tuottosidonnaisen<br />
palkkiojärjestelmän kannustinvaikutukset ovat yhtäläiset kiinteän hallinnointipalkkiojärjestelmän<br />
vaikutusten kanssa. Poh<strong>ja</strong>osa on yleensä sijoitusrahaston<br />
arvoon perustuva kiinteä prosentuaalinen hallinnointipalkkio 101 . Se on kuitenkin pienempi<br />
kuin pelkästään kiinteiden hallinnointipalkkioiden rahastoissa. Sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta<br />
poh<strong>ja</strong>osan tulisi olla korkeintaan vastaavien indeksirahastojen palkkioiden suuruinen.<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>nhan kannattaa maksaa aktiivisesta salkunhoidosta vain, jos sijoitusrahasto<br />
voittaa vertailuindeksin mukaisen indeksirahaston. Toisaalta jos palkkiojärjestelmään<br />
ei sisältyisi poh<strong>ja</strong>osaa, se antaisi kilpailuedun suuremmille rahastoyhtiöille.<br />
Jos rahastoyhtiön täytyisi kattaa kiinteät kustannukset <strong>ja</strong> yhtiön toimintaan liittyvät<br />
riskit pelkästään tuottosidonnaisella palkkiolla, rahastoyhtiön täytyisi periä ylimääräinen<br />
riskipreemio riskin kantamisesta. Se antaisi kilpailuedun suuremmille rahastoyhtiölle,<br />
koska pienet (riskiaversiivisemmat) rahastoyhtiöt joutuisivat veloittamaan suuremman<br />
riskipreemion kuin riskineutraalimmat rahastoyhtiöt. Siten poh<strong>ja</strong>osan voi<br />
nähdä olevan korvaus rahastoyhtiölle sijoitusrahastopalvelun järjestämisestä. Sen avulla<br />
rahastoyhtiö voi kattaa yhtiön kiinteät kustannukset. 102<br />
Tulokseen sidotussa bonusosassa sijoitusrahaston tuottoa verrataan vertailuindeksiin.<br />
Jos sijoitusrahaston tuotto on suurempi kuin vertailuindeksin tuotto, rahastoyhtiö<br />
saa poh<strong>ja</strong>osan lisäksi bonuksen. Tuottosidonnaisen palkkiojärjestelmän etuna<br />
suhteessa sijoitusrahaston arvoon perustuvaan palkkiojärjestelmään on se, että<br />
rahastoyhtiön ulkopuolisten tekijöiden vaikutus palkkioon on pieni, jos vertailuindeksi<br />
on oikein asetettu. Tällöin palkkiojärjestelmä ei palkitse tai rankaise rahastoyhtiötä<br />
esimerkiksi yleisestä markkinakehityksestä. Rahastoyhtiö kantaa vain salkunhoitoon<br />
liittyvän riskin eikä vertailuindeksin sisältämä markkinariski vaikuta rahastoyhtiön<br />
palkkiotuottoon. Siten tuottosidonnainen palkkiojärjestelmä ei sisällä riskiä, johon<br />
rahastoyhtiö ei voisi vaikuttaa. Tällöin myöskään sijoitta<strong>ja</strong>t eivät joudu maksa-<br />
100 Matemaattisesti tuottosidonnainen hallinnointipalkkio voidaan esittää yhden periodin mallissa seuraavasti:<br />
F = K(1+ R p ) I 0 , jos R p ≤ Ri <strong>ja</strong> F= K(1+ R p ) I 0 + K 0 (R p -R i ), jos R p > R i missä F = palkkio<br />
(fee), K = vakio, K 0 = vakio, R p = sijoitusrahaston tuotto, I 0 = alkuperäinen sijoitussumma <strong>ja</strong> R i =<br />
vertailuindeksi tai jokin muu vertailukohde.<br />
101 Salkunhoitajien kannustinpalkkausjärjestelmissä poh<strong>ja</strong>osa on usein kiinteä.<br />
102 Grinold <strong>ja</strong> Rudd (1987), s. 30.<br />
104
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
maan ylimääräistä preemiota rahastoyhtiölle. Toisaalta voidaan kyseenalaistaa, onko<br />
se kuitenkaan sijoittajien edun mukaista. Jos rahastoyhtiö ei osallistu markkinariskin<br />
kantamiseen, sillä ei ole myöskään kannustinta suo<strong>ja</strong>utua mahdollisen kurssilaskujen<br />
varalta. Tällöin saattaa olla mielekästä, että sijoitta<strong>ja</strong> maksaa rahastoyhtiölle riskipreemion<br />
<strong>ja</strong> pakottaa rahastoyhtiön kantamaan systemaattista riskiä. Lisäksi tuottosidonnainen<br />
palkkiojärjestelmä saattaa tuntua epäoikeudenmukaiselta, koska rahastoyhtiö<br />
voi saada bonuksen, vaikka sijoitusrahaston tuotto olisi negatiivinen, jos vertailuindeksin<br />
tuotto on negatiivinen.<br />
Edelleen tuottosidonnaisen palkkiojärjestelmän ongelmana on se, että se mahdollistaa<br />
vertailuindeksillä spekuloinnin. Tuottosidonnaisen palkkiojärjestelmän tehokkuus<br />
riippuu siitä, kuinka hyvin valittu vertailuindeksi kuvaa sijoitusrahaston sijoituspolitiikkaa.<br />
Jos palkkiojärjestelmässä käytetään väärää vertailuindeksiä, rahastoyhtiön<br />
kompensaatio ei ole optimaalinen. Yleensä vertailuindeksinä käytetään yleistä<br />
markkinoiden kehitystä kuvaavaa indeksiä, kuten Hex-portfolioindeksiä. Jos sijoitusrahasto<br />
sijoittaa pelkästään esimerkiksi Helsingin pörssin päälistan osakkeisiin, Hexportfolioindeksi<br />
voi olla tarkoituksenmukainen vertailuindeksi. Sijoitusrahastot voivat<br />
kuitenkin keskittyä päälistankin sisällä esimerkiksi kasvu- tai arvo-osakkeisiin, tai<br />
pienten yhtiöiden tai tietyn toimialan osakkeisiin, jolloin sijoitusrahaston vertaaminen<br />
yleiseen markkinoiden kehitystä kuvaavaan indeksiin palkitsee rahastoyhtiön myös<br />
muiden syiden kuin ammattitaidon tai työpanoksen perusteella. Vertailuindeksin tulisi<br />
siten ottaa sijoitusrahaston sijoituspolitiikka huomioon 103 . Esimerkiksi absoluuttista<br />
tuottoa tavoittelevien osakerahastojen palkkiojärjestelmien, joissa palkkio on sidottu<br />
markkinakorkoon, kannustinvaikutukset ovat tässä mielessä epäilyttäviä.<br />
Vertailuindeksiin kohdistuvien vaatimusten lisäksi tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kson tulisi olla<br />
riittävän pitkä, jotta satunnaisten tekijöiden vaikutus palkkiojärjestelmään olisi mahdollisimman<br />
pieni. Jos a<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kso on liian lyhyt, markkinoiden lyhytaikaiset vaihtelut<br />
voivat vaikuttaa liikaa rahastoyhtiön suoritukseen <strong>ja</strong> siten myös palkkioon. 104 Mitä<br />
pitempi tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kso on, sitä pienempi satunnaisten tekijöiden vaikutus on.<br />
Suomalaisissa sijoitusrahastoissa tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>ksot ovat minimissään päivän <strong>ja</strong> maksimissaan<br />
vuoden mittaisia. Yhdysvalloissa SEC edellyttää, että tuottosidonnaisen palkkion<br />
tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kson tulisi olla vähintään vuoden mittainen. Vuoden mittainenkaan<br />
tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kso ei välttämättä ole riittävä. Esimerkiksi Kritzmanin (1987) <strong>ja</strong><br />
Baileyn (1990) mukaan vuoden tarkastelu<strong>ja</strong>kso on liian lyhyt, jotta rahastoyhtiö palkittaisiin<br />
ammattitaidon eikä esimerkiksi sattuman perusteella. Heidän mielestään edes<br />
viiden vuoden tarkastelu<strong>ja</strong>ksokaan ei ole välttämättä riittävä 105 . Davanzon <strong>ja</strong> Nesbit-<br />
103 Davanzo <strong>ja</strong> Nesbitt (1987), s. 14, Kritzman (1987), s. 22, Bailey, Richards <strong>ja</strong> Tierney (1988), Bailey<br />
(1990), s. 31,34, <strong>ja</strong> Bailey (1992), s. 34-38. Ks. hyvälle vertailuindeksille asetettavista ominaisuuksista<br />
enemmän: Bailey (1992).<br />
104 Davanzo <strong>ja</strong> Nesbitt (1987) <strong>ja</strong> Bailey (1990), s. 35.<br />
105 Kritzmanin (1987) mukaan tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kson luotettavuus tulisi laskea seuraavan kaavan mukaisesti:<br />
Time = Confidence 2 x Risk 2 x Return -2 . Tällöin 90 prosentin luotettavuustasolla, jos sijoitusrahasto<br />
tuotto on viisi prosenttia suurempi <strong>ja</strong> sen riski on kaksi prosenttiyksikköä suurempi kuin<br />
vertailuindeksin, tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kson tulisi olla puoli vuotta. Vastaavasti, jos tuotto on 0,5 prosenttia<br />
suurempi <strong>ja</strong> riski 8 prosenttia suurempi kuin vertailuindeksin, 90 prosentin luotettavuustasolla<br />
tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kson tulisi olla 684 vuotta. Ks. lisää Kritzman (1987).<br />
105
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
tiin (1987) mukaan tarkastelu<strong>ja</strong>kson tulisi olla vähintään kolmesta viiteen vuotta, jotta<br />
markkinasyklit eivät vaikuttaisi rahastoyhtiön palkkioon 106 . Useamman vuoden mittaista<br />
tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>ksoa puoltaa sekin seikka, että etenkin osakerahastojen tavoitteena<br />
tavallisesti on sijoitusrahaston tuotto usean vuoden aikavälillä. Yksittäisen rahastosijoitta<strong>ja</strong>n<br />
kannalta optimaalinen tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kso olisi hänen sijoitushorisonttinsa<br />
mittainen.<br />
Tuottosidonnaista palkkiojärjestelmää on kritisoitu erityisesti siitä, että myös se<br />
kannustaa rahastoyhtiötä rahastosijoittajien kannalta liian riskilliseen sijoitustoimintaan.<br />
Jos sijoitusrahaston tuotto jää alle vertailuindeksin, rahastoyhtiö saa vain poh<strong>ja</strong>osan,<br />
mutta se ei myöskään suorita korvausta sijoitta<strong>ja</strong>lla menetetystä tuotosta. Palkkiojärjestelmä<br />
on siten vertailuindeksin suhteen epäsymmetrinen eikä rahastoyhtiön<br />
tarvitse kantaa niin sanottua downside-riskiä tuottosidonnaisen palkkion osalta. 107 Siten<br />
tuottosidonnaiseen palkkiojärjestelmään sisältyy optio, jonka arvoa rahastoyhtiö<br />
voi lisätä sijoitusrahaston riskiä lisäämällä 108 . Jos rahastoyhtiön riskinotto onnistuu,<br />
se saa sekä kiinteän että tuottosidonnaisen hallinnointipalkkion. Jos riskinotto epäonnistuu,<br />
rahastoyhtiö joka tapauksessa saa kiinteän hallinnointipalkkion. Palkkiojärjestelmä<br />
kannustaa siis rahastoyhtiötä valitsemaan riskitason, joka sijoittajien kannalta<br />
ei ole optimaalinen. 109 Koska tuottosidonnaiseen palkkiojärjestelmään sisältyy myös<br />
sijoitusrahaston arvoon perustuva poh<strong>ja</strong>osa, kannustin ottaa riskejä on vielä suurempi,<br />
jos sijoittajien epäsymmetrinen käyttäytyminen otetaan huomioon.<br />
Moraalisen uhkapelin todennäköisyyttä lisää myös se, että epäsymmetrisen tuottosidonnaisen<br />
kannustinpalkkion vallitessa rahastoyhtiö voi perustaa rahasto<strong>ja</strong>, joiden<br />
riskipositiot korreloivat negatiivisesti. Tällöin rahastoyhtiön kannattaa ottaa riskejä<br />
sijoitustoiminnassa, koska rahastoyhtiö saa aina tuottopalkkion sijoitusrahastosta,<br />
jonka riskinotto on ollut onnistunut <strong>ja</strong> joka tapauksessa kiinteän hallinnointipalkkion<br />
kaikista sijoitusrahastoista. 110 Niin ikään rahastoyhtiö voi suo<strong>ja</strong>ta suurimman osan<br />
tuottopalkkiosta milloin tahansa tarkastelu<strong>ja</strong>kson aikana. Jos sijoitusrahaston tuotto<br />
on vertailuindeksiään parempi, rahastoyhtiö voi suo<strong>ja</strong>ta tuottopalkkion yksinkertaisesti<br />
vain muuttamalla sijoitussalkun koostumusta vertailuindeksin mukaiseksi. Tällöin<br />
rahastoyhtiö voi saada tuottopalkkion, vaikka tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kson kokonaistuotto<br />
on negatiivinen. Tällainen palkkion lukitsemismahdollisuus kannustaa rahastoyhtiötä<br />
lyhytaikaisten voittojen tavoitteluun. Lukitsemismahdollisuus voidaan estää osittain<br />
tiedonantovelvollisuuden tai muiden hallinnollisten määräysten avulla. Rahastoyhtiö<br />
voi kuitenkin lukita tuottosidonnaisen palkkion myös optioiden avulla. Koska optiostrategian<br />
voi toteuttaa esimerkiksi samaan konserniin kuuluva tytäryhtiö, moraalista<br />
uhkapeliä on vaikea estää edes sääntelyllä. 111<br />
106 Ks. myös Record <strong>ja</strong> Tynan (1987), s. 39.<br />
107 Starks (1987), s. 26 <strong>ja</strong> Huddart (1999), s. 252-253.<br />
108 Tuottosidonnaisen palkkion arvon laskennassa käytetään usein optioiden hinnoittelumalle<strong>ja</strong>. Ks. esimerkiksi<br />
Kritzman (1987), Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1987) <strong>ja</strong> Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1989).<br />
109 Starks (1987), s. 26, Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1987), s. 14-15, <strong>ja</strong> Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1989), s 808-810.<br />
110 Kritzman (1987) <strong>ja</strong> Huddart (1999), s. 253.<br />
111 Kritzman (1987), s. 23, <strong>ja</strong> Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1989), s. 809-810.<br />
106
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
Edelleen tuottosidonnaisessa palkkiojärjestelmässä rahastoyhtiö voi saada tuottopalkkion<br />
useaan kertaan esimerkiksi tilanteessa, jossa markkinat ovat epävakaat.<br />
Tämän vuoksi palkkiojärjestelmän tulisi palkita vain kumulatiivisesta tuotosta. Niin<br />
sanotuissa High Water Mark -periaatteen mukaisissa palkkiojärjestelmissä rahastoyhtiö<br />
saa tuottosidonnaisen palkkion vain, jos sijoitusrahaston tuotto ylittää edellisen<br />
periodin tuoton. Lisäksi sijoitusrahaston tuoton täytyy kompensoida edellisten periodien<br />
tappiot ennen kuin rahastoyhtiö saa tuottopalkkion. Kuitenkin myös kumulatiivisessa<br />
palkkiojärjestelmässä kannustin riskinottoon voi olla tavallista tuottosidonnaista<br />
palkkiojärjestelmää suurempi, jos sijoitusrahaston tuotto on alle tuottosidonnaisen<br />
ra<strong>ja</strong>n. 112<br />
Epäsymmetrisen kannustinpalkkion aiheuttamaa moraalista uhkapeliä voidaan<br />
torjua asettamalla tuottosidonnaiselle palkkiolle ylära<strong>ja</strong> 113 . Samalla asetetaan rahastoyhtiön<br />
moraaliselle uhkapelille myös ylära<strong>ja</strong>. Ylära<strong>ja</strong>n jälkeen rahastoyhtiön ei kannata<br />
lisätä sijoitusrahaston riskiä, koska sen palkkiotuotto ei kasva yhtä voimakkaasti<br />
kuin ilman ylära<strong>ja</strong>a. Tuottosidonnaiselle palkkiolle asetettavaa ylära<strong>ja</strong>a on perusteltu<br />
myös sillä, että ylisuuret tuotot ovat pikemminkin seurausta hyvästä onnesta kuin<br />
rahastoyhtiön taidoista. Kuitenkin, jos ylära<strong>ja</strong> asetetaan liian alas, se aiheuttaa ei-toivotun<br />
kannustinvaikutuksen. Jos sijoitusrahaston tuotto saavuttaa ylära<strong>ja</strong>n tarkastelu<strong>ja</strong>kson<br />
aikana, rahastoyhtiöllä ei ole kannustinta <strong>ja</strong>tkaa aktiivista salkunhoitoa, koska<br />
se ei hyödy siitä. Palkkiotuoton odotusarvo on ylära<strong>ja</strong>n yläpuolella pienempi kuin<br />
ylära<strong>ja</strong>lla, koska riski pienentää tuoton todennäköisyyttä <strong>ja</strong> palkkiotuoton odotusarvo<br />
on pienempi ylära<strong>ja</strong>n yläpuolella, jolloin kasvava palkkiotuotto ei riitä kompensoimaan<br />
pienentynyttä todennäköisyyttä. Rahastoyhtiö kannattaa tällöin muuttaa sijoitusrahaston<br />
koostumusta vertailuindeksin mukaiseksi. Sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta liian alas<br />
asetettu ylära<strong>ja</strong> merkitsee sitä, että sijoitta<strong>ja</strong> maksaa passiivisesta salkunhoidosta aktiivisen<br />
salkunhoidon palkkion. 114 Ylära<strong>ja</strong>sta huolimatta rahastoyhtiön ei tarvitse kuitenkaan<br />
kantaa downside-riskiä, mikä joka tapauksessa kannustaa sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta<br />
liian riskilliseen sijoitustoimintaan.<br />
4.4.4 Symmetrinen tuottosidonnainen kannustinpalkkio<br />
Epäsymmetrisen tuottosidonnaisen palkkiojärjestelmän moraalista uhkapeliä lisäävää<br />
vaikutusta voidaan ehkäistä asettamalla rahastoyhtiölle sanktio, jos sijoitusrahaston<br />
tuotto jää vertailuindeksin tuottoa pienemmäksi 115 . Esimerkiksi Yhdysvalloissa<br />
tuottosidonnaiset palkkiojärjestelmät ovat sallittu<strong>ja</strong> vain, jos ne ovat symmetrisiä ver-<br />
112 Ks. esimerkiksi Goetzmann, Ingersoll <strong>ja</strong> Ross (1998).<br />
113 Davanzo <strong>ja</strong> Nesbitt (1987), s. 17, Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1987), s. 14, <strong>ja</strong> Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1989), s.<br />
819.<br />
114 Bailey (1990), s. 34-35.<br />
115 Starks (1987), Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1987) <strong>ja</strong> Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1989)<br />
107
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
tailuindeksin suhteen 116 . Symmetrinen kannustinpalkkio palkitsee rahastoyhtiön, jos<br />
sijoitusrahaston tuotto on ollut vertailuindeksiä parempi, <strong>ja</strong> vastaavasti rankaisee rahastoyhtiötä,<br />
jos sijoitusrahasto häviää vertailuindeksilleen. Yhdysvalloissa symmetriseen<br />
tuottopalkkiojärjestelmään voidaan lisätä myös ylära<strong>ja</strong>, mutta tällöin palkkiossa<br />
on oltava myös vertailuindeksiin nähden symmetrinen alara<strong>ja</strong> 117 .<br />
Symmetristä tuottosidonnaista palkkiojärjestelmää pidetään epäsymmetristä parempana,<br />
koska se kannustaa epäsymmetristä tuottopalkkiota vähemmän riskinottoon<br />
118 . Baileyn (1990) mielestä ongelmana voi pikemmin olla se, että rahastoyhtiöt<br />
ottavat riskejä vähemmän kuin mitä sijoittajien kannalta olisi optimaalista. Toisaalta<br />
symmetrisenkin kannustinpalkkion ongelmana on se, että rahastoyhtiö voi suo<strong>ja</strong>utua<br />
sanktioilta esimerkiksi optioiden avulla. Tällöin sanktion tulisi itse asiassa olla suurempi<br />
kuin tuottopalkkion, jotta symmetrinen kannustinpalkkio ei kannustaisi moraaliseen<br />
uhkapeliin. 119 Lisäksi, jos huomioon otetaan sijoittajien käyttäytyminen <strong>ja</strong><br />
se, että symmetrisen tuottosidonnaisen kannustinpalkkion poh<strong>ja</strong>osaan perustuu sijoitusrahaston<br />
arvoon, myös tällöin sanktion tulisi olla tuottopalkkiota suurempi. Toisaalta,<br />
jos sanktio uhkaa muodostua liian suureksi, symmetrisen tuottosidonnaisen<br />
kannustinpalkkio ei ehkäise moraalista uhkapeliä, koska rahastoyhtiön osakkeenomistajien<br />
vastuu rajoittuu yhtiöön sijoitettuun pääomaan. Lisäksi, jos sanktio on liian<br />
suuri, se ei kannusta rahastoyhtiötä sijoitusrahaston tuoton parantamiseen, koska rahastoyhtiön<br />
ei kannata ottaa riskejä 120 .<br />
Toisaalta symmetrisen tuottosidonnaisen palkkiojärjestelmän ylivertaisuudestakaan<br />
suhteessa epäsymmetriseen palkkiojärjestelmään ei olla yksimielisiä. Esimerkiksi<br />
Dasin <strong>ja</strong> Sundaramin (1998a, 1998b) mielestä epäsymmetrinen tuottopalkkio on<br />
pareto-ylivertainen suhteessa symmetriseen tuottopalkkioon, vaikka epäsymmetrinen<br />
kannustinpalkkio kannustaa symmetristä kannustinpalkkiota enemmän riskinottoon.<br />
Heidän mielestään riskinoton seurauksena sijoittajien hyvinvointi on parempi epäsymmetrisen<br />
tuottopalkkion tapauksessa. Siksi heidän mielestään ei myöskään ole<br />
perusteita Yhdysvaltain lainsäädännölle, joka kieltää epäsymmetriset kannustinpalkkiot.<br />
Dasin <strong>ja</strong> Sundaramin tutkimuksia voidaan kuitenkin kritisoida heidän tekemiensä<br />
oletuksien perusteella. Heidän malleissaan oletettiin, että sijoitta<strong>ja</strong>lla on käytettävissään<br />
informaatiota rahastoyhtiön ammattitaidosta; joko täydellinen ennakkotietämys<br />
rahastoyhtiön ammattitaidosta 121 tai siten, että palkkiojärjestelmä toimii seulontamekanismina,<br />
joka erottelee huonot rahastoyhtiöt hyvistä 122 . Tässä mielessä heidän<br />
oletuksensa eivät ole realistisia, koska sijoitta<strong>ja</strong> joutuu kuitenkin toimimaan aina jos-<br />
116 Ks. Investment Adviser Act of 1940. Symmetrisestä tuottopalkkiosta käytetään englanninkielistä<br />
nimitystä fulcrum fee.<br />
117 Matemaattisesti symmetrinen kannustinpalkkio voidaan määritellä seuraavasti: F = K(1+ R p ) I 0 +<br />
K 0 (R p -R i ), missä F = palkkio (fee), K = vakio, K 0 = vakio, R p = sijoitusrahaston tuotto, I 0 =alkuperäinen<br />
sijoitussumma <strong>ja</strong> R i = vertailuindeksi tai jokin muu vertailukohde.<br />
118 Starks (1987), Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1987) <strong>ja</strong> Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1989).<br />
119 Ks. Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1989), jotka osoittivat Black & Scholes -optioiden hinnoittelumallia käyttäen<br />
kannustimen moraaliseen uhkapeliin.<br />
120 Grinblatt <strong>ja</strong> Titman (1987), s. 19 <strong>ja</strong> Bailey (1990).<br />
121 Das <strong>ja</strong> Sundaram (1998a).<br />
122 Das <strong>ja</strong> Sundaram (1998b).<br />
108
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
sain määrin epäsymmetrisen informaation oloissa. Lisäksi palkkiojärjestelmän seulontamekanismina<br />
edellyttäisi, että taitavimman rahastoyhtiön palkkion tulisi olla niin<br />
kilpailukykyinen, että huonommat rahastoyhtiöt eivät voi sitä seurata 123 .<br />
Edelleen on katsottu, että symmetrinen kannustinpalkkaus johtaa joka tapauksessa<br />
sijoittajien kannalta liian riskilliseen sijoitustoimintaan. Modiglianin <strong>ja</strong> Poquen<br />
(1975) sekä Starksin (1987) mukaan vähäriskisten (beta-kerroin < 1) sijoitusrahastojen<br />
ei kannata ottaa käyttöön symmetristä tuottopalkkiota. Kun markkinoiden riskipreemio<br />
on positiivinen, symmetrisen tuottopalkkiojärjestelmän vallitessa rahastoyhtiön<br />
kannattaa pyrkiä vertailuindeksiä riskillisempään sijoitustoimintaan (beta-kerroin<br />
> 1). Vastaavasti, jos riskipreemio on negatiivinen, sijoitusrahaston kannattaa<br />
pyrkiä vertailuindeksiä neutraalimpaan sijoituspolitiikkaan. Koska pitkällä aikavälillä<br />
markkinoiden riskipreemio on positiivinen, vain riskillisten sijoitusrahastojen kannattaa<br />
käyttää symmetristä tuottopalkkiota 124 . Modiglianin <strong>ja</strong> Poquen (1975) mukaan<br />
se johtaa eturistiriitoihin, koska rahastoyhtiö saa ylimääräisen kompensaation ilman,<br />
että tarjoaa sijoittajille lisäarvoa. Sen si<strong>ja</strong>an Starksin (1987) mukaan ylimääräinen kompensaatio<br />
on oikeutettu, koska rahastoyhtiö on riskinkaihta<strong>ja</strong>. Se ottaa hallinnointipalkkioon<br />
liittyvän ylimääräisen riskin kantaakseen vain, jos odotettu tuotto on vastaavampi<br />
korkeampi.<br />
Sekä Modiglianin <strong>ja</strong> Poquen (1975) että Starksin (1987) tutkimukset perustuvat<br />
kuitenkin a<strong>ja</strong>tukselle, että sijoitusrahaston vertailuindeksinä käytetään yleistä markkinoiden<br />
kehitystä kuvaavaa indeksiä. Kun sijoitusrahastoa verrataan samanlaisen sijoitustyylin<br />
omaavaan vertailuindeksiin, positiivinen markkinoiden riskipreemio ei automaattisesti<br />
merkitse negatiivista tuottopalkkiota pienen beta-kertoimen omaaville<br />
rahastoille. Siten symmetrinen tuottopalkkio kannustaa rahastoyhtiötä vertailuindeksiä<br />
suurempaa riskinottoon, mikä sinänsä on sijoittajien edun mukaista, mikäli sijoitta<strong>ja</strong><br />
tavoittelee vertailuindeksiä parempaa tuottoa, koska vertailuindeksiä parempaa<br />
tuottoon voi päästä vain riskinottoa lisäämällä. Se, johtaako symmetrinen tuottopalkkio<br />
eturistiriitoihin, riippuu sijoittajien suhtautumisesta riskiin.<br />
Tuottosidonnaisten palkkiojärjestelmien suurin ongelma onkin siinä, että ne eivät<br />
ota huomioon sijoittajien riskipreferenssejä. Sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta sekä epäsymmetrinen<br />
että symmetrinen tuottopalkkiojärjestelmä voi tilanteesta riippuen olla optimaalinen<br />
tai epäoptimaalinen. Silloin, kun sijoitta<strong>ja</strong> on riskineutraalimpi kuin rahastoyhtiö,<br />
tuottosidonnaisten kannustinpalkkioiden avulla voidaan rahastoyhtiötä kannustaa<br />
riskinottoon, jotta se hyödyntäisi markkinanäkemystään tehokkaammin 125 . Sen<br />
si<strong>ja</strong>an, jos rahastoyhtiö on riskineutraalimpi kuin rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>, kuten yleensä<br />
on, symmetrinen tuottopalkkio kannustaa rahastoyhtiötä ottamaan sijoitta<strong>ja</strong>n kan-<br />
123 Esimerkiksi Admati <strong>ja</strong> Pfleiderer (1997) osoittivat, että seulontamekanismi ei ole teoreettisesti mahdollisista.<br />
124 Modiglianin <strong>ja</strong> Poquen (1975) <strong>ja</strong> Starks (1987).<br />
125 Admati <strong>ja</strong> Pfleiderer (1997), s. 344. Näin myös Kritzman (1987), s. 23 <strong>ja</strong> Bailey (1990), jotka eivät<br />
kuitenkaan huomio sijoittajien riskipreferenssejä.<br />
109
KILPAILUN VAIKUTUS SIJOITTAJANSUOJAAN<br />
nalta liian suuria riskejä. Ainoastaan silloin, kun rahastoyhtiön <strong>ja</strong> rahasto-osuudenomistajien<br />
riskipreferenssit ovat yhtäläiset, symmetrinen palkkiojärjestelmä on riskin<strong>ja</strong>on<br />
kannalta optimaalinen, eikä eturistiriitatilannetta pääse syntymään 126 .<br />
126 Ks. Starks (1987). Hänen tutkimuksensa mukaan symmetrinen tuottopalkkio on pareto-tehokas.<br />
Starks käytti tutkimuksessaan rahastoyhtiön <strong>ja</strong> rahasto-osuudenomistajien hyötyfunktiona von Neumann-Morgenstein-hyötyfunktiota,<br />
johon sisältyy oletus riskinkaihtamisesta, mutta ei sitä mahdollisuutta,<br />
että riskipreferenssit voivat poiketa toisistaan.<br />
110
5 TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
5.1 Taustaa<br />
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Tiedonantovelvollisuuden tarve juontaa juurensa epäsymmetrisestä informaatiosta<br />
<strong>ja</strong> päämies-agenttiteoriasta. Informaation epäsymmetrian vuoksi päämies ei pysty<br />
valvomaan agentin toimia. Päämies havaitsee ainoastaan tuloksen, mutta ei itse suoritusta.<br />
Epäsymmetrisen informaation turvin agentti voi hyötyä päämiehen kustannuksella.<br />
Mitä vähemmän informaatiota päämiehellä on käytettävissään, sitä suurempi<br />
intressiristiriitatilanteiden todennäköisyys on. Lisäksi informaation epäsymmetria<br />
on omiaan johtamaan negatiiviseen valikoitumiseen. Asettamalla agentille tiedonantovelvollisuus<br />
voidaan informaation epäsymmetriaa ehkäistä <strong>ja</strong> tehdä informaatioedun<br />
hyödyntäminen vaikeammaksi.<br />
Arvopaperimarkkinoilla informaation epäsymmetria on keskeisin transaktiokustannuksia<br />
aiheuttavat tekijä. Epäsymmetrinen informaatio mahdollistaa johdon opportunistisen<br />
käyttäytymisen <strong>ja</strong> ehkäisee ulkopuolisten kykyä saada tietoa yhtiön osakkeen<br />
arvoon vaikuttavista tekijöistä 1 . Jos sijoittajien informaatio on epätäydellistä,<br />
arvopaperien arvoon liittyy epävarmuutta. Mitä suurempi informaation epäsymmetria<br />
on, sitä enemmän arvopaperin arvoon liittyy epävarmuutta. Sijoitta<strong>ja</strong>t ottavat huomioon<br />
informaation epäsymmetrian tuottovaatimuksessaan, mikä nostaa yrityksien<br />
rahoituskustannuksia. 2 Tällöin yhteiskunnan voimavarat eivät allokoidu tehokkaimpaan<br />
mahdolliseen käyttötarkoitukseen 3 . Jos informaation epäsymmetria muodostuu<br />
suureksi, sijoitta<strong>ja</strong>t voivat vetäytyä kokonaan arvopaperimarkkinoilta. Tiedonantovelvollisuudella<br />
voidaan pienentää riskipreemiota, jonka sijoitta<strong>ja</strong>t edellyttävät arvopaperin<br />
arvoon liittyvästä epävarmuudesta 4 .<br />
Myös sijoitusrahastomarkkinoilla tiedonantovelvollisuudella on tärkeä rooli. Informaation<br />
paremman laadun on katsottu olevan omiaan lisäämään luottamusta sijoitusrahastomarkkinoita<br />
kohtaan: mitä avoimempia <strong>ja</strong> läpinäkyvämpiä <strong>sijoitusrahastot</strong><br />
ovat, sitä houkuttelevampia ne ovat sijoittajien silmissä. Useissa maissa onkin nähty<br />
tärkeäksi lisätä sijoittajien luottamusta sijoitusrahastomarkkinoita kohtaan tiedonantovelvollisuuden<br />
normittamisella. 5<br />
Tiedonantovelvollisuuden avulla voidaan ehkäistä intressiristiriito<strong>ja</strong> usealla eri<br />
tavalla. Ensinnäkin sen avulla voidaan edistää sijoitusrahaston sisäistä valvontaa takaamalla<br />
rahastoyhtiön hallituksen jäsenille <strong>ja</strong> rahasto-osuudenomistajille tiedonsaantioikeudet.<br />
Sisäisen valvonnan lisäksi tiedonantovelvollisuuden avulla voidaan parantaa<br />
ulkoista valvontaa eli markkinaperusteisen valvonnan toimintaa. Tiedonantovelvollisuuden<br />
avulla intressiristiriitamahdollisuudet voidaan saattaa rahastosijoittajien<br />
1 Mähönen (2001), s. 153-154.<br />
2 Ks. myös Posner <strong>ja</strong> Scott (1980), s. 316.<br />
3 Ks. myös HE 157/1988 vp.<br />
4 Ks. myös HE 157/1988 vp.<br />
5 Alexeeva ym. (2000), s. 60-61<strong>ja</strong> 64.<br />
111
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
tietoon jo etukäteen. Tällöin rahastoyhtiön kannustin ryhtyä moraaliseen uhkapeliin<br />
on pienempi. Toisaalta tiedonantovelvollisuudella voidaan pal<strong>ja</strong>staa moraalista uhkapeliä<br />
ex post. Tällöin mainekustannukset ehkäisevät moraalista uhkapeliä myös etukäteen.<br />
Tiedonantovelvollisuus altistaa sijoitusrahaston myös julkisen valvonnan alaiseksi<br />
esimerkiksi talouslehdistön toimesta. Niin ikään tiedonantovelvollisuudella voidaan<br />
lisätä myös siviilioikeudellisten seuraamusten, kuten vahingonkorvausvastuun,<br />
uhkaa. Esimerkiksi jo pelkästään vahingon tapahtumisen todentaminen saattaa edellyttää<br />
tiedonantovelvollisuutta. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n voi myös olla vaikea tietää liian suuresta<br />
riskinotosta, jos ei ole olemassa informaatiota sijoitusrahaston sijoituskohteista.<br />
Intressiristiriitojen ehkäisemisen lisäksi tiedonantovelvollisuuden avulla voidaan pyrkiä<br />
toteuttamaan myös muita tarkoitusperiä. Sen avulla voidaan esimerkiksi helpottaa<br />
lainsäätäjän tai muun valvontaviranomaisen suorittamaa lakien noudattamisen valvontaa.<br />
Markkinakurin toimivuuden kannalta ydinkysymys on, voidaanko tiedonantovelvollisuuden<br />
avulla parantaa hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontamekanismien toimintaa siten,<br />
että intressiristiriitatilanteet voidaan välttää tai ainakin minimoida niiden haitalliset<br />
vaikutukset. Tällöin keskeinen kysymys on, miksi markkinat itse eivät tuota riittävästi<br />
informaatiota. Yleensä valtaosan informaatiosta markkinat tuottavat itse <strong>ja</strong> yksi yksinkertaisin<br />
intressiristiriitojen torjuntakeino on tukeutua markkinaosapuolten keskinäiseen<br />
kilpailuun <strong>ja</strong> antaa heidän itsensä tuottaa sekä kehittää tarvittava informaatio<br />
6 . Onko siis tiedonantovelvollisuuden sääntelystä sijoittajille lisäarvoa, kun otetaan<br />
huomioon, että markkinoilla on olemassa julkaisu<strong>ja</strong>, jotka antavat tietoa sijoitusrahastojen<br />
tuoteominaisuuksista, <strong>ja</strong> että talouslehdistö sekä tilintarkasta<strong>ja</strong>t <strong>ja</strong>tkuvasti<br />
valvovat <strong>ja</strong> arvioivat sijoitusrahasto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> niiden julkaisemaa informaatiota? Vai voiko<br />
tiedonantovelvollisuus johtaa jopa rahastosijoittajien ylioptimistiseen käyttäytymiseen?<br />
Tällöin vaarana on, että sijoitusrahastoihin virtaa keinotekoisesti liikaa varallisuutta.<br />
Pitkällä aikavälillä tällainen regulaatioilluusioon perustuva sääntely voi olla rahastosijoittajien<br />
<strong>ja</strong> sijoitusrahastomarkkinoiden kannalta haitallista.<br />
6 Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 186. Kilpailun informaatiotuotanto voidaan havaita useimmilla hyödykemarkkinoilla.<br />
Kilpaili<strong>ja</strong>t usein vertailevat tuotteidensa hyviä puolia suhteessa kilpailijoiden tuotteiden<br />
huonoihin puoliin. Vastaavaa ilmiötä tapahtuu myös organisaatioissa. Esimerkiksi merivoimat<br />
<strong>ja</strong> ilmavoimat voivat kilpailla keskenään sotilaallisen tehtävän suorittamisesta, jolloin kumpikin<br />
osapuoli korostaa omia ominaisuuksia suhteessa kilpaili<strong>ja</strong>an. Ongelmaksi tällaisessa informaatiotuotannossa<br />
voi muodostua kilpailijoiden yhteiset intressit, jotka poikkeavat päätöksentekijän intressistä.<br />
Esimerkiksi asbestin myyjillä ei ollut kannustinta julkaista informaatiota asbestin terveydellisistä<br />
haitoista ennen kuin haitat tulivat julkiseen tietoon. Ks. esimerkeistä enemmän Milgrom <strong>ja</strong><br />
Roberts (1992), s. 186.<br />
112
5.2 Rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuus<br />
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Rahastoyhtiön sijoitusrahastoa koskeva tiedonantovelvollisuus käsittää tiedonantovelvollisuuden<br />
rahasto-osuuksien markkinoinnin eli liikkeellelaskun yhteydessä sekä<br />
säännöllisen tiedonantovelvollisuuden 7 . Rahastoyhtiön on julkistettava rahasto-osuuksien<br />
liikkeellelaskun yhteydessä SRL 92.1 §:n mukaan rahastoesite 8 <strong>ja</strong> SRL 93.1 §:n<br />
mukaan yksinkertaistettu rahastoesite jokaisesta hallinnoimastaan sijoitusrahastosta,<br />
jotka molemmat on pidettävä a<strong>ja</strong>n tasalla. SRL 92.2 §:n mukaan rahastoesitteessä on<br />
oltava olennaiset <strong>ja</strong> riittävät tiedot <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan tavoitteista <strong>ja</strong> sen muista<br />
ominaisuuksista, sijoitusrahastoa hallinnoivasta rahastoyhtiöstä sekä sijoitusrahaston<br />
käyttämästä säilytysyhteisöstä, jotta sijoitta<strong>ja</strong>t voivat luotettavasti arvioida kyseistä sijoitusrahastoa<br />
<strong>ja</strong> erityisesti siihen liittyviä riskejä. SRL 93.2 §:n mukaan yksinkertaistetussa<br />
rahastoesitteessä on puolestaan oltava olennaiset <strong>ja</strong> riittävät tiedot sijoitusrahaston<br />
sijoitustoiminnan tavoitteista <strong>ja</strong> siihen liittyvistä riskeistä, kulurakenteesta sekä<br />
hallinnosta, jotta sijoitta<strong>ja</strong>t voivat luotettavasti arvioida kyseistä sijoitusrahastoa <strong>ja</strong><br />
erityisesti siihen liittyviä riskejä. Valtiovarainministeriön asetuksella säädetään tarkemmin<br />
rahastoesitteen <strong>ja</strong> yksinkertaistetun rahastoesitteen sisällöstä <strong>ja</strong> siitä, miten esitteissä<br />
olevat tiedot esitetään. Kaikessa sijoitusrahaston markkinoinnissa on oltava<br />
maininta rahastoesitteestä <strong>ja</strong> yksinkertaistetusta rahastoesitteestä sekä paikoista, joissa<br />
ne on yleisön saatavilla, tai miten yleisö voi muuten saada ne nähtäväkseen.<br />
Yksinkertaistettua rahastoesitettä koskeva vaatimus otettiin SRL:n vuoden 2004<br />
alkupuolella tehdyn SRL:n muutoksen (224/2004) yhteydessä. Ennen lain muutosta<br />
yksinkertaistettu rahastoesite täytyi tehdä ainoastaan erikoissijoitusrahastoista. Vaatimuksella<br />
on pyritty tarjoamaan sijoittajille tiivistetyssä muodossa keskeisimmät sijoitusrahastoa<br />
koskevat tiedot. Lisäksi tiivistelmän tavoitteena on helpottaa sijoitusrahastojen<br />
vertailua. 9 Yksinkertaistettua rahastoesitettä koskeva vaatimus on vastaus<br />
sijoitusrahastomarkkinoiden kansainväliseen kehitykseen. Esimerkiksi Yhdysvalloissa<br />
varsinaiset rahastoesitteet ovat monikymmensivuisia dokumentte<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> sisältävät kaiken<br />
mahdollisen tiedon vahingonkorvausoikeudenkäyntien varalta. Ilman tiivistelmää<br />
rahastoesitteiden on katsottu olevan liian teknisiä <strong>ja</strong> liian pitkiä sijoitusrahaston<br />
keskeisten ominaisuuksien arviointiin. 10 Vastaavasti sijoitusrahastodirektiivin liitteessä<br />
A olevan listan rahastoesitteessä vaadittavista tiedosta on katsottu olevan hyvin<br />
7 Pörssiyhtiön tiedonantovelvollisuus käsittää lisäksi AML 2:7 §:n mukaan <strong>ja</strong>tkuvan tiedonantovelvollisuuden.<br />
Jatkuvalla tiedonantovelvollisuudella tarkoitetaan velvollisuutta julkistaa ilman aiheetonta<br />
viivytystä sellaiset päätökset sekä liikkeellelaski<strong>ja</strong>a <strong>ja</strong> sen toimintaa koskevat seikat, jotka ovat omiaan<br />
vaikuttamaan sanotun arvopaperin arvoon. Jatkuvalla tiedonantovelvollisuudella ei ole tarvetta<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa, koska rahasto-osuuksien arvo lasketaan sijoitusrahaston nettovarallisuuden<br />
perusteella. Toisaalta sijoitussalkun koostumuksessa tapahtuneiden muutosta julkaiseminen<br />
saattaisi pal<strong>ja</strong>staa kilpailijoille arvokasta tietoa <strong>ja</strong> johtaa vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaan.<br />
8 AML 2:3 §:n mukaan arvopaperin liikkeellelaski<strong>ja</strong>n on julkistettava listalleottoesite, jos liikkeellelaski<strong>ja</strong><br />
tarjoaa pörssilistalla olevia arvopapereita tai sinne haettavia arvopapereita. Muussa tapauksessa<br />
liikkeellelaski<strong>ja</strong>n on julkistettava tarjousesite. AML 2:3.7 §:n mukaan sijoitusrahastoista <strong>ja</strong> avoimista<br />
yhteissijoitusyrityksistä julkistettavista rahastoesitteistä säädetään sijoitusrahastolaissa.<br />
9 Ks. FEFSI (1996), SEC release Nos. 33-7398, Frankel <strong>ja</strong> Kirsch (1998), s. 183, <strong>ja</strong> Harju <strong>ja</strong> Syyrilä<br />
(2001), s. 248.<br />
10 Ks. SEC release Nos. 33-7398.<br />
113
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
laa<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> painottavan monelta osin juridisesti merkityksellisiä seikko<strong>ja</strong>, joista suuren<br />
osan merkitys on sijoituspäätöksen kannalta varsin vähäinen 11 .<br />
Säännöllinen tiedonantovelvollisuus puolestaan käsittää velvollisuuden laatia <strong>ja</strong><br />
julkistaa puolivuotis- <strong>ja</strong> vuosikatsaus. Erikoissijoitusrahastosta on julkistettava puolivuotis-<br />
<strong>ja</strong> vuosikatsauksen lisäksi myös neljännesvuosikatsaus. Määräaikaiskatsauksien<br />
sisällöstä määrätään tarkemmin valtiovarainministeriön asetuksella. SRL 97 §:n<br />
mukaan ennen rahasto-osuuden merkintää rahastoyhtiön on asiakkaan pyynnöstä<br />
annettava tälle veloituksetta rahastoesite, yksinkertaistettu rahastoesite, viimeisin sijoitusrahastoa<br />
koskeva vuosikatsaus sekä mahdollisesti sen jälkeen ilmestynyt puolivuotiskatsaus.<br />
Erikoissijoitusrahastosta on annettava lisäksi mahdollinen puolivuotiskatsauksen<br />
jälkeen ilmestynyt neljännesvuosikatsaus.<br />
Sijoitusrahaston rahasto-osuuksien markkinoinnissa sovelletaan sekä AML:a että<br />
SRL:a. AML 1:2.1 §:n mukaan sijoitusrahasto-osuudet ovat AML:n mukaisia arvopapereita.<br />
Tämän vuoksi sijoitusrahastojen markkinointiin sovelletaan AML:n mukaisia<br />
säännöksiä siltä osin kuin SRL:ssa ei ole erityissäännöksiä. AML 2:1.1 §:n mukaan<br />
arvopapereita ei saa markkinoida antamalla totuudenvastaisia tai harhaanjohtavia tieto<strong>ja</strong><br />
tai käyttämällä hyvän tavan vastaista tai muuten sopimatonta menettelyä. Totuudenvastaisen<br />
tiedon antamisella tarkoitetaan jonkin arvopaperia tai markkinoita koskevan<br />
seikan selostamista virheellisellä tai vääristävällä tavalla. Harhaanjohtava tieto<br />
voi itsessään olla totuudenmukainen, mutta se voi puutteellisuutensa, esittämistapansa<br />
tai esittämismuotonsa takia olla omiaan antamaan vastaanotta<strong>ja</strong>lle virheellisen käsityksen.<br />
Tiedon oikeellisuutta, laajuutta <strong>ja</strong> esitystapaa arvioidaan sijoituspäätöstä tekevän<br />
henkilön näkökulmasta 12 . AML 2:1.2 §:n mukaan mahdollisesti annettu harhaanjohtava<br />
tai totuudenvastainen tieto on oikaistava viivytyksettä.<br />
AML:n lisäksi SRL 13 luvussa säädetään rahasto-osuuksien markkinoinnista. SRL<br />
89 §:n mukaan sijoitusrahaston osuuksia markkinoitaessa on Rahoitustarkastuksen<br />
sitä vaatiessa käytettävä suomen tai ruotsin kieltä. Lisäksi SRL:ssa on säädetty markkinointiaineistoa<br />
koskevia erityisvaatimuksia kahden <strong>sijoitusrahastot</strong>yypin osalta.<br />
Ensinnäkin erikoissijoitusrahaston markkinointiaineistosta on käytävä selkeästi ilmi<br />
ne seikat, joiden vuoksi sijoitusrahastoa pidetään erikoissijoitusrahastona. Toiseksi<br />
sijoitusrahaston on markkinointiaineistossa ilmoitettava, jos sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong><br />
voidaan sijoittaa yhden yksittäisen SRL 76.2 §:n tarkoitetun liikkeellelaski<strong>ja</strong>n arvopapereihin.<br />
Lisäksi markkinointiaineistossa on ilmoitettava ne liikkeellelaski<strong>ja</strong>t tai takaa<strong>ja</strong>t,<br />
joiden arvopapereihin on tarkoitus sijoittaa, tai on sijoitettava yli 35 % sijoitusrahaston<br />
varoista.<br />
AML:n <strong>ja</strong> SRL:n säännösten lisäksi Rahoitustarkastus on antanut myös rahastoyhtiöille<br />
kohdistetun ohjeen nro 201.2 arvopaperien markkinoinnissa noudatettavasta<br />
menettelystä. Ohjeen mukaan rahasto-osuuksien markkinoinnissa tulee selvästi<br />
11 HE 110/2003 vp, s. 14.<br />
12 Tietojen oikeellisuutta, laajuutta <strong>ja</strong> esitystapaa on arvioitava ankarammin silloin, kun on kyse suurelle<br />
yleisölle suunnatusta markkinoinnista kuin tapauksessa, jossa kohderyhmänä ovat ammattimaiset<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t tai muut asiantunti<strong>ja</strong>t (ks. HE 157/1988 vp).<br />
114
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
käydä ilmi se, kuka on arvopaperin tarjoa<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> kuka liikkeellelaski<strong>ja</strong>. Toiseksi markkinoinnissa<br />
on pyrittävä keskittymään arvopaperin kannalta olennaiseen seikkoihin.<br />
Kolmanneksi mikäli sijoitusrahaston tuottoa kuvataan suhteellisesti tai prosentuaalisesti<br />
aikasar<strong>ja</strong>n avulla tai tuottoa vertaillaan suhteessa toisen arvopaperin, indeksin<br />
tai toisen sijoituskohteen tuottoon, aika<strong>ja</strong>kson tulee olla vähintään vuoden pituinen.<br />
Uuden sijoitusrahaston kehityksestä voidaan esittää lyhyempikin aikakuvaus, jos aloittamishetkestä<br />
on kulunut alle vuosi. Neljänneksi rahasto-osuuksia markkinoitaessa<br />
mahdollisen vertailukohteen tai -indeksin tulee pääsääntöisesti olla yleisesti tunnettu<br />
<strong>ja</strong> sen tulee olla pääosiltaan vertailukelpoinen markkinoitavan sijoitusrahaston kanssa.<br />
Viidenneksi markkinoinnissa käytettävät väittämät <strong>ja</strong> adjektiivien vertailuasteet<br />
tulee vaadittaessa pystyä näyttämään toteen. Kuudenneksi markkinoinnissa ei saa antaa<br />
lupauksia sijoitusrahaston arvosta tulevaisuudessa. Mikäli markkinointiaineistossa<br />
kerrotaan sijoitusrahaston historiallisesta arvonkehityksestä, siinä on myös mainittava,<br />
että historiallinen tuotto ei ole tae sijoitusrahaston arvon tulevasta kehityksestä.<br />
Edelleen markkinointiaineistossa ei myöskään saa antaa sellaista kuvaa, että arvopaperisijoitus<br />
olisi riskitön. Lisäksi erilaisten arpa<strong>ja</strong>isten <strong>ja</strong> kylkiäisten käyttö markkinoinnissa<br />
on kielletty. 13<br />
Lisäksi Suomen Sijoitusrahastoyhdistys, joka on suomalaisten sijoitusrahastoyhtiöiden<br />
itsesääntelyorganisaatio, on antanut suosituksen eräiden tunnuslukujen säännöllisestä<br />
raportoinnista. Suositus kattaa seuraavat tunnusluvut: volatiliteetti, tracking<br />
error eli aktiivinen riski, salkun kiertonopeus <strong>ja</strong> sijoitusrahaston kokonaiskustannukset<br />
(TER) 14 . Suosituksen mukaan rahastoyhtiöiden on julkistettava myös rahastoyhtiön<br />
lähipiiriin kuuluvalle sijoituspalveluyritykselle maksetut välityspalkkiot 15 . Tunnusluvut<br />
on täytynyt raportoida sijoitusrahastojen säännöllisten lakisääteisten määräaikaiskatsausten<br />
yhteydessä vuoden 2002 vuosikertomuksesta lähtien 16 .<br />
5.3 Tiedonantosäännösten taloustieteelliset perusteet<br />
5.3.1 Totuudenvastaisten <strong>ja</strong> harhaanjohtavien tietojen<br />
antokielto<br />
Rahastosijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiön välinen epäsymmetrinen informaatio voi johtaa<br />
negatiiviseen valikoitumiseen. Sijoitusrahastomarkkinoilla tämä voi merkitä pahimmillaan<br />
sitä, että hyvälaatuisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong> ei kannata markkinoilla tarjota, koska<br />
niistä saatava hinta eli hallinnointipalkkio on liian alhainen 17 . Ellei sijoitta<strong>ja</strong> epäsym-<br />
13 Ks. Rahoitustarkastuksen ohje Nro 201.2.<br />
14 TER:n (Total Expense Ratio) käyttöä suosittelee myös Euroopan sijoitusrahastoyhdistysten kattojärjestö<br />
FEFSI. Ks. FEFSI (2002b).<br />
15 Lähipiiriin kuuluvalla sijoituspalveluyrityksellä tarkoitetaan SipaL 6 §:n mukaisesti samaan konsolidointiryhmään<br />
kuuluvaa sijoituspalveluyritystä tai luottolaitosta.<br />
16 Ks. SRY (2001).<br />
17 Ks. myös Akerlof (1970).<br />
115
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
metrisestä informaatiosta johtuen pysty erottelemaan hyviä <strong>ja</strong> huono<strong>ja</strong> sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
toisistaan, hän joutuu tekemään sijoituspäätöksensä sijoitusrahastojen keskimääräisen<br />
tason perusteella. Tällöin hyvälaatuisen sijoitusrahastojen täytyy laskea hallinnointipalkkiotaan<br />
verrattuna tilanteeseen, jossa sijoitta<strong>ja</strong>lla olisi käytettävissään kaikki<br />
tarvittava informaatio. Vastaavasti huonolaatuiset <strong>sijoitusrahastot</strong> saisivat liian paljon<br />
rahastomerkintöjä suhteessa niiden laatuun. Tällöin rahastoyhtiöille olisi kannattavampaa<br />
tarjota vain heikkolaatuisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, koska rahastoyhtiö saisi niistä<br />
ylisuuren kompensaation. Korkealaatuisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong> ei kannattaisi tarjota, koska<br />
sijoitusrahaston hallinnoimisesta saatava palkkio olisi liian pieni suhteessa kustannuksiin.<br />
Koska kustannukset korkealaatuisten sijoitusrahastojen tarjoamisesta ylittäisi<br />
tuotot, informaation epäsymmetrisyys lopulta johtaisi siihen, että markkinoilla kannattaisi<br />
tarjota vain heikkolaatuisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong>. 18 Se veisi poh<strong>ja</strong>n koko <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnalta,<br />
koska vaihtoehtoiset sijoituskohteet vetäisivät sijoittajia puoleensa.<br />
Siksi näyttäisi perustellulta, että lainsäädännössä rahastoyhtiölle asetetaan tiedonantovelvollisuus<br />
sekä kielletään totuudenvastaisten <strong>ja</strong> harhaanjohtavien tietojen käyttö<br />
markkinoinnissa.<br />
Hyvän laadun omaavat <strong>sijoitusrahastot</strong> <strong>ja</strong> rahastoyhtiöt voivat kuitenkin erottua<br />
ilman SRL:ssa <strong>ja</strong> AML:ssa asetettu<strong>ja</strong> määräyksiäkin. Ensinnäkin erilaiset sijoitusrahastojen<br />
vertailut <strong>ja</strong> rahastoluokitukset täyttävät hyvin tämän tehtävän. Toisaalta rahastoyhtiöt<br />
voivat myös itse julkaista itsestään <strong>ja</strong> sijoitusrahastoistaan sellaista informaatiota,<br />
joilla ne voivat osoittaa ammattitaitonsa. Ongelmana tällöin vain on se, että<br />
laadullisesti huonommat <strong>sijoitusrahastot</strong> <strong>ja</strong> rahastoyhtiöt voivat jäljitellä korkean laadun<br />
omaavien sijoitusrahastojen tiedonantoa 19 . Tällöin laadultaan huonompien sijoitusrahastojen<br />
imitointi heikentää myös korkealaatuisten sijoitusrahastojen tiedottamis-<br />
<strong>ja</strong> profiloitumismahdollisuuksia 20 . Tässä mielessä harhaanjohtavien <strong>ja</strong> totuudenvastaisten<br />
tietojen antokiellolle olisi selkeät perusteet.<br />
Toisen rahastoyhtiön tiedonannon imitoinnista saattaa kuitenkin aiheutua jäljittelijöille<br />
mainekustannuksia. Vaikka rahastosijoitta<strong>ja</strong>t eivät pystyisikään varmistumaan<br />
heikkolaatuisen rahastoyhtiön tiedonannon tasosta, rahastoyhtiön kilpailijoilla on kannustin<br />
pal<strong>ja</strong>staa laadullisesti heikomman rahastoyhtiön opportunistinen käyttäytyminen.<br />
Tällöin mainekustannukset saattavat pakottaa myös heikompilaatuisen rahastoyhtiön<br />
julkistamaan paikkansapitävää informaatiota 21 . Sijoitusrahastomarkkinoilla rahastoyhtiön<br />
maineella on erittäin keskeinen merkitys. Rahastoyhtiö joutuu päivittäin<br />
mittauttamaan luotettavuutensa markkinoilla. Tällöin kustannukset maineen menettämisestä<br />
voivat muodostua suuriksi. 22<br />
18 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 280.<br />
19 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 280.<br />
20 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 280.<br />
21 Ks. mainekustannuksista väärän <strong>ja</strong> harhaanjohtavan tiedon osalta Peltzman (1981) <strong>ja</strong> Gerety <strong>ja</strong> Lehn<br />
(1997).<br />
22 Esimerkiksi Yhdysvalloissa Putnam -rahastoyhtiön sijoitusrahastojen rahasto-osuuksien arvonlaskentaan<br />
liittyvien väärinkäytöksien tullessa julki rahastoyhtiön hallinnoimien varojen arvo väheni kuukaudessa<br />
noin 10 prosenttia eli 14 mil<strong>ja</strong>rdia dollaria (ks. FRC (2003)). Maineen palauttamiseksi Putnam<br />
alkoi julkistaa tietoa työntekijöidensä omistuksista. Lisäksi Putnam laski sijoitusrahastojensa<br />
hallinnointipalkkiotaan. Ks. Putnam Investment News (2004).<br />
116
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Vaikka lyhyellä aikavälillä rahastoyhtiö ei kärsisi mainekustannuksista, jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t<br />
eivät lunasta rahasto-osuuksiaan aktiivisesti, pitkällä aikavälillä rahastoyhtiön<br />
hallinnoimien sijoitusrahastojen rahastopääomien vähenee, koska rahastoyhtiön<br />
on vaikeampi saada uusia rahastosijoituksia luonnostaan tapahtuvien lunastusten<br />
vastapainoksi. Lisäksi lyhyellä aikavälillä rahastoyhtiön maine joka tapauksessa<br />
vaikuttaa uusien rahastomerkintöjen määrään. Tällöin rahastoyhtiöllä on kannustin<br />
ryhtyä totuudenvastaisen tai harhaanjohtavan informaation julkaisemiseen vain, jos<br />
siitä saatava tuotto on suurempi kuin maineen menettämisestä aiheutuvat kustannukset.<br />
Toisaalta, vaikka yksikään rahastoyhtiö ei julkaisisi harhaanjohtavia tai totuudenvastaisia<br />
tieto<strong>ja</strong>, sijoitusrahastomarkkinoilla voidaan päätyä haitalliseen valikoitumiseen,<br />
jos rahastoyhtiöiden julkaisema informaatio ei herätä luottamusta sijoittajissa.<br />
Rahastoyhtiö voi myös antaa julkistamansa tiedon ulkopuolisten asiantuntijoiden,<br />
kuten tilintarkastajien tai luokituslaitosten 23 arvioitavaksi. Tilintarkastajien <strong>ja</strong> luokituslaitosten<br />
maine on osaltaan takuu rahasto-osuudenomistajille siitä, että sijoitusrahaston<br />
tilinpäätös tai muu tilintarkastettu aineisto on laadittu hyvän kir<strong>ja</strong>npitotavan<br />
mukaisesti 24 . Tilintarkastajilla yleensä on rahastoyhtiöitä suurempi kannustin olla ryhtymättä<br />
moraaliseen uhkapeliin. Tilintarkasta<strong>ja</strong>lle kustannukset maineen menettämisestä<br />
ovat paljon suuremmat kuin virheellisestä lausunnosta mahdollisesti saatava<br />
voitto. 25 Rahastoyhtiöt ovatkin alkaneet yhä enemmän soveltaa GIPS-standardin mukaista<br />
raportointia 26 . Siten, vaikka AML 2:1 §:n mukaista kieltoa ei olisi, tilitarkastusinstituutio<br />
<strong>ja</strong> luokituslaitokset mahdollistavat myös korkealaatuisten rahastoyhtiöiden<br />
toiminnan sijoitusrahastomarkkinoilla 27 .<br />
Toisaalta myös rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voivat itse pyrkiä varmistumaan informaation<br />
paikkansapitävyydestä. Käytännössä rahastosijoitta<strong>ja</strong>t kuitenkin ovat sijoittajina passiivisia.<br />
Heillä ei välttämättä ole aikaa, resursse<strong>ja</strong> tai halua rahastoyhtiön informaation<br />
paikkansapitävyyden tarkastamiseen. Yksittäisen rahastosijoitta<strong>ja</strong>n sijoitussumma<br />
23 Tällainen on esimerkiksi Standards & Poor´sin salkunhoitajien luokitus.<br />
24 TTL 16 §:n mukaan tilintarkasta<strong>ja</strong>n on noudatettava hyvää tilintarkastustapaa TTL 1 §:ssä mainittu<strong>ja</strong><br />
tehtäviä suorittaessaan. TTL 44 §:n mukaan tilintarkasta<strong>ja</strong> on velvollinen korvaamaan vahingon,<br />
jonka hän on toimessaan aiheuttanut tahallisesti tai huolimattomuudesta yhteisölle tai säätiölle<br />
25 Tapaus Enron on hyvä esimerkki tästä, vaikka moraalisesta uhkapelistä aiheutuneet kustannukset<br />
eivät ehkäisseet tilinpäätöstietojen manipulointia. Enronin tilintarkasta<strong>ja</strong>na toiminut Arthur Andersen<br />
kuitenkin a<strong>ja</strong>utui huomattaviin taloudellisiin vaikeuksiin Enronissa ilmenneiden väärinkäytösten<br />
vuoksi <strong>ja</strong> oli pakotettu toimialan sisäisiin järjestelyihin.<br />
26 GIPS (Global Investment Performance Standards) on kansainvälinen säännöstö, jota sovelletaan<br />
varainhallinnan tuloksen laskentaan <strong>ja</strong> raportointiin. GIPS:n tarkoituksena on ennen kaikkea taata<br />
yhtenevät laskentamenetelmät, avoimuus <strong>ja</strong> eri varainhallintayhtiöiden keskinäinen vertailukelpoisuus.<br />
Lisäksi tavoitteena on korostaa eettisiä näkökulmia <strong>ja</strong> parantaa varainhallinnan laatua. Asiakkaalle<br />
GIPS on eräänlainen laatutakuu, joka helpottaa tuottovertailua <strong>ja</strong> parantaa siten asiakaspalvelua,<br />
koska asiakas pystyy nyt helpommin vertailemaan kilpailevien tuotteiden historiallista tuottoa.<br />
Tilintarkastusyhteisöt tarkastavat rahastoyhtiön GIPS-raportin oikeellisuuden. Ks. AIMR (1999):<br />
Global Investment Performance Standards.<br />
27 Ks. muista yksityisistä keinoista, jotka eivät sovellu <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaan, julkisesti noteerattujen<br />
yhtiöiden osalta Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 282.<br />
117
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
on usein niin pieni, että informaation paikkansapitävyyden varmistamisesta aiheutuvat<br />
kustannukset helposti ylittäisivät varmistamisesta <strong>ja</strong> mahdollisesti koko sijoitusrahastosta<br />
saatavan tuoton. Tällöin rahastoyhtiön olisi joka tapauksessa uhrattava lisäresursse<strong>ja</strong><br />
tiedonannon oikeellisuuden varmistamiseen. Lisäksi, jos jokainen sijoitta<strong>ja</strong><br />
uhraisi resursse<strong>ja</strong> informaation tarkastamiseen, resursse<strong>ja</strong> kulutettaisiin yhteiskunnan<br />
kannalta liian paljon.<br />
Vaikka AML:n totuudenvastaisten <strong>ja</strong> harhaanjohtavien tietojen antokielto ei ole<br />
legitimoitavissa <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>lla, sen avulla voidaan kuitenkin vähentää informaation<br />
oikeellisuuden varmistamisesta aiheutuvia kustannuksia. Nämä kustannukset voivat<br />
nousta huomattaviksi erityisesti uusien rahastoyhtiöiden kohdalla. Kiellon rikkomisesta<br />
aiheutuvat mahdolliset korvausvaatimukset lisäävät heikkolaatuisten sijoitusrahastojen<br />
liiketoimintakustannuksia samalla, kun kielto ei aiheuta kustannuksia hyvän<br />
laadun omaaville sijoitusrahastoille. Korkealaatuisten sijoitusrahastojen toimintakustannukset<br />
päinvastoin laskevat AML:n kiellon myötä. Lisäksi AML:n kielto säästää<br />
rahastosijoittajien kustannuksia, koska heidän ei tarvitse uhrata resursse<strong>ja</strong> informaation<br />
paikkansapitävyyden arviointiin. 28 Vaikka AML:n kielto ei olekaan ainoa mahdollinen<br />
<strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>keino, eikä sillä perusteella siis legitimoitavissa, se on kuitenkin<br />
halvin keino torjua negatiivista valikoitumista, koska muut (yksityiset) keinot voivat<br />
aiheuttaa huomattavia kustannuksia 29 .<br />
Kielto ei kuitenkaan minimoi transaktiokustannuksia, jos kiellon täytäntöönpano<br />
on ongelmallista. Tällöin rahastoyhtiö joutuu joka tapauksessa uhraamaan resursse<strong>ja</strong><br />
informaation paikkansapitävyyden varmistamiseen. Kiellon preventiivinen vaikutus<br />
riippuu siitä, kuinka se kohtelee niitä, jota noudattavat kieltoa, <strong>ja</strong> niitä, jotka<br />
rikkovat kieltoa. Jos ero on pieni, kiellolla ei ole pelotevaikutusta. Jos rahastoyhtiö<br />
hyötyy kiellon rikkomisesta enemmän kuin siitä on haittaa, sillä ei ole kannustinta<br />
olla rikkomatta sitä. Toisaalta, jos kiellon täytäntöönpano on epätäsmällistä, rahastoyhtiön<br />
tiedonanto ei ole rahastosijoittajien kannalta luotettavaa. Rahastoyhtiö joutuu<br />
tällöin joka tapauksessa käyttämään omia keino<strong>ja</strong>an informaation paikkansapitävyyden<br />
varmistamiseksi. Lisäksi tällöin rahastoyhtiöiden kannattaa julkistaa mahdollisimman<br />
vähän informaatiota korvausvastuun välttämiseksi. Vastaavaan lopputulokseen<br />
päädytään, jos tuomitsemiskynnys on liian herkkä tai kiellon rikkomisesta seuraavat<br />
sanktiot ovat liian suuret. Edelleen kielto aiheuttaa täytäntöönpanosta aiheutuvia<br />
transaktiokustannuksia. Mitä suuremmiksi esimerkiksi kiellon toimeenpanosta<br />
aiheutuvat oikeudenkäyntikulut uhkaavat nousta, sitä korkeammaksi kanteen nostamiskynnys<br />
nousee. 30<br />
28 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 283.<br />
29 Ks. yksityisten keinojen kustannuksista esim. Grossman (1981), Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1986) sekä Easterbrook<br />
<strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 283.<br />
30 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 284-285.<br />
118
5.3.2 Informointivelvollisuus<br />
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
5.3.2.1 Optimaalinen tiedonantovelvollisuus <strong>ja</strong> markkinahäiriöt<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta AML 2:1 §:n kiellolla ei ole merkitystä, jos rahastoyhtiö ei julkista<br />
informaatiota. Arvopaperimarkkinalainsäädännöissä yleensä lähdetään a<strong>ja</strong>tuksesta, että<br />
informoitu sijoitta<strong>ja</strong> on suo<strong>ja</strong>ttu sijoitta<strong>ja</strong>, <strong>ja</strong> että sijoitta<strong>ja</strong>n edun mukaista on, jos<br />
hänellä on käytettävissään mahdollisimman paljon informaatiota 31 . Vaikka rahastoyhtiön<br />
<strong>ja</strong> rahastosijoittajien välillä on selvä informaation epäsymmetrisyys, sijoittajille<br />
informaation ra<strong>ja</strong>tuotto on kuitenkin vähenevä. Sijoittajien edun mukaista ei ole, että<br />
rahastoyhtiö uhraa resursse<strong>ja</strong> informaation tuottamiseen <strong>ja</strong> julkaisemiseen, ellei se<br />
tuota vähintään yhtä suurta tuottoa sijoittajille 32 . Loppujen lopuksihan asiakkaat eli<br />
rahastosijoitta<strong>ja</strong>t maksavat kustannukset, jotka rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuudesta<br />
aiheutuvat.<br />
Miksi rahastoyhtiö ei vapaaehtoisesti julkista informaatiota, jos siitä on rahastosijoittajille<br />
hyötyä? Ilman markkinahäiriöitä uusklassinen taloustiede olettaa yritysten<br />
ilman lainsäädännössä asetettua tiedonantovelvollisuutta tuottavan informaatiota yhteiskunnallisesti<br />
optimaalisen määrän. Kilpailullisilla markkinoilla toimiva yritys tuottaa<br />
informaatiota, kunnes markkinat ovat tasapainossa eli informaation tuottamisen<br />
ra<strong>ja</strong>kustannukset ovat ra<strong>ja</strong>tuoton suuruiset. Jos ra<strong>ja</strong>tuotto on ra<strong>ja</strong>kustannusta suurempi,<br />
sekä rahastosijoitta<strong>ja</strong>t että rahastoyhtiö hyötyvät lisäinformaation tuottamisesta.<br />
Päinvastaisessa tapauksessa, jossa ra<strong>ja</strong>kustannus on ra<strong>ja</strong>tuottoa suurempi, molemmat<br />
osapuolet hyötyvät informaatiotuotannon vähentämisestä. Markkinamekanismit<br />
siis automaattisesti oh<strong>ja</strong>avat rahastoyhtiöiden tiedonantoa yhteiskunnallisesti<br />
optimaaliselle tasolle.<br />
Markkinoilla voi kuitenkin esiintyä markkinahäiriöitä, joiden seurauksena kilpailulliset<br />
markkinat eivät onnistu tuottamaan tehokasta resurssien allokaatiota. Uusklassisen<br />
taloustieteen tunnistamia markkinoiden epäonnistumisia aiheuttavia syitä<br />
on käytetty usein myös tiedonantovelvollisuuden legitimoinnin perusteena 33 .<br />
5.3.2.2 Markkinavoima<br />
Sopimusvapauden periaatteisiin kuuluu vapaus päättää, tehdäänkö sopimus, kenen<br />
kanssa sopimus tehdään sekä millä tavoin <strong>ja</strong> minkä sisältöisenä sopimus tehdään.<br />
Täydellisen kilpailun oloissa pareto-tehokkaaseen lopputulokseen päästään, kunhan<br />
osapuolten annetaan vapaaehtoisesti sopia sopimusehdoista. Sen si<strong>ja</strong>an, jos jollakin<br />
markkinaosapuolella on markkinavoimaa, resurssien tehokasta allokaatiota ei välttä-<br />
31 Djurasovic (1997), s. 7.<br />
32 Ks. myös Kar<strong>ja</strong>lainen <strong>ja</strong> Parkkonen (2003), s. 128.<br />
33 Ks. esimerkiksi Seligman (1979), Coffee (1984) <strong>ja</strong> Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991).<br />
119
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
mättä saavuteta. Markkinavoiman turvin rahastoyhtiö voi sanella sopimuksen ehdot<br />
<strong>ja</strong> se voi julkistaa sijoittajille informaatiota määrän, joka on pienempi kuin täydellisen<br />
kilpailun olosuhteissa.<br />
Markkinavoiman aiheuttamilla markkinahäiriöillä ei voi kuitenkaan perustella<br />
rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuutta. Vaikka Suomen sijoitusrahastomarkkinat ovat<br />
jossain määrin keskittyneet, potentiaalisen kilpailun uhka uusien rahastoyhtiöiden <strong>ja</strong><br />
ulkomaisten sijoitusrahastojen taholta sekä vaihtoehtoisen sijoituskohteiden olemassaolo<br />
estävät markkinavoiman käytön. Wellen (1999) mukaan piensijoittajien sopimusvapaus<br />
kilpailullisilla markkinoillakin on kuitenkin pelkkä myytti. Hänen mielestään<br />
sopimusvapaus edellyttäisi, että kaikki transaktiot neuvotellaan sofistikoituneiden<br />
täysin informoitujen osapuolen kesken, joilla on yhtäläinen neuvotteluvoima <strong>ja</strong><br />
jotka kykenevät suojelemaan omat intressinsä, <strong>ja</strong> siten saavuttavat molemmin puolin<br />
edullisen sopimuksen, joka maksimoi molempien osapuolten hyödyn. 34<br />
Piensijoitta<strong>ja</strong>lle tarjotaan yleensä mahdollisuutta vain vakioehdot sisältävään sopimukseen,<br />
jossa sopimusehdot määrätään valmiiksi neuvottelematta yksilöllisesti<br />
niiden sisällöstä. Tällaista sopimusta on Wellen mukaan vaikea puolustaa yksilön vapaana<br />
ilmaisuna, jos sopimuksen ehdot tarjotaan ota tai jätä -periaatteella 35 . Tällöin<br />
piensijoitta<strong>ja</strong>lla ei Wellen mukaan ole taloudellista valtaa vaikuttaa rahoitusmarkkinoilla<br />
toimivien yhtiöiden tiedonantoon. Wellen mielestä monet sijoitta<strong>ja</strong>t eivät todellisuudessa<br />
edes kiinnitä huomiota vakiosopimusten ei-rahallisiin ehtoihin. Kun<br />
piensijoitta<strong>ja</strong>t tiedostavat, että heillä on olemattomat vaikutusmahdollisuudet sopimuksen<br />
sisältöön, he usein jättävät sopimuksen ehdot lukematta. Wellen mielestä<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t saattavat käyttäytyä uusklassisen taloustieteen oletusten vastaisesti epärationaalisesti:<br />
he eivät välttämättä täysin ymmärrä sääntöjen oikeudellista merkitystä<br />
tai heillä saattaa olla puutteellinen neuvottelutaito. Wellen mielestä sijoittajien pyrkimykset<br />
vakiosopimusten muutoksiin kariutuvat kommentteihin: "ehdot ovat asiantuntijoiden<br />
laatimat <strong>ja</strong> yleisesti käytössä olevat". 36<br />
Wellen mielestä vakiomuotoiset sopimukset rahoitusmarkkinoilla johtavat yhtiöt<br />
laatimaan sellaiset ehdot, jotka palvelevat heidän omia intressejään piensijoittajien<br />
intressien kustannuksella. Ne pyrkivät sellaisiin sopimuksiin, jotka minimoivat sopimuksenteon<br />
kustannukset, sopimuksiin liittyvät riskit <strong>ja</strong> vastuun. A<strong>ja</strong>n kuluessa yhä<br />
enemmän riskistä siirtyy piensijoittajille. Lopulta kaikki yhtiöt tarjoavat samanehtoisia<br />
sopimuksia, <strong>ja</strong> ehdoista muodostuu alalle standardi. Tämän jälkeen sijoittajilla ei<br />
ole mahdollisuutta neuvotella yksilöllisesti omista ehdoistaan <strong>ja</strong> ilman sääntelyä piensijoitta<strong>ja</strong><br />
on täysin yhtiöiden armoilla. 37<br />
34 Ks. sopimusosapuolten opportunistisesta käyttäytymisestä myös Posner (2003), s. 94-95.<br />
35 Vrt. myös direktiivi kulutta<strong>ja</strong>sopimusten kohtuuttomista ehdoista (93/13/ETY), jonka 3.1 art. mukaan<br />
sopimusehtoa, josta ei ole erikseen neuvoteltu, pidetään kohtuuttomana, jos se hyvän tavan<br />
vastaisesti aiheuttaa kulutta<strong>ja</strong>n vahingoksi huomattavan epätasapainon osapuolten sopimuksesta johtuvien<br />
oikeuksien <strong>ja</strong> velvollisuuksien välille. Direktiivin 3.2 art. mukaan sopimusehtoa ei koskaan<br />
pidetä erikseen neuvoteltuna, jos se on ennakolta laadittu, eikä kulutta<strong>ja</strong> ole näin ollen voinut vaikuttaa<br />
sen sisältöön, varsinkaan ennakolta muotoiltujen vakiosopimusten yhteydessä.<br />
36 Welle (1999), s. 578-580.<br />
37 Welle (1999), s. 580.<br />
120
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Vaikka vakiosopimukset ehkä jossain määrin rikkovat yhtä sopimusvapauden<br />
periaatetta eli vapautta päättää, minkä sisältöisenä sopimus tehdään, se ei kuitenkaan<br />
legitimoi tiedonantovelvollisuutta. Vakiosopimuksista huolimatta yksilöllä on edelleen<br />
vapaus päättää, tehdäänkö sopimus <strong>ja</strong> kenen kanssa sopimus tehdään. Piensijoitta<strong>ja</strong><br />
voi valita sellaisen sijoitusrahaston, jonka säännöt <strong>ja</strong> tiedonanto häntä miellyttävät.<br />
Vaikka toimialalle olisi kehittynyt sopimusstandardi, rahastoyhtiön ei kannata pidättäytyä<br />
standardissa, jos sopimuksen ehdot ovat sijoitta<strong>ja</strong>lle epäedulliset. Piensijoitta<strong>ja</strong><br />
on valmis maksamaan suuremman preemion sellaiselle sijoitusrahastolle, jonka<br />
säännöt ovat sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta edullisemmat. Vaikka yksittäinen sijoitta<strong>ja</strong> jättäisi<br />
sopimusehdot lukematta tai rationaalisuus oletuksen vastaisesti ei ymmärtäisi sopimuksen<br />
ehto<strong>ja</strong>, piensijoitta<strong>ja</strong>a suo<strong>ja</strong>a institutionaalisten sijoittajien läsnäolo markkinoilla.<br />
Lisäksi sijoitta<strong>ja</strong>t voivat investoida varansa vaihtoehtoisiin sijoituskohteisiin,<br />
jos epäsymmetrinen informaatio uhkaa muodostua ongelmaksi sijoitusrahastomarkkinoilla.<br />
5.3.2.3 Informaatio julkishyödykkeenä<br />
Lainsäädännössä asetettua tiedonantovelvollisuutta on perusteltu informaation julkishyödykkeen<br />
ominaispiirteillä. Julkishyödykkeellehän on ominaista, että lukuisat ihmiset<br />
voivat käyttää sitä hyväksi ilman, että se vähentää toisten kulutusmahdollisuuksia.<br />
Lisäksi kenenkään poissulkeminen julkishyödykkeen käyttäjäpiirin ulkopuolelle<br />
ei ole mahdollista. Koska informaation tuotta<strong>ja</strong>t eivät saa riittävää korvausta tiedon<br />
tuottamisesta <strong>ja</strong> julkistamisesta, ilman sääntelyä markkinoiden on katsottu tuottavan<br />
liian vähän informaatiota. 38<br />
Informaation rinnastaminen julkishyödykkeeseen ei kuitenkaan selitä sitä, miksi<br />
SRL:ssa tiedonantovelvollisuus täytyisi asettaa rahastoyhtiölle. Yhtä lailla rahasto-osuudenomistajille<br />
voitaisiin asettaa informaation selonottovelvollisuus, jolloin sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
itsensä tulisi aktiivisesti hankkia sijoitusrahastoihin liittyvää informaatiota. Tällöin<br />
kuitenkin erityisesti piensijoittajien kohdalla informaation hankintakustannukset saattaisivat<br />
nousta liian suuriksi. Jos informaation hankintakustannukset olisivat rahastosijoitta<strong>ja</strong>lle<br />
<strong>ja</strong> rahastoyhtiölle 10 euroa, mutta kukin yksittäinen rahastosijoitta<strong>ja</strong> uhraisi<br />
informaation hankintaan kyseiset 10 euroa, sijoittajien selonottovelvollisuus johtaisi<br />
liian suuriin informaation hankintakustannuksiin. 39 Toisaalta vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmasta<br />
johtuen rahasto-osuudenomistajilla ei välttämättä ole kannustinta hankkia<br />
informaatiota ollenkaan. Tällöin vaarana on, että informaatiota tuotettaisiin yhteiskunnan<br />
kannalta liian vähän. Vaikka informaatio rahastoyhtiön tuottamana olisikin<br />
julkishyödyke, se ei ole välttämättä sitä sijoittajien hankkimana. Mikään ei pakota<br />
sijoittajia julkistamaan hankkimaansa informaatiota muille sijoittajille. Tavallisesti siis<br />
sijoittajien selonottovelvollisuus johtaa liian suuriin informaation hankkimiskustan-<br />
38 Coffee (1984), s. 722 <strong>ja</strong> Romano (1998), s. 2367. Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 286-287.<br />
39 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 287.<br />
121
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
nuksiin <strong>ja</strong> lainsäädännössä rahastoyhtiölle asetettu tiedonantovelvollisuus säästää informaation<br />
hankkimiseen uhrattavia resursse<strong>ja</strong> 40 .<br />
Vaikka tiedonantovelvollisuuden asettaminen rahastoyhtiölle näyttäisi puoltavan<br />
paikkaansa tarkasteltaessa informaatiota julkishyödykkeenä, se ei kuitenkaan oikeuta<br />
julkisvallan interventiota. Rahastoyhtiöllä on kannustin vapaaehtoisesti julkaista riittävä<br />
määrä informaatiota, koska sijoitta<strong>ja</strong> pystyy suhteuttamaan tuottovaatimuksensa<br />
rahastoyhtiöstä <strong>ja</strong> sijoitusrahastosta käytettävissä olevaan informaatioon nähden. Jos<br />
sijoitta<strong>ja</strong> arvostaa rahastoyhtiön tiedonantoa, hän yksinkertaisesti vaatii korkeamman<br />
riskipreemion sijoituksesta sellaiseen sijoitusrahastoon, jonka tiedonanto ei ole riittävää.<br />
Tällöin sijoitta<strong>ja</strong> investoi sellaisiin sijoitusrahastoihin tai muihin sijoituskohteisiin,<br />
joiden odotettu tuottoaste on korkeampi tai hallinnointipalkkio on pienempi.<br />
Rahastoyhtiöllä on siis kannustin julkaista sijoittajille arvokasta tietoa, koska se pienentää<br />
sijoituksesta vaadittua riskipreemiota. Mitä parempaa rahastoyhtiön raportointi<br />
sijoittajien kannalta on, sitä halukkaampia sijoitta<strong>ja</strong>t ovat sijoittamaan varallisuuttaan<br />
kyseisen rahastoyhtiön sijoitusrahastoihin <strong>ja</strong> sitä suuremman hallinnointipalkkion he<br />
ovat valmiita rahastoyhtiölle maksamaan. Rahastoyhtiö, joka julkaisee sijoittajille arvokasta<br />
tietoa muita enemmän, saa kilpailuedun suhteessa muihin sijoitusrahastoihin<br />
41 . Näin ollen markkinamekanismit oh<strong>ja</strong>avat rahastoyhtiön raportointia yhteiskunnallisesti<br />
optimaaliselle tasolle, eikä rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuudelle ole taloustieteellisiä<br />
perusteita.<br />
5.3.2.4 Epäsymmetrinen informaatio<br />
Ilman tiedonantovelvollisuutta yritysten julkistaman informaation on kuitenkin uskottu<br />
olevan valikoivaa 42 . Rahastoyhtiön kannattaa julkistaa informaatiota vain, jos<br />
siitä on hyötyä esimerkiksi uusien rahastomerkintöjen muodossa. Sillä ei kuitenkaan<br />
välttämättä ole kannustinta julkistaa sellaista informaatiota, joka on rahastosijoittajien<br />
kannalta kielteistä. Rahastoyhtiöllä voi olla myös kannustin vääristellä informaatiota,<br />
jos siitä on haittaa yhtiölle tai sen toimihenkilöille. Yhtiön johto voi esimerkiksi<br />
käyttää informaatiota hyväkseen osakekauppojen yhteydessä tai se voi olla julkistamatta<br />
informaatiota välttääkseen erotetuksi tulemisen tai mahdollisen palkkion alenemisen.<br />
Siten ilman tiedonantovelvollisuutta yhtiöiden on pelätty salaavan tai manipuloivan<br />
sellaista informaatiota, joka on sijoittajien kannalta olennaista sijoituspäätöstä<br />
tehtäessä 43 .<br />
Informaation epäsymmetrisyyskään ei kuitenkaan aina edellytä laissa säädettyä<br />
tiedonantovelvollisuutta. Esimerkiksi julkisesti noteeratun yhtiön on julkistettava yh-<br />
40 Ribstein (1992), Coffee (1984), s. 733, Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1984), s. 681-682 <strong>ja</strong> Easterbrook <strong>ja</strong><br />
Fischel (1991), s. 287-288.<br />
41 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 288.<br />
42 Seligman (1979), s. 1-9. Ks. myös Kar<strong>ja</strong>lainen <strong>ja</strong> Parkkonen (2003), s. 118 <strong>ja</strong> Huovinen (2004), s. 5.<br />
Ks. oikeudenkäyntien osalta vastaavasti myös Cooter <strong>ja</strong> Ulen (2000), s. 392-393.<br />
43 Ks. myös Coffee (1984), s. 739-743, Arlen <strong>ja</strong> Carney (1992), s. 701, Ribstein (1992) <strong>ja</strong> Mitu (1992),<br />
s. 723-739. Ks. tiedottamisen kannustimista myös Huovinen (2004), s. 112-128.<br />
122
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
tiön kannalta sekä myönteistä että kielteistä informaatiota pitääkseen pääoman hankkimiskustannukset<br />
alhaisina. Jos yhtiö ei luotettavasti sitoudu julkistamaan kaikkea<br />
informaatiota, sijoitta<strong>ja</strong>t edellyttävät sijoituksista yhtiön arvopapereihin suuremman<br />
riskipreemion, mikä puolestaan nostaa yhtiön pääoman hankintakustannuksia <strong>ja</strong> vaikuttaa<br />
edelleen yhtiön osakekurssiin. Pörssiyhtiöllä on siis kannustin julkistaa yhtiön<br />
kannalta sekä myönteistä että kielteistä informaatiota. Se, kuinka alhaisiksi yhtiön<br />
pääoman hankkimiskustannukset muodostuvat, riippuu siitä, miten uskottavaa yhtiön<br />
tiedonanto on. 44 Tosin pörssiyhtiöissäkin esimerkiksi optioiden <strong>ja</strong> muiden palkitsemisten<br />
laukeamisten on uskottu viivyttävän kielteisen informaation julkistamista 45 .<br />
Myös rahastoyhtiölle kielteisen informaation julkistamatta jättäminen saattaa aiheuttaa<br />
kustannuksia. Jos rahastoyhtiön tiedonanto osoittautuu epäuskottavaksi, rahastosijoitta<strong>ja</strong>t<br />
voivat lunastaa rahasto-osuutensa sijoitusrahastosta välittömästi, mikä<br />
vaikuttaa rahastoyhtiön tulokseen. Tiedonannon symmetrisyys kuitenkin edellyttää,<br />
että rahastosijoitta<strong>ja</strong>t lunastavat rahasto-osuutensa aktiivisesti, jos rahastoyhtiön tiedonanto<br />
ei ole riittävää. Tämä on käytännössä epätodennäköistä, koska piensijoitta<strong>ja</strong>t<br />
ovat sijoittajina yleensä passiivisia. Siitä huolimatta ammattimaisten sijoittajien läsnäolo<br />
voi oh<strong>ja</strong>ta rahastoyhtiön tiedonantoa yhteiskunnallisesti optimaaliseen suuntaan.<br />
Mutta toisin kuin esimerkiksi pääomavaatimuksen kohdalla ammattisijoittajien<br />
läsnäolo ei välttämättä suo<strong>ja</strong>a piensijoitta<strong>ja</strong>a, koska ammattisijoitta<strong>ja</strong>t eivät välttämättä<br />
omista juuri saman sijoitusrahaston osuuksia kuin piensijoitta<strong>ja</strong>. Todennäköisyys,<br />
että ammattisijoitta<strong>ja</strong>t ovat rahastoyhtiön asiakkaita, on huomattavasti suurempi kuin<br />
todennäköisyys, että he olisivat yksittäisen sijoitusrahaston rahasto-osuudenomistajia.<br />
Jos sijoitusrahastossa ammattisijoittajien painoarvo suhteessa sellaisiin sijoittajiin,<br />
jotka eivät ymmärrä täysin tiedonannon informaatiosisältöä, on pieni, rahastoyhtiölle<br />
ei ole kannattavaa julkistaa kyseistä sijoitusrahastoa koskevaa informaatiota. 46<br />
Jos ammattisijoittajien läsnäolo suo<strong>ja</strong>isi piensijoittajia, pelkkä AML:n totuudenvastaisten<br />
<strong>ja</strong> harhaanjohtavien tietojen antokielto olisi riittävä moraalisen uhkapelin<br />
torjuntakeino. Ilman AML:n kieltoa rahastoyhtiö, joka ei halua julkaista negatiivista<br />
informaatiota, antaa ennemminkin totuudenvastaista informaatiota kuin jättää sen<br />
julkistamatta. 47 (Ammatti)sijoitta<strong>ja</strong>t tulkitsevat informaation julkaisemattomuuden<br />
usein huonommaksi vaihtoehdoksi kuin itse negatiivisen informaation. Tällöin eksakti<br />
negatiivinen informaatio on rahastoyhtiön kannalta parempi vaihtoehto kuin<br />
informaation julkaisematta jättäminen 48 . Tiedonantovelvollisuutta ei siis tarvittaisi,<br />
jos totuudenvastaisen tai harhaanjohtavien tietojen anto olisi kielletty 49 . Käytännössä<br />
44 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 289.<br />
45 Leppiniemi (2002).<br />
46 Ks. informoitujen <strong>ja</strong> ei-informoitujen osapuolten vaikutuksesta tiedonantoon enemmän Fishman<br />
<strong>ja</strong> Hagerty (1997) sekä Fishman <strong>ja</strong> Hagerty (1998), s. 606.<br />
47 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 289.<br />
48 Ks. esimerkiksi Leuz <strong>ja</strong> Verrecchia (1999), jotka tutkivat eri kir<strong>ja</strong>npitokäytäntöjen vaikutusta pääoman<br />
hankkimiskustannuksiin. Yrityksien, jotka käyttivät tarkempaa kir<strong>ja</strong>npitokäytäntöä (IAS tai U.S.<br />
GAAP) kuin saksalainen kir<strong>ja</strong>npitokäytäntö, pääoman hankkimiskustannukset olivat muita alhaisemmat.<br />
Ks. myös Botosan (1997).<br />
49 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 289, <strong>ja</strong> Bainbridge (1999), s. 10.<br />
123
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuus voidaan legitimoida epäsymmetrisen informaation<br />
aiheuttamilla ongelmilla, koska ammattisijoittajien tarjoama suo<strong>ja</strong> ei suo<strong>ja</strong>a piensijoitta<strong>ja</strong>a<br />
epäsymmetriseltä informaatiolta. Kun rahastoyhtiö pakotetaan julkistamaan<br />
potentiaaliseen intressiristiriitatilanteeseen liittyvää informaatiota, markkinamekanismien<br />
avulla voidaan torjua moraalista uhkapeliä. Tällöin rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voivat oh<strong>ja</strong>ta<br />
sijoituksiaan sijoitusrahastoihin, jotka toimivat heidän intressiensä mukaisesti.<br />
Tällöinkin tiedonantovelvollisuuden tehokkuus riippuu siitä, kuinka kallista informaation<br />
hankkiminen <strong>ja</strong> julkistaminen ovat <strong>ja</strong> kuinka rahastosijoitta<strong>ja</strong>t reagoivat käytettävissä<br />
olevaan informaatioon 50 .<br />
5.3.2.5 Informaation ulkoisvaikutukset<br />
Yksi keskeinen syy markkinahäiriöille ovat ulkoisvaikutukset. Ne ovat merkittävä taloudellisen<br />
tehottomuuden syy, koska ulkoisvaikutukset eivät hei<strong>ja</strong>stu markkinahinnoissa.<br />
Informaatio, jonka rahastoyhtiö julkistaa, saattaa olla arvokasta myös muille<br />
kilpaileville rahastoyhtiöille <strong>ja</strong> niiden sijoitusrahastojen rahasto-osuudenomistajille.<br />
Tehottomuus syntyy siitä, että rahastoyhtiö ei saa tuottamastaan positiivisesta ulkoisvaikutuksesta<br />
eli informaatiosta korvausta kaikesta siitä hyödystä, mitä se rahastosijoittajille<br />
tai muille osapuolille tuottaa. Koska kilpaili<strong>ja</strong>t voivat käyttää julkistettua informaatiota<br />
hyväkseen, rahastoyhtiöllä ei ole kannustinta pal<strong>ja</strong>staa informaatiota, vaikka<br />
se parantaisi sijoittajien mahdollisuutta arvioida rahastoyhtiön <strong>ja</strong> sen hallinnoimia<br />
sijoitusrahasto<strong>ja</strong>. Koska vapaasti toimivilla markkinoilla informaation tuottamisesta<br />
ei palkita riittävästi, rahastoyhtiöllä ei ole kannustinta julkistaa informaatiota yhteiskunnallisen<br />
optimin verran. 51<br />
Ulkoisvaikutuksia onkin pidetty tiedonantovelvollisuuden keskeisimpänä perusteena<br />
52 . Yhteiskunnan, sijoittajien <strong>ja</strong> rahastoyhtiöiden edun mukaista saattaisi olla,<br />
että rahastoyhtiöt julkaisisivat sijoitusrahastoihin, rahastoyhtiöihin tai koko toimialaan<br />
liittyvää yleistä informaatiota. Rahastoyhtiöillä ei kuitenkaan ole kannustinta julkistaa<br />
informaatiota, jos muut rahastoyhtiöt voivat hyötyä tiedonannosta eikä muita rahastoyhtiöitä<br />
ole velvoitettu toimimaan samoin. Siten lainsäädännössä asetettu tiedonantovelvollisuus<br />
pakottaa rahastoyhtiöt julkaisemaan myös sellaista informaatiota, joka<br />
voi olla hyödyllistä kilpailijoille, mutta jonka julkaiseminen on yhteiskunnallisti optimaalista.<br />
53 Asia erikseen on, miten optimaalinen tiedonannon taso voidaan lainsäädännössä<br />
saavuttaa.<br />
Toisaalta tiedonantovelvollisuus myös itsessään tuottaa positiivisia ulkoisvaikutuksia.<br />
Yksi tiedonantovelvollisuuden keskeisempiä päämääriä on julkistetun tiedon<br />
yhdenmukaistaminen siten, että eri sijoitusrahastojen keskinäinen vertailu on helpom-<br />
50 Gertner (1997), s. 607.<br />
51 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1984), s. 681-682, Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 290 <strong>ja</strong> Romano<br />
(1998), s. 2368.<br />
52 Ks. Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1984), Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), Ribstein (1992), Romano (1998)<br />
<strong>ja</strong> Fox (1999).<br />
53 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 290-291.<br />
124
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
paa 54 . Ilman tarkempia määräyksiä informaatiosisällöstä erilaiset tiedonantokäytännöt<br />
saattaisivat johtaa harhaanjohtaviin vertailuihin 55 . Yhtäläistämällä esimerkiksi tiedonannon<br />
aika <strong>ja</strong> tapa voidaan mahdollistaa eri sijoitusrahastojen keskinäinen vertailu.<br />
Tällöin sijoittajien informaatiokustannukset alenevat jo senkin vuoksi, että sijoittajien<br />
ei tarvitse opetella erilaisia tiedonantokäytäntöjä. Vastaavasti myös rahastoyhtiön<br />
kustannukset alenevat, koska informaatiotuotannosta vastaavat kir<strong>ja</strong>npitäjät <strong>ja</strong> juristit<br />
voivat kehittää osaamistaan, jota he voivat käyttää myös muissa yhtiöissä. Tällöin<br />
heidän yrityskohtaiseen osaamiseensa liittyvä riski pienenee, minkä johdosta myös<br />
työntekijöiden palkkauskustannukset laskevat riskipreemion laskiessa. Toisaalta työsopimuksiin<br />
liittyvät kilpailukieltolausekkeet pienentävät tätä hyötyä. Yksittäisellä rahastoyhtiöllä<br />
ei ole kannustinta vapaaehtoisesti kehittää tai noudattaa toisen rahastoyhtiön<br />
kehittämää käytäntöä ilman laissa asetettua erityistä velvollisuutta. Tiedonantovelvollisuutta<br />
normitettaessa on kuitenkin huomioitava, että sijoitusrahastojen keskinäisen<br />
vertailun helpottamisen lisäksi on tärkeää, että informaatiosisältö yhdenmukaistetaan<br />
myös muiden sijoitusvaihtoehtojen, kuten talletusten, velkakirjojen, vakuutusten,<br />
osakkeiden <strong>ja</strong> muiden arvopapereiden kanssa. Vain siten eri sijoituskohteiden<br />
neutraliteetti voidaan varmistaa <strong>ja</strong> taata sijoitusten oh<strong>ja</strong>utuminen markkinalähtöisesti<br />
eri sijoituskohteisiin 56 .<br />
Ulkoisvaikutuksista huolimatta lainsäädännössä asetettu tiedonantovelvollisuus<br />
ei välttämättä johda markkinaehtoista ratkaisua parempaan lopputulokseen, koska<br />
lainsäätäjälle voi olla vaikeaa arvioida, milloin rahastoyhtiöille asetettu tiedonantovelvollisuus<br />
on optimaalinen 57 . Pahimmillaan liian tiukka tiedonantovelvollisuus saattaa<br />
johtaa informaation tuottamiseen yhteiskunnan kannalta katsottuna liian paljon. Rahastoyhtiö<br />
saattaa joutua julkistamaan arvokasta informaatiota kilpailijoille tai muille<br />
sijoittajille, mikä voi heikentää sijoitusrahastojen toimintamahdollisuuksia <strong>ja</strong> pienentää<br />
sijoitusrahaston tuottoa. 58 Lisäksi, jos eri sijoituskohteiden neutraliteettia ei huomioida,<br />
tiedonantovelvollisuudella voidaan luoda mielikuva toista sijoituskohdetta paremmasta<br />
<strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>sta, jolloin sijoituskohteeseen oh<strong>ja</strong>utuu sijoituksia enemmän<br />
kuin mitä tehokkuus edellyttäisi. Toisaalta on kyseenalaista, kuinka paljon tiedonantovelvollisuus<br />
parantaa sijoitusrahastojen keskinäistä vertailua, koska merkittävimmät<br />
rahastoluokitukset <strong>ja</strong> -vertailut eivät perustu tälläkään hetkellä rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuuden<br />
informaatiosisältöön.<br />
54 Alexeeva ym. (2000), s. 64 <strong>ja</strong> 220.<br />
55 Sinänsä vertailun mahdollistaminen ei edellytä säännösten kir<strong>ja</strong>amista lainsäädäntöön. Esimerkiksi<br />
itsesääntelyorganisaatiot voivat huolehtia vertailumahdollisuuden toteuttamisesta, kuten Suomessa<br />
on osittain tehtykin. Ks. SRY (2001).<br />
56 Ks. neutraliteetin tärkeydestä esimerkiksi Wahlroos (1997). Keskeinen epäneutraalisuutta aiheuttava<br />
tekijä on, että sijoitusrahastojen markkinointi- <strong>ja</strong> tiedonantovelvollisuudet ovat tiukemmat kuin<br />
vakuutusyhtiöiden tarjoamien sijoitusvakuutusten, joiden tuotto on sidottu sijoitusrahastoon, tarjoamiseen<br />
liittyvät velvollisuudet (Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 370). Siva-työryhmä pyrki selvityksessään<br />
arvioimaan, millaista lainsäädäntöä tarvitaan varmistamaan Suomessa tarjottavien säästö-, sijoitus-<br />
<strong>ja</strong> henkivakuutustuotteiden kilpailuedellytysten keskinäinen tasapuolisuus. Ks. myös Siva-työryhmä<br />
(2003a) <strong>ja</strong> Siva-työryhmä (2003b).<br />
57 Romano (1998), s. 2375 <strong>ja</strong> 2381.<br />
58 Ks. Wermers (2001). Ks. myös Romano (1998), s. 2377 <strong>ja</strong> 2380, jonka mukaan julkisesti noteerattujen<br />
yhtiöiden tiedonantovelvollisuus on vähentänyt yritysten rahoitusmahdollisuuksia sekä lisännyt<br />
yritysten riskejä.<br />
125
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
5.4 Tiedonantovelvollisuuden tehokkuus<br />
AML:n totuudenvastaisten <strong>ja</strong> harhaanjohtavien tietojen antokielto on legitimoivissa<br />
transaktiokustannusten minimoinnilla. Rahastoyhtiön ei tarvitse uhrata resursse<strong>ja</strong> julkaisemansa<br />
informaation paikkansapitävyyden todistamiseksi. Se säästää sekä rahastoyhtiön<br />
että rahastosijoittajien kustannuksia. Sen si<strong>ja</strong>an informaation julkistamisvelvollisuudelle<br />
näyttäisi olevan vähemmän perusteita. Kilpailullisilla markkinoilla rahastoyhtiöllä<br />
on kannustin julkistaa informaatiota yhteiskunnallisen optimin verran.<br />
Erilaiset markkinahäiriöt saattavat kuitenkin estää sen, että informaatiotuotanto on<br />
yhteiskunnallisesti optimaalisella tasolla. Tällöin tiedonantovelvollisuuden avulla voidaan<br />
ensinnäkin torjua moraalista uhkapeliä velvoittamalla rahastoyhtiö julkistamaan<br />
informaatiota potentiaalisista intressitilanteista. Toiseksi tiedonantovelvollisuudella<br />
voidaan saada aikaan positiivisia ulkoisvaikutuksia, jos se helpottaa sijoitusrahastojen<br />
vertailua <strong>ja</strong> parantaa sitä kautta markkinamekanismien toimintaa.<br />
Lainsäätäjä on kuitenkin rahastoyhtiötä huonommassa asemassa arvioimaan, millä<br />
tiedonannon tasolla yhteiskunnallinen optimi saavutetaan. Ilman tiedonantovelvollisuutta<br />
<strong>ja</strong> ilman markkinahäiriöitä rahastoyhtiöllä on kannustin tuottaa informaatiota,<br />
kunnes informaation tuotannon ra<strong>ja</strong>tuotto on ra<strong>ja</strong>kustannuksen suuruinen. Koska<br />
rahastoyhtiön johdon palkkaus on sidottu yhtiön menestykseen, sillä on kannustin<br />
saavuttaa tasapaino informaation tuottamisesta saatavan hyödyn <strong>ja</strong> siitä aiheutuvien<br />
kustannuksien välille. Sen si<strong>ja</strong>an lainsäätäjällä ei ole vastaavaa kannustinta yhteiskunnallisen<br />
optimin saavuttamiseen. Edelleen, jos tiedonantovelvollisuus asetetaan kaikille<br />
rahastoyhtiöille <strong>ja</strong> sijoitusrahastoille yhtäläiseksi, optimaalista informaatiotuotantoa<br />
ei voida saavuttaa, koska eri rahastoyhtiöt <strong>ja</strong> <strong>sijoitusrahastot</strong> saavuttavat optiminsa<br />
eri tuotantomäärillä. 59 Lisäksi myös päätöksentekijöiden rajoittunut rationaalisuus<br />
saattaa vähentää sääntelyn tarkoituksenmukaisuutta. Lainsäätäjä on altis erilaisille<br />
päätöksentekovirheille. Usein lainsäädäntö kopioidaan muista maista, mikä saattaa<br />
uusklassisen taloustieteen oletusten vastaisesti johtaa epärationaaliseen toisten<br />
päätöksentekijöiden päätösten imitoimiseen. Lainsäädännössä asetettu tiedonannon<br />
taso saattaa myös toimia ankkuripisteenä, johon julkistettavan informaation määrää<br />
verrataan. Tällöin rahastoyhtiöllä voi olla kannustin julkaista informaatiota liian paljon,<br />
jos se pitää lainsäädännössä asetettua tasoa vähimmäistasona. Toisaalta rahastoyhtiöllä<br />
voi myös olla kannustin julkistaa liian paljon informaatiota välttääkseen vahingonkorvauskanteet,<br />
vaikka se ei olisi tehokkuuden kannalta hyödyllistä 60 .<br />
Epäoptimaalinen tiedonantovelvollisuus aiheuttaa rahastosijoittajille tehokkuustappiota<br />
riippumatta siitä, johtuuko se lainsäätäjän päätöksentekovirheistä vai markkinahäiriöistä.<br />
Alle optimitason jäävä informaatiotuotanto aiheuttaa rahastosijoittajille<br />
haittaa, koska se estää sijoittajia saamasta informaatiota, jonka he tarvitsevat.<br />
Vastaavasti liian paljon informaatiota pal<strong>ja</strong>stava tiedonantovelvollisuus ei ole rahas-<br />
59 Bainbridge (1999), s. 30.<br />
60 Tällaisesta päätöksentekovirheestä käytetään nimitystä hindsight-bias ("jälkiviisausvirhe"). Päätöksentekijä<br />
arvioi tällöin tapahtuman todennäköisyyden suuremmaksi, kuin mitä se todellisuudessa on.<br />
Ks Bainbridge (1999), s. 30 <strong>ja</strong> Jolls ym. (1998), s. 1523.<br />
126
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
tosijoittajien intressien mukainen. Viime kädessä informaation tuottamiskustannukset<br />
lankeavat rahastosijoittajien maksettavaksi, eikä heidän etunsa mukaista ole, että<br />
rahastoyhtiö uhraa resursse<strong>ja</strong> informaation julkaisemiseen, jos se ei tuota vähintään<br />
vastaavan suuruista hyötyä. 61<br />
Tiedonantovelvollisuuden kustannuksia aiheutuu ensinnäkin informaation hankkimisesta<br />
<strong>ja</strong> prosessoinnista. Käytännössä tiedonantovelvollisuus ei merkittävästi lisää<br />
näitä kustannuksia, koska rahastoyhtiön tehokas hallinnointi <strong>ja</strong> johtaminen sekä<br />
rahastoyhtiön kir<strong>ja</strong>npitovelvollisuus joka tapauksessa edellyttävät informaatiotuotantoa<br />
62 . Toiseksi rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuus voi pal<strong>ja</strong>staa kilpailijoille tai muille<br />
sijoittajille arvokasta tietoa esimerkiksi sijoitusrahaston sijoituspolitiikasta. Tällöin<br />
rahastoyhtiöllä ei ole kannustinta uhrata sijoittajien kannalta riittävästi resursse<strong>ja</strong> esimerkiksi<br />
sijoituskohteiden analysointiin. Kolmanneksi sääntely voi oh<strong>ja</strong>ta rahastosijoittajia<br />
harhaan, jos esimerkiksi vertailumahdollisuuksien lisääminen johtaa rahastosijoittajien<br />
kannalta vääränlaisiin rahastovertailuihin. Rahastosijoitta<strong>ja</strong> saattaa esimerkiksi<br />
erehtyä vertailemaan sijoitusrahasto<strong>ja</strong> jonkin numeerisen tunnusluvun avulla,<br />
vaikka se ei olisi hänen etunsa mukaista. Lisäksi vertailumahdollisuuksien lisääminen<br />
saattaa aiheuttaa vain ylimääräisiä kustannuksia rahastosijoittajille, jos he eivät käytä<br />
vertailu<strong>ja</strong> hyväkseen. 63<br />
5.5 Tiedonantovelvollisuus <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa<br />
5.5.1 Palkkioiden julkaiseminen<br />
Tiedonantovelvollisuuden avulla pyritään ehkäisemään erityisesti intressiristiriito<strong>ja</strong>,<br />
jotka liittyvät yhtäältä rahastoyhtiön tai sen läheisyydessä toimivien yhtiöiden perimiin<br />
maksuihin <strong>ja</strong> palkkioihin sekä toisaalta sijoitusrahaston riskillisyyteen 64 . Palkkioihin<br />
<strong>ja</strong> maksuihin liittyvien intressiristiriitojen ehkäisemiseksi on katsottu tärkeäksi,<br />
että rahastoyhtiön tulisi julkaista kaikki rahastosijoittajilta perityt palkkiot <strong>ja</strong> muut<br />
maksut 65 .Erityisen ongelmallisena on nähty sellaiset maksut, jotka maksetaan suo-<br />
61 Ks. myös Bainbridge (1999), s. 29.<br />
62 Gertner (1997), s. 608.<br />
63 Esimerkiksi yhdysvaltalaisen sijoitusrahastojen itsesäätelyorganisaation ICI:n vuonna 1997 tekemän<br />
tutkimuksen mukaan sijoittajista vain 29 prosenttia käytti sijoitusrahaston rahastoesitettä tai vuosikertomusta<br />
vertailuun muiden vastaavanlaisten rahastojen kanssa. Tutkimuksen mukaan esitettä käytettiin<br />
pääasiassa rahaston sijoituspolitiikan, pitkän aikavälin tuoton <strong>ja</strong> riskin sekä palkkioiden <strong>ja</strong><br />
muiden mahdollisten kustannuksen selville saamiseksi. Vuosikertomusta puolestaan käytettiin pääasiassa<br />
sellaisten asioiden selville saamiseksi kuten, millaisiin yhtiöihin rahasto sijoittaa, mikä osuus<br />
rahastosta on sijoitettuna tiettyyn yhtiöön, mikä on rahaston tuotto. Tutkimuksen kysymyksenasettelu<br />
todennäköisesti aliarvioi vertailun hyväksikäyttöä, koska epäselväksi jää esimerkiksi se, missä määrin<br />
tietoa rahaston sijoituspolitiikasta käytetään vertailuun tiedostamatta. Ks. ICI (1997), s. 26-28.<br />
64 IOSCO (2000), s. 13. Ks. myös Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 246 <strong>ja</strong> 256. Heidän mukaansa sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
kannalta olennaista informaatiosisältöä rahastoesitteessä <strong>ja</strong> määräaikaiskatsauksissa ovat sijoitusrahaston<br />
sijoituspolitiikkaan liittyvät ominaisuudet sekä sijoitusrahaston kulut.<br />
65 IOSCO (2000), s. 13, <strong>ja</strong> IOSCO (2002b), s. 29. Ks. myös Stromberg (1998).<br />
127
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
raan rahastoyhtiön pääomasta. Tällöin rahastosijoitta<strong>ja</strong> ei välttämättä tiedä, mitä maksu<strong>ja</strong><br />
sijoitusrahastolta peritään. 66 Sijoittajien keskuudessa on herännyt epäilyjä, että<br />
jotkut <strong>sijoitusrahastot</strong> käyvät liian aktiivisesti arvopaperikauppaa tuottaakseen kaupankäyntitulo<strong>ja</strong><br />
saman konsernin osakevälittäjälle 67 . Se on osaltaan johtanut vaatimuksiin,<br />
että sijoitusrahaston salkun koostumus <strong>ja</strong> siinä tapahtuneet muutokset on<br />
julkaistava useammin <strong>ja</strong> nopeammin 68 .<br />
Suomessa rahastoyhtiöiden perimät hallinnointipalkkiot kattavat vallitsevan käytännön<br />
mukaan lähes kaikki sijoitusrahaston hallinnointiin liittyvien tehtävien hoitamisesta<br />
rahastoyhtiölle aiheutuvat kustannukset. Se sisältää muun muassa rahastoyhtiölle<br />
aiheutuvat kustannukset rahaston sijoitustoiminnan hoitamisesta <strong>ja</strong> rahaston<br />
varsinaisen hallinnon hoitamisesta, kuten arvonlaskennasta, osuusrekisterin ylläpidosta<br />
<strong>ja</strong> rahaston markkinoinnista. Sijoitusrahaston pääomasta veloitetaan vain arvopaperinvälittäjille<br />
suoritettavat välityspalkkiot rahastoon kuuluvien arvopapereiden<br />
<strong>ja</strong> muiden sijoituskohteiden ostoista <strong>ja</strong> myynneistä kyseisen toimenpiteen yhteydessä.<br />
69 SRL 41 §:n mukaan sijoitusrahaston säännöissä on mainittava rahastoyhtiölle<br />
maksettavan hallinnointipalkkion <strong>ja</strong> säilytysyhteisölle maksettavan säilytyspalkkion perusteista.<br />
Rahastoyhtiön hallitus määrittelee rahaston säännöissä palkkioiden perusteet,<br />
jotka ilmaisevat kunkin palkkion enimmäismäärän. Rahaston säännöissä on ilmoitettava<br />
myös merkintä- <strong>ja</strong> lunastuspalkkioista sekä muista mahdollisista säännöllisistä<br />
kuluista. Sijoitusrahaston vuosikertomuksessa on puolestaan annettava selvitys<br />
sijoitusrahaston varoista rahastoyhtiölle <strong>ja</strong> säilytysyhteisölle maksetuista palkkioista.<br />
Lisäksi rahastoyhtiön on esitettävä selvitys sijoitusrahaston sijoituskohteena olleiden<br />
rahastojen vastaavista kuluista, mikäli sijoitusrahasto voi sijoittaa varo<strong>ja</strong>an toisten sijoitusrahastojen<br />
rahasto-osuuksiin. 70 Vuosikertomuksen yhteydessä rahastoyhtiöt eivät<br />
joudu erittelemään välityspalkkioista sijoitusrahastoille aiheutuvia kulu<strong>ja</strong>. Sen si<strong>ja</strong>an<br />
Suomen Sijoitusrahastoyhdistyksen ohjeiden mukaan sijoitusrahastojen tulee<br />
kuitenkin ilmoittaa, millainen osuus kaupankäyntikuluista menee sijoitusrahaston kanssa<br />
samaan konserniin <strong>ja</strong> vastaavasti millainen osuus konsernin ulkopuolelle. Lisäksi<br />
sijoitusrahastojen on ilmoitettava salkunkiertonopeutensa. 71<br />
Sen si<strong>ja</strong>an esimerkiksi Yhdysvalloissa rahastoyhtiöt voivat periä rahasto-osuuksien<br />
<strong>ja</strong>kelusta Investment Company Act 12b-1:n perusteella erillistä maksua. Vastaavasti<br />
esimerkiksi Luxemburgiin rekisteröityjen sijoitusrahastojen osalta suomalaisetkin<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat joutua maksamaan erillisiä kustannuseriä, kuten<br />
tilintarkastusmaksu<strong>ja</strong>, vuosikertomuksen painattamisesta <strong>ja</strong> toimittamisesta aiheutuvia<br />
kulu<strong>ja</strong> sekä edustuskulu<strong>ja</strong>.<br />
66 Yhdysvalloissa tällaisista palkkioista <strong>ja</strong> maksuista käytetään nimitystä soft dollars.<br />
67 Esimerkiksi Strombergin (1998) mielestä Kanadassa palkkioiden läpinäkymättömyys yhdessä sen<br />
tekijän kanssa, että 1990-luvun loppupuolella sijoitusrahastojen tuotot olivat poikkeuksellinen suuria,<br />
salli rahastoyhtiöiden kasvattaa palkkiotuotto<strong>ja</strong>an rahastosijoittajien kustannuksella.<br />
68 Stromberg (1998), s. 108, <strong>ja</strong> Leppiniemi (2000), s. 81.<br />
69 HE 202/1998 vp, s.18, <strong>ja</strong> Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 185.<br />
70 Ks. TilinpäätösVMp 12 §.<br />
71 SRY (2001).<br />
128
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Kuinka palkkioiden ilmoittamisella voidaan ehkäistä moraalista uhkapeliä eli estää<br />
rahastoyhtiötä ei perimästä ylisuuria maksu<strong>ja</strong> rahastosijoittajien tietämättä? Kilpailullisilla<br />
markkinoilla rahastoyhtiö ei voi veloittaa <strong>ja</strong>tkuvasti ylisuuria palkkioita.<br />
Ylisuuret palkkiot vaikuttavat sijoitusrahaston tuottoon negatiivisesti. Koska sijoitusrahaston<br />
historiallinen tuotto on sijoitusrahaston valintaan eniten vaikuttava tekijä,<br />
rahastoyhtiöllä on kannustin minimoida rahasto-osuudenomistajille aiheutuvia kustannuksia.<br />
Jos sijoitusrahasto esimerkiksi käy liian aktiivisesti arvopaperikauppaa, se<br />
pienentää sijoitusrahaston tuottoa. Sijoitusrahastojen keskinäinen kilpailu kannustaa<br />
rahastoyhtiötä toimimaan tehokkaasti, jolloin niillä ole varaa tehdä arvopaperikauppo<strong>ja</strong><br />
epäedullisin hinnoin.<br />
Käytännössä on erotettavissa kolme tilannetta, joissa markkinamekanismit yksistään<br />
eivät ehkäise moraalista uhkapeliä. Ensinnäkin markkinamekanismit eivät toimi<br />
välttämättä uusien sijoitusrahastojen kohdalla. Uusilla sijoitusrahastoilla ei ole tuottohistoriaa<br />
<strong>ja</strong> rahastosijoitta<strong>ja</strong>t tekevät sijoituspäätöksensä muiden ominaisuuksien<br />
perusteella. Tällöin rahastoyhtiöllä periaatteessa olisi mahdollisuus periä ylisuuria<br />
palkkiota. Kuitenkin <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan käynnistymisen jälkeen sitä tullaan arvioimaan<br />
lähinnä sen nimellisen tai riskikor<strong>ja</strong>tun tuoton perusteella. Tällöin uusien<br />
sijoitusrahastomerkintöjen menetys ex post ehkäisee moraalista uhkapeliä etukäteen.<br />
Toiseksi markkinamekanismit eivät ehkäise moraalista uhkapeliä, jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t<br />
investoivat sijoitusrahastoihin niiden historiallisesta tuotosta riippumatta. Se<br />
ei kuitenkaan tarkoita sitä, että rahastoyhtiö voisi <strong>ja</strong>tkuvasti periä ylisuuria palkkioita.<br />
Rahastoyhtiölle maineen menettämisestä aiheutuvat kustannukset voivat olla huomattavat,<br />
jos tällainen moraalinen uhkapeli tulee julki. Siten mainekustannukset ehkäisevät<br />
ylisuurten palkkioiden veloittamista. Ja vaikka mainekustannukset eivät ehkäisisikään<br />
moraalista uhkapeliä riittävästi, tiedonantovelvollisuus ei ratkaise ongelmaa,<br />
koska kyse on enemmän rahastosijoitta<strong>ja</strong>n liikkuvuuteen <strong>ja</strong> epärationaalisen käyttäytymiseen<br />
liittyvistä ongelmista kuin epäsymmetrisen informaation ongelmista.<br />
Kolmanneksi sellaisten sijoitusrahastojen kohdalla, joiden tuotto suhteessa muihin<br />
vertailuryhmän sijoitusrahastoihin on ollut ylivertainen, on mahdollisuus ylimääräisten<br />
palkkioiden veloittamiseen. Tällöinkään rahastoyhtiöllä ei ole välttämättä kannustinta<br />
moraaliseen uhkapeliin, koska mitä suurempi on sijoitusrahaston absoluuttinen<br />
tuotto <strong>ja</strong> tuotto suhteessa muihin sijoitusrahastoihin, sitä enemmän <strong>ja</strong> sitä varmemmin<br />
rahastoyhtiö saa uusia rahastosijoituksia. Lisäksi sijoitusrahaston säännöissä<br />
ilmoitettava palkkioiden enimmäismäärä estää rahastoyhtiötä veloittamasta suurempaa<br />
palkkiota lukuun ottamatta mahdollisia palkkioita, jotka maksetaan sijoitusrahaston<br />
pääomasta.<br />
Voidaanko kaikkien rahastoyhtiön perimien palkkioiden julkistamista perustella<br />
vertailumahdollisuuksien aikaansaamilla positiivisilla ulkoisvaikutuksilla? Tällöin voidaan<br />
kuitenkin kyseenalaistaa se, tulisiko sijoitusrahasto<strong>ja</strong> ylipäätäänkään vertailla<br />
palkkioiden <strong>ja</strong> maksujen perusteella. Rahastosijoitta<strong>ja</strong>n perimmäisenä tavoitteena on<br />
kuitenkin mahdollisimman suuri (netto)tuotto annetulla riskillä. Sijoitusrahasto, jonka<br />
hallinnointipalkkio on pienin, ei ole välttämättä sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta paras vaihto-<br />
129
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
ehto. Vastaavasti kaupankäyntikuluille tai salkunkiertonopeudelle ei ole olemassa optimaalista<br />
määrää. Ne ovat jokaiselle sijoitusrahastolle yksilölliset <strong>ja</strong> ne voivat muuttua<br />
a<strong>ja</strong>nkohdasta toiseen. Edelleen esimerkiksi salkunkiertonopeuden, kuten muidenkin<br />
numeeristen tunnuslukujen, julkistaminen voi johtaa rahastosijoittajia harhaan.<br />
Jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t erehtyvät valitsemaan sijoitusrahaston salkunkiertonopeuden<br />
perusteella, he voivat altistua rationaalisuus -oletuksen vastaisesti status quo -päätöksentekovirheeseen.<br />
Tällöin päätös ei ole sijoittajien edun mukainen <strong>ja</strong> salkunkiertonopeus<br />
voi esimerkiksi oh<strong>ja</strong>ta sijoituksia keinotekoisesti osakerahastoista rahamarkkinarahastoihin.<br />
Rahastoyhtiön perimien palkkioiden <strong>ja</strong> maksujen raportointi kuitenkin helpottaa<br />
rahastoyhtiön tarjoamien palveluiden, kuten sijoituskohteiden analyysipalvelun, arviointia.<br />
Koska eri <strong>sijoitusrahastot</strong> voivat olla huomattavan erilaiset tällaisten palvelujen<br />
määrän <strong>ja</strong> laadun suhteen, erot sijoitusrahastojen tuoton suhteen saattavat riippua<br />
yhtä hyvin rahastoyhtiön ammattitaidosta tai tarjottujen palveluiden erilaisuudesta.<br />
Tällöin kustannusten julkistaminen saattaa helpottaa sijoitusrahastojen ominaisuuksien<br />
arviointia <strong>ja</strong> rahastosijoitta<strong>ja</strong> voi valita palvelupreferensseilleen sopivan<br />
sijoitusrahaston. 72 Toisaalta suuremmat palkkiotkaan eivät välttämättä takaa parempaa<br />
laatua 73 . Palkkioiden <strong>ja</strong> maksujen julkaiseminen ei kuitenkaan aiheuta ylimääräisiä<br />
kustannuksia, joten ei ole perusteita sille, miksi niitä ei kannattaisi julkaista. Sen<br />
si<strong>ja</strong>an samaa ei voi sanoa salkunkiertonopeudesta eritoten, kun otetaan huomioon,<br />
että sijoitusrahaston kaupankäyntikulut käyvät ilmi määräaikaiskatsauksista. Vertailtavuuden<br />
kannalta on hyvä, että eri tunnusluvuille, kuten salkunkiertonopeus, luodaan<br />
yhtenäiset laskentakäytännöt, mutta rahastoyhtiöitä ei tulisi velvoittaa julkistamaan<br />
tällaisia tunnusluku<strong>ja</strong>. 74<br />
5.5.2 Sijoitusrahaston riskien <strong>ja</strong> salkun koostumuksen<br />
julkaiseminen<br />
Intressiristiriitojen ehkäisemiseksi on nähty tärkeänä, että rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voivat arvioida<br />
sijoitusrahaston riskillisyyttä <strong>ja</strong> riskinottoa objektiivisesti. Koska rahastoyhtiön<br />
palkkio riippuu sijoitusrahaston pääoman määrästä, rahastoyhtiöllä on kannustin<br />
ryhtyä moraaliseen uhkapeliin <strong>ja</strong> ottaa riskejä hallinnointipalkkion kasvattamiseksi 75 .<br />
Riskinottoa pahentaa lisäksi se, että rahastosijoitta<strong>ja</strong>t valitsevat sijoitusrahaston pääasiassa<br />
edellisen periodin tuoton perusteella, mutta eivät lunasta rahasto-osuuksiaan<br />
takaisin, jos sijoitusrahaston tuotto on muita sijoitusrahasto<strong>ja</strong> huonompi. Se merkitsee<br />
rahastoyhtiölle optiota: rahastoyhtiön kannattaa joka tapauksessa ottaa riskejä,<br />
vaikka se olisi rahastosijoittajien intressien vastaista.<br />
72 Baumol ym. (1990), s. 220.<br />
73 Ks. esimerkiksi Liljeblom <strong>ja</strong> Löflund (1995).<br />
74 Tässä yhteydessä on syytä huomioida, että vaikka pörssiyhtiöidenkin on julkaistava erilaisia tunnusluku<strong>ja</strong>,<br />
vastaavaa harhaanjohtamisen vaaraa ei ole, koska piensijoittajia suo<strong>ja</strong>a ammattisijoittajien läsnäolo<br />
arvopaperimarkkinoilla.<br />
75 IOSCO (2000), s. 8.<br />
130
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Sijoitusrahaston riskistä tiedottaminen on ylipäätänsäkin nähty tärkeänä, jotta<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t <strong>ja</strong> heidän mahdolliset neuvonanta<strong>ja</strong>nsa voivat arvioida, onko sijoitusrahaston<br />
sijoituspolitiikka <strong>ja</strong> riskinotto sopusoinnussa sijoittajien tavoitteiden kanssa. Jos<br />
sijoitusrahaston sijoituspolitiikka ei ole rahastosijoittajien odotusten mukainen, rahastosijoitta<strong>ja</strong>t<br />
voivat kärsiä odottamattomista tappioista. Tällaisten tappioiden lisäksi<br />
se, että sijoitta<strong>ja</strong>t eivät tiedä mihin sijoitusrahasto heidän varo<strong>ja</strong>an tosiasiassa sijoittaa,<br />
voivat horjuttaa sijoittajien luottamusta sijoitusrahasto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> arvopaperimarkkinoita<br />
kohtaan.<br />
Eri maiden lainsäädännössä sijoitusrahaston sijoituspolitiikkaa koskevan tiedonantovelvollisuuden<br />
informaatiosisältö poikkeaa hieman toisistaan. Yleensä rahastoesitteessä<br />
on kuitenkin esitettävä, minkälaisia riskejä rahaston sijoitussalkkuun kohdistuu.<br />
Myös riskien ilmaisemista numeeristen tunnuslukujen avulla on selvitetty eri<br />
maiden lainsäädäntöhankkeissa, mutta niiden käyttöönotto on kaatunut tunnuslukujen<br />
validiusongelmiin 76 . Suomessa SRL 41.1,2 §:n mukaan sijoitusrahaston säännöissä<br />
on ainakin mainittava <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan tarkoitus <strong>ja</strong> sijoitusrahaston varojen<br />
sijoittamisesta. Lain esitöiden (HE 309/1992 vp) mukaan tämä tarkoittaa muun<br />
muassa sitä, että sijoitusrahaston säännöissä on mainittava, millaisia riskejä rahasto<br />
sijoitustoiminnassaan ottaa <strong>ja</strong> missä laajuudessa. Käytännössä sijoitusrahaston säännöissä<br />
kerrotaan vain ne arvopaperilajit <strong>ja</strong> arvopaperipörssit, joihin sijoitusrahasto<br />
voi sijoittaa 77 . Sijoitusrahaston vuosikertomuksessa tilinpäätöksen liitetietojen yhteydessä<br />
on annettava selvitys sijoitusrahaston varojen sisällöstä. Siinä on eriteltävä kaikki<br />
sijoitusrahastoihin kuuluvat varallisuuserät. 78 Sijoitussalkun koostumuksen julkistamisvelvollisuudella<br />
on pyritty siihen, että rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voisivat paremmin arvioida<br />
sijoitusrahaston riskillisyyttä 79 . Se on nähty tärkeäksi myös rahastosijoitusten ha<strong>ja</strong>uttamisen<br />
kannalta. Ilman salkun koostumuksen julkaisemista sijoitta<strong>ja</strong>t eivät voi<br />
ha<strong>ja</strong>uttaa rahastosijoituksiaan tehokkaasti. Sijoitusrahaston sijoitukset saattavat esimerkiksi<br />
poiketa siitä, mitä sijoitusrahaston tyyppi antaisi olettaa. Lisäksi eri tyyppiset<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong> saattavat sisältää samo<strong>ja</strong> arvopapereita. Tällainen informaation<br />
epäsymmetria voi altistaa sijoitta<strong>ja</strong>n turhille riskeille. Ilman sijoitusrahaston salkun<br />
koostumuksen julkaisemista sijoitta<strong>ja</strong>t eivät pysty arvioimaan, onko heidän sijoitussalkkunsa<br />
ha<strong>ja</strong>utettu vai sisältääkö se vaarallisia riskikeskittymiä. 80<br />
Missä määrin sijoitusrahaston riskien kuvaamisella voidaan parantaa markkinamekanismien<br />
toimintaa? Tällöin on ensinnäkin kyse siitä, kuinka paljon lisäarvoa tiedonantovelvollisuudella<br />
on suhteessa jo olemassa oleviin rahastoluokituksiin tai ver-<br />
76 Ks. Alexeeva ym. (2000), s. 219. Ks. myös SEC release Nos. 33-7153.<br />
77 Huhtikuun 2004 alusta voimaan tulleen SRL:n muutoksen (224/2004) jälkeen sijoitusrahastojen säännöissä<br />
ei ole tarvinnut luetella niitä markkinapaikko<strong>ja</strong>, joille sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> voidaan sijoittaa.<br />
HE 110/2003 vp, s. 18, mukaan vaatimus markkinapaikkojen luettelemisesta on menettänyt tarkoituksensa<br />
niin <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n kuin rahastoyhtiön valvonnan näkökulmasta, koska rahastoyhtiöt<br />
luettelevat säännöissään varmuuden vuoksi suuren joukon mahdollisesti tarpeellisia markkinapaikko<strong>ja</strong>,<br />
joista suurimmalle osalle ei käytännössä kuitenkaan sijoitusrahaston varo<strong>ja</strong> sijoiteta.<br />
78 Ks. TilinpäätösVMp 10 §.<br />
79 Alexeeva ym. (2000), s. 219-229.<br />
80 Mullard (2000), s. 7.<br />
131
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
tailuihin. Määräaikaiskatsauksien sanallista arviointia lukuun ottamatta kaikki yleisesti<br />
käytetyt riskimittarit ovat lehdistön <strong>ja</strong> luokittelijoiden käytettävissä, <strong>ja</strong> siten myös<br />
rahastosijoittajien käytettävissä, ilman tiedonantovelvollisuuttakin. Eri vertailujen<br />
ongelma saattaa kuitenkin olla se, että ne puutteistaan johtuen voivat johtaa rahastosijoittajia<br />
harhaan. Tällöin lainsäädännössä asetetulla tiedonantovelvollisuudella voidaan<br />
esittää lainsäätäjän (subjektiivinen) kanta siitä, mitä asioita lainsäätäjä pitää tärkeänä,<br />
<strong>ja</strong> mitä seikko<strong>ja</strong> sijoittajien kenties tulisi huomioida. Toiseksi, jos sijoitusrahaston<br />
salkun koostumuksen julkistamisessa olisi kyse pelkästään siitä, että sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
eivät voi ha<strong>ja</strong>uttaa rahastosijoituksiaan, tiedonantovelvollisuudelle ei olisi perusteita.<br />
Rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voisivat ottaa salkun koostumuksen puuttumisen huomioon tuottovaatimuksessaan.<br />
Tällöin rahastoyhtiöllä olisi kannustin julkistaa informaatiota yhteiskunnallisen<br />
optimin verran, koska informaation julkistaminen lisäisi sijoituksia<br />
rahastoyhtiön sijoitusrahastoihin.<br />
Kolmanneksi kysymys on siitä, onko riskien tiedottamisesta ylipäätäänkään hyötyä<br />
markkinamekanismien toiminnan varmistamisen kannalta, jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t<br />
eivät lunasta rahasto-osuuksia, vaikka sijoitusrahaston menestys on ollut muita huonompi.<br />
Jos rahastoyhtiö palkitaan joka tapauksessa riskinottamisesta - riskinotonhan<br />
voi tulkita myös siten, että rahastoyhtiö on hyödyntänyt näkemystään tai ammattitaitoaan<br />
- ei edistyneimmilläkään tiedonantotavoilla voida estää moraalista uhkapeliä.<br />
Pelkästään nimellisen tuottoprosentin julkaiseminen riittävän pitkältä aikaväliltä on<br />
intressiristiriitojen ehkäisyn kannalta riittävä, jos sijoitta<strong>ja</strong>t käyttäisivät aktiivisesti rahasto-osuuksien<br />
lunastusoikeutta.<br />
Kun kaikki oleellinen informaatio on jo nyt rahastosijoittajien käytettävissä, tiedonantovelvollisuuden<br />
avulla voidaan standardisoida informaatio luettavampaa muotoon.<br />
Standardoinnilla voidaan ehkäistä mahdollisia markkinahäiriöitä, jotka johtuvat<br />
rahastosijoittajien rajoittuneesta rationaalisuudesta eli siitä, että he eivät uusklassisen<br />
taloustieteen oletusten vastaisesti ymmärrä käytettävissä olevaa informaatiota.<br />
Samalla saadaan aikaan positiivisia ulkoisvaikutuksia, kun rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voivat vertailla<br />
sijoitusrahastojen riskinottoa. Edelleen informaatiosisällön painotuksilla voidaan<br />
ehkäistä moraalista uhkapeliä kiinnittämällä rahastosijoittajien huomio potentiaalisiin<br />
intressiristiriitatilanteisiin. Jos rahastoyhtiöt syyllistyvät riskinottoon, kehittämällä<br />
informaatiosisältöä enemmän sijoitusrahastojen riskinottoa pal<strong>ja</strong>stavaksi voidaan<br />
markkinamekanismien toimintaa parantaa <strong>ja</strong> torjua moraalista uhkapeliä. Siten<br />
Suomen sijoitusrahastolainsäädännössäkin tulisi parantaa sijoitusrahastojen riskien<br />
kuvaamista nykyistä paremmaksi. Tähän Yhdysvaltain lainsäädännössä omaksuttu<br />
käytäntö antaa hyvän poh<strong>ja</strong>n. Sen si<strong>ja</strong>an nykyisen sijoitusrahastolainsäädännön mukainen<br />
salkun koostumuksen julkaisemistiheys <strong>ja</strong> -laajuus ovat riittäviä, vaikka salkun<br />
koostumuksen <strong>ja</strong> siinä tapahtuneiden muutosten julkaisemista on vaadittu Suomessakin<br />
julkaistavan nykyistä useammin 81 .<br />
81 Ks. esimerkiksi Leppiniemi (2000).<br />
132
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Sijoitusrahastojen salkun koostumuksen julkaisutiheyden kasvattamiselle on esitetty<br />
useita perustelu<strong>ja</strong>. Ensinnäkin sijoitusrahastojen on pelätty, <strong>ja</strong> yhdysvaltalaisissa<br />
tutkimuksissa todettu, kaunistelevan rahaston salkun koostumusta ennen sen julkistamispäivää<br />
82 . Salkun kaunistelussa on kyse siitä, että rahastot myyvät huonosti menestyneitä<br />
arvopapereita pois <strong>ja</strong> vastaavasti ostavat paremmin menestyneitä arvopapereita<br />
tilalle. Näin pyritään luomaan vaikutelma siitä, että sijoitusrahastossa on tehty<br />
oikeita <strong>ja</strong> oikea-aikaisia sijoituspäätöksiä. 83 Sijoitusrahastojen salkun kaunistelun on<br />
todettu olevan yleistä huonosti menestyneissä sijoitusrahastoissa 84 . Vastaavasti rahamarkkinarahastojen<br />
on todettu omistavan vähäriskisiä valtioiden velkakirjo<strong>ja</strong> salkun<br />
koostumuksen julkistamispäivänä enemmän kuin muina päivinä, jotta sijoitusrahasto<br />
näyttäisi turvallisemmalta <strong>ja</strong> konservatiivisemmalta kuin mitä se todellisuudessa on 85 .<br />
Toiseksi sijoitusrahastojen on todettu syyllistyvän sijoitusrahaston arvon keinotekoiseen<br />
nostamiseen 86 . Keinotekoista arvon nostamista on ilmennyt määräaikaiskatsauksien<br />
raportointia<strong>ja</strong>nkohdan yhteydessä ennen vuodenvaihdetta sekä neljännesvuosittain<br />
87 . Sijoitusrahaston kannattaa ostaa arvopapereita, joita sen sijoitussalkkuun<br />
jo sisältyy, esimerkiksi juuri ennen vuoden vaihdetta. Arvopaperien ostaminen<br />
nostaa sijoitussalkussa olevien arvopapereiden hintaa <strong>ja</strong> parantaa sijoitusrahaston tuottoa<br />
esimerkiksi rahastovertailussa <strong>ja</strong> vuosikertomuksessa. Koska sijoitusrahaston vuosituottoa<br />
käytetään yleensä erilaisten vertailujen poh<strong>ja</strong>na, sijoitusrahastolla on kannustin<br />
ryhtyä rahaston arvon keinotekoiseen manipuloimiseen tuottoluku<strong>ja</strong> parantaakseen,<br />
vaikka tuotto vastaavasti laskee raportointipäivän jälkeen. Tällainen sijoitusrahaston<br />
arvon manipulointi lisää uusia rahastomerkintöjä. Sijoitusrahaston arvon<br />
keinotekoinen nostaminen on rahastoyhtiön <strong>ja</strong> salkunhoitajien intresseissä etenkin<br />
silloin, kun niiden palkkio perustuu tuottosidonnaiseen kannustinpalkkioon. 88<br />
Lisäksi sijoitusrahastojen on todettu syyllistyvän moraaliseen uhkapeliin koskien<br />
sijoitusrahastoluokilla keinottelua. Eri vertailuissa <strong>ja</strong> luokituksissa <strong>sijoitusrahastot</strong> <strong>ja</strong>etaan<br />
eri luokkiin niiden sijoituspolitiikan mukaisesti. Parantaakseen sijoitusrahaston<br />
suorituskykyä suhteessa muihin saman luokan sijoitusrahastoihin, <strong>sijoitusrahastot</strong> ovat<br />
sijoittaneet varo<strong>ja</strong>an myös luokan ulkopuolisiin sijoituskohteisiin 89 . Koska sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
investoivat pääasiassa sellaisiin sijoitusrahastoihin, jotka ovat menestyneet rahastoluokassaan,<br />
sijoitusrahaston ei kannata pysytellä sellaisessa sijoitusstrategiassa, joka<br />
todennäköisesti johtaa lähelle luokan keskiarvoa 90 . Sijoitusrahaston salkunhoita<strong>ja</strong>a <strong>ja</strong><br />
rahastoyhtiötä ei palkita sellaisen sijoituspolitiikan noudattamisesta, joka on yhdenmukainen<br />
sijoitusrahaston luokituksen kanssa. Päinvastoin rahastoyhtiöllä on kan-<br />
82 Ilmiöstä käytetään englannin kielistä nimitystä windows dressing.<br />
83 Leppiniemi (2000).<br />
84 Brown <strong>ja</strong> Goetzmann (1997), s, 377. Ks. eläkerahastojen osalta vastaavasti: Lakonishok ym. (1991).<br />
85 Musto (1997).<br />
86 Ilmiöstä käytetään englannin kielistä nimitystä portfolio pumping (ks. Carhart ym. (1999)).<br />
87 Carhart ym. (1999).<br />
88 Mullard (2000), s. 15.<br />
89 Brown <strong>ja</strong> Goetzmann (1997), s. 374, <strong>ja</strong> Mullard (2000).<br />
90 Brown <strong>ja</strong> Goetzmann (1997), s. 395. Ks. millä perusteilla sijoitta<strong>ja</strong>t valitsevat sijoitusrahastonsa esimerkiksi<br />
Goezmann <strong>ja</strong> Peles (1997).<br />
133
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
nustin parantaa sijoitusrahaston suhteellista asemaa luokituksessa. Rahastoluokituksella<br />
manipuloinnin ehkäisemiseksi on vaadittu sijoitussalkun koostumuksen julkaisemisesta<br />
useammin, jotta markkinat voivat todeta <strong>ja</strong> mahdollisesti rangaista, jos sijoitusrahasto<br />
syyllistyy <strong>sijoitusrahastot</strong>yypeillä keinotteluun.<br />
Toisaalta sijoitusrahasto voi syyllistyä vastaavanlaiseen moraaliseen uhkapeliin<br />
käyttämällä harhaanjohtavaa sijoitusrahaston nimeä. Sijoitusrahasto voi käyttää esimerkiksi<br />
nimeä, joka viittaa tietynlaiseen sijoituspolitiikkaan, vaikka todellisuudessa<br />
rahaston sijoituspolitiikka on täysin erilainen. Tällaista menettely voidaan kuitenkin<br />
ehkäistä jo olemassa olevalla lainsäädännöllä. SRL 41.1 §:n mukaan sijoitusrahaston<br />
säännöissä on mainittava ainakin sijoitusrahaston toiminnan tarkoituksesta sekä sijoitusrahaston<br />
varojen sijoittamista. Vastaavasti AML 2.1 § kieltää arvopapereiden<br />
markkinoinnissa totuudenvastaisten <strong>ja</strong> harhaanjohtavien tietojen antamisen. Myös RL<br />
51:5 § soveltuu tahalliseen tai törkeästä huolimattomuutta koskevaan tiedottamisrikkomukseen.<br />
Lisäksi toiminimilain (ToiminimiL, 128/1979) 9 §:n mukaan toiminimi<br />
ei saa olla hyvän tavan tai yleisen järjestyksen vastainen eikä omiaan johtamaan yleisöä<br />
harhaan.<br />
Sijoitusrahaston arvon keinotekoinen nostaminen, rahastoluokituksella manipulointi<br />
tai salkun kaunistelu vääristävät sijoitusrahastojen vertailu<strong>ja</strong>, pienentävät sijoituksista<br />
saatavaa tuottoa <strong>ja</strong> saattavat johtaa sijoittajien kannalta vääriin sijoituspäätöksiin.<br />
Ne saattavat myös heikentää sijoittajien luottamusta sijoitusrahastomarkkinoita<br />
kohtaan. Siksi sijoitusrahastojen läpinäkyvyyden <strong>ja</strong> niitä kohtaan kohdistetun<br />
luottamuksen lisäämiseksi on ehdotettu sijoitusrahaston salkun koostumuksen <strong>ja</strong> siinä<br />
tapahtuneiden muutosten julkaisemista useammin <strong>ja</strong> nopeammin 91 . Tiedonannon<br />
toistumistiheyden kiristämistä on vaadittu, jotta pystyttäisiin ehkäisemään intressiristiriitojen<br />
syntymistä <strong>ja</strong> torjumaan niitä sijoittajien kannalta haitallisia menettelytapo<strong>ja</strong>,<br />
joita kahdesti vuodessa tai harvemmin tapahtuva tiedonanto mahdollistaa 92 .<br />
Salkun koostumuksen <strong>ja</strong> siinä tapahtuneiden muutosten nopeampi tai tiheämpi<br />
julkaisu saattaisi kuitenkin olla rahastosijoittajien edun vastaista 93 . Ensinnäkin liian<br />
usein tapahtuva tiedonanto lisäisi sijoitusrahastojen arvopaperien kaupankäynnistä<br />
aiheutuvia transaktiokustannuksia. Jos muilla sijoittajilla olisi käytettävissä oikea-aikainen<br />
<strong>ja</strong> tarkka informaatio sijoitusrahaston salkun koostumuksesta, he voisivat ennakoida<br />
sijoitusrahaston arvopaperikauppo<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> hyötyä etenkin suurimpien arvopaperierien<br />
kaupankäynnin aiheuttamasta hinnanmuutoksesta. 94 Tällainen kaupankäyntien<br />
ennakointi lisäisi arvopaperien kaupankäyntikustannuksia, koska arvopapereista<br />
maksettava ostohinta olisi korkeampi <strong>ja</strong> myyntihinta vastaavasti pienempi. Kapitalisoiduilla<br />
markkinoilla institutionaalisten sijoittajien arvopaperien kaupankäynnissä hinnanmuutosten<br />
on todettu aiheuttavan jopa kaksi kolmasosaa kaikista kaupankäyntikustannuksista.<br />
95 Esimerkiksi Yhdysvalloissa osakerahastojen kaupankäyntikustannus-<br />
91 Stromberg (1998), s. 108, Leppiniemi (2000) s. 81, Mullard (2000) <strong>ja</strong> Wermers (2001), s.1.<br />
92 Mullard (2000).<br />
93 Wermers (2001).<br />
94 Tällaisesta ennakoinnista käytetään englanninkielistä nimitystä front-running.<br />
95 Berkowitz <strong>ja</strong> Logue (2001), s. 67.<br />
134
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
ten on todettu olevan vuodessa vähintään puoli prosenttia sijoitusrahastojen pääomasta<br />
96 . Mitä vähemmän kapitalisoidut <strong>ja</strong> ohuemmat markkinat ovat, sitä suuremmaksi<br />
kaupankäyntikustannukset muodostuvat. Kaupankäyntikustannuksiin vaikuttavat<br />
myös kaupattavien arvopaperien määrä sekä vapaasti kaupan olevien osakkeiden<br />
määrä. Lisäksi kustannukset voivat nousta huomattavasti, jos transaktio tehdään<br />
lyhyellä aikavälillä. Suurten osake-erien kaupankäynti voi vaatia jopa kuukausia, jotta<br />
kaupankäyntikustannukset jäisivät mahdollisimman pieniksi, <strong>ja</strong> jotta muut sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
eivät voisi hyötyä kaupasta sijoitusrahaston kustannuksella. 97<br />
Lisääntyneet kaupankäyntikustannukset pienentävät sijoitusrahastojen tuottoa<br />
välittömästi. Välillisesti korkeammat kaupankäyntikustannukset puolestaan niukentavat<br />
salkunhoitajien mahdollisuuksia hyötyä väärinhinnoitelluista arvopapereista, mikä<br />
pienentää sijoitusrahastojen tuottoa entisestään. Lisääntyneet kaupankäyntikustannukset<br />
johtavat myös siihen, että <strong>sijoitusrahastot</strong> saattavat pyrkiä pidättäytymään kaupankäynnistä,<br />
vaikka se olisi sijoittajien edun mukaista. Sijoitusrahastot saattavat olla<br />
vastahakoisia käymään kauppaa etenkin epälikvideillä osakkeilla. Se puolestaan vähentää<br />
epälikvidien osakkeiden analysointiin uhrattu<strong>ja</strong> resursse<strong>ja</strong>, mikä puolestaan<br />
pienentää sijoitusrahastojen voitontekomahdollisuuksia. Lisäksi <strong>sijoitusrahastot</strong> saattaisivat<br />
joutua myymään osakkeita suurissa erissä, vaikka se aiheuttaisi sijoitusrahastolle<br />
huomattavat kustannukset. Suurten osake-erien kauppa saattaa kestää kuukausia,<br />
eikä edes sillä, että tiedon julkaisemiselle asetettaisiin viive, voida ehkäistä muiden<br />
sijoittajien hyötymistä sijoitusrahaston kustannuksella. 98<br />
Toiseksi liian usein tapahtuva salkun koostumuksen julkaiseminen tai koostumuksessa<br />
tapahtuneiden muutosten yksityiskohtainen raportointi saattaa johtaa vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaan<br />
<strong>ja</strong> pal<strong>ja</strong>staa kilpailijoille arvokasta informaatiota. Rahastoyhtiöt<br />
käyttävät huomattavia summia sijoituskohteiden analysointiin. Jos sijoitusrahastojen<br />
täytyy julkaista tietoa sijoituksistaan liian usein, muut <strong>sijoitusrahastot</strong> <strong>ja</strong> sijoitta<strong>ja</strong>t<br />
voivat jäljitellä sijoitusrahaston koostumusta ilman, että heille itselleen aiheutuu<br />
siitä kustannuksia. 99 Tällöin yksityiset sijoitta<strong>ja</strong>t voisivat hyötyä rahastoyhtiön kustantamista<br />
sijoitusanalyyseistä ilman, että he antaisivat varallisuutta rahastoyhtiön<br />
hoidettavaksi. Rahastoyhtiön analyysitoimintaan uhraamat kustannukset jäisivät jäljellejääneiden<br />
osuudenomistajien kannettavaksi, mikä laskisi sijoitusrahastojen tuottoa.<br />
100 Analyysitoiminnasta hyötymisen lisäksi rahastoyhtiön kilpaili<strong>ja</strong>t voisivat yrittää<br />
hyötyä sijoitusrahaston toteuttamasta sijoituspolitiikasta esimerkiksi mahdollisen osakkeiden<br />
ostostrategian suhteen. Jos salkun koostumus julkaistaisiin esimerkiksi kuukausittain,<br />
kilpaili<strong>ja</strong>t voisivat sijoitusten koostumusta tilastollisesti analysoimalla selvittää<br />
ostostrategian. Tällöin muiden sijoittajien, jotka tulkitsevat sijoitusrahaston os-<br />
96 Wermers (2000), s. 1681-1865.<br />
97 Wermers (2001), s. 6.<br />
98 Wermers (2001), s. 6.<br />
99 Ks. esimerkiksi Grinblatt, Titman <strong>ja</strong> Wermers (1995), jotka osoittivat, että salkun koostumuksen julkaisemista<br />
käytetään hyväksi toisen sijoitusrahastojen sijoituspolitiikan jäljittelyssä.<br />
100 Wermers (2001), s. 6-9.<br />
135
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
ton signaaliksi alihinnoitellusta osakkeesta, kannattaa ostaa osaketta, eikä sijoitusrahaston<br />
ole mahdollista toteuttaa strategiaansa täydellisesti. Rahastoyhtiön ei siis kannata<br />
uhrata resursse<strong>ja</strong> tutkimustoimintaan, koska kilpaili<strong>ja</strong>t voisivat saavuttaa saman<br />
tuoton pienemmin kustannuksia. Nopeampi julkaisutiheys saattaisi johtaa lyhytjänteisempään<br />
omaisuudenhoitoon, jotta muut eivät pystyisi jäljittelemään rahaston sijoituspolitiikkaa.<br />
Lisäksi rahastoilla olisi kannustin ryhtyä salkkujen kaunisteluun tai<br />
muuttaa kaupankäynnin ajoitusta optimaalisesta a<strong>ja</strong>nkohdasta raportointipäivän jälkeiseen<br />
a<strong>ja</strong>nkohtaan peitelläkseen strategiaansa, mikä aiheuttaisi sijoitusrahastoille<br />
ylimääräisiä kaupankäyntikustannuksia. 101<br />
Vapaamatkustamisesta aiheutuvia ongelmia voidaan vähentää asettamalla salkun<br />
koostumuksen julkaisemiselle viive <strong>ja</strong> sillä, että tiedonannolta ei edellytetä a<strong>ja</strong>nkohtaa,<br />
jolloin arvopaperikauppa on suoritettu. Nykyisen käytännön mukaan rahastoyhtiön<br />
on julkistettava vuosikertomus kolmen kuukauden kuluttua tilinkauden päättymisestä<br />
<strong>ja</strong> puolivuotis- <strong>ja</strong> mahdollinen neljännesvuotiskatsaus kahden kuukauden<br />
kuluessa katsauskauden päättymisestä. Viiveestä huolimatta julkaisutiheyden kiristäminen<br />
lisäisi vapaamatkustamista, koska usein sijoituksesta paras tuotto saadaan vasta<br />
kuukausien kuluttua sen hankinnasta. 102<br />
Kolmanneksi lähinnä Yhdysvalloissa on pelätty, että yhä useammin tapahtuva<br />
salkun koostumuksen julkaiseminen lisäisi kustannuksia, jotka aiheutuvat sijoitusrahaston<br />
likviditeetin säilyttämisestä. Koska rahastoyhtiön on lunastettava hallinnoimansa<br />
sijoitusrahaston rahasto-osuus välittömästi, sijoitusrahasto on altis rahastopääoman<br />
määrän muutoksille. Jotta sijoitusrahasto voi säilyttää likviditeettinsä pääoman<br />
ulosvirtaustilanteessa, sillä täytyy olla riittävästi likvidejä käteisvaro<strong>ja</strong> tai sen<br />
täytyy myydä arvopapereita lunastusten kattamiseksi 103 . Koska Yhdysvalloissa sijoitusinformaation<br />
tuotta<strong>ja</strong>t julkaisevat arvioita sijoitusrahaston merkinnöistä useasti viikossa,<br />
muut sijoitta<strong>ja</strong>t voisivat helpommin päätellä, mistä arvopapereista sijoitusrahasto<br />
luopuu mahdollisessa pääomien ulosvirtaustilanteessa, jos salkunkoostumuksen<br />
julkaisutiheyttä lisätään. Tällöin sijoitusrahastojen arvopaperien kaupankäyntikustannukset<br />
lisääntyisivät tai sijoitusrahaston täytyisi ylläpitää suurempia käteisvaro<strong>ja</strong>,<br />
mikä puolestaan lisää likviditeetin säilyttämisestä aiheutuvia kustannuksia. 104<br />
101 Wermers (2001), s. 8.<br />
102 Ks. esimerkiksi Chen, Jegadeesh <strong>ja</strong> Wermers (2000), s. 355, joiden tutkimuksen mukaan alle puolet<br />
osakkeiden normaalituoton ylittävästä tuotosta saadaan ensimmäisellä vuosineljänneksellä <strong>ja</strong> loput<br />
seuraavalla kolmelle vuosineljänneksellä.<br />
103 Likviditeetin ylläpitämisestä aiheutuvien kustannusten on arvioitu olevan noin prosentin suuruusluokkaa<br />
suhteessa rahaston pääomien määrään (ks. Edelen (1999) <strong>ja</strong> Wermers (2000)).<br />
104 Lisäksi Yhdysvalloissa on uskottu, että yhä useammin tapahtuva sijoitussalkun koostumuksen julkaiseminen<br />
heikentäisi sijoitusrahastojen verosuunnittelua. Suomessa tällaista vaaraa ei ole, koska<br />
sijoitusrahastoilla ei ole tarvetta <strong>ja</strong>kaa pääoman tuottoa osuudenomistajille välttääkseen veroseuraamukset.<br />
Ks. Wermers (2001), s. 9-10.<br />
136
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
5.5.3 Eettisten sijoitusrahastojen tiedonantovelvollisuus<br />
Eettisten sijoitusrahastojen 105 on nähty aiheuttavan erityisiä intressiristiriitatilanteita,<br />
koska eettisten sijoittajien tavoitteet poikkeavat perinteisten sijoittajien tavoitteista.<br />
Perinteisten sijoittajien tavoitteena on mahdollisimman suuri tuotto mahdollisimman<br />
pienellä riskillä. Eettiset sijoitta<strong>ja</strong>t puolestaan painottavat taloudellisten arvojen lisäksi,<br />
tai niiden si<strong>ja</strong>sta, omia eettisiä henkilökohtaisia arvo<strong>ja</strong>an. Osalle eettisistä sijoittajista<br />
eettisen sijoitusrahaston rahasto-osuuksien omistaminen puolestaan saattaa olla<br />
mielipiteen ilmaisemisen muoto. Rahastoyhtiölle eettinen sijoittaminen merkitsee lisävastuuta,<br />
koska rahaston on toimittava sijoittajien edunmukaisesti myös eettisen<br />
velvoitteiden osalta. 106<br />
Ilman riittävää informaatiota rahaston eettisestä suuntauksesta tavalliset <strong>ja</strong> eettiset<br />
sijoitta<strong>ja</strong>t altistuvat tiedostamattaan lukuisille riskille hankkiessaan eettisen sijoitusrahaston<br />
rahasto-osuuksia, jos he eivät ymmärrä eettisen rahaston erityispiirteitä.<br />
Ensinnäkin perinteinen sijoitta<strong>ja</strong> saattaa tietämättään investoida sijoitusrahastoon, joka<br />
noudattaa eettisiä periaatteita osana sen sijoituspolitiikkaa. 107 Tällainen eettinen suuntaus<br />
voi vaikuttaa sijoitussalkun ha<strong>ja</strong>uttamiseen, riskiin tai tuottoon 108 . Jos tiedonanto<br />
ei ole riittävää, sijoitta<strong>ja</strong>t voivat myös tietämättään investoida rahastoon, jonka riskejä<br />
hän ei ole valmis ottamaan kantaakseen tai jonka eettisiä arvo<strong>ja</strong> hän ei tunnusta. Toiseksi<br />
eettinen sijoitta<strong>ja</strong> saattaa merkitä rahasto-osuuksia sellaisesta sijoitusrahastosta,<br />
joka ei noudata sellaisia eettisiä periaatteita, joita hän itse tavoittelee. Sijoitta<strong>ja</strong>t saattavat<br />
yksinkertaisesti ymmärtää väärin rahaston eettiset päämäärät. Tämä on todennäköistä,<br />
jos eettisen rahaston tavoitteet ovat rahastoesitteessä epäselvästi määritel-<br />
105 Eettinen sijoitusrahasto yhdistää tuoton tavoittelemiseen esimerkiksi sosiaalisia periaatteita tai ympäristöarvo<strong>ja</strong>.<br />
Eettisissä sijoitusrahastoissa sijoituspäätökset tekee tavallisesti erityinen sijoitusneuvosto<br />
tai lautakunta, jossa voi olla mukana edustajia esimerkiksi kirkon, kansalaisjärjestöjen tai ympäristöjärjestöjen<br />
edustajia. Osa eettisistäkin rahastoista pyrkii tuoton maksimointiin, mutta ne <strong>ja</strong>kavat<br />
osan tuotoistaan hyväntekeväisyyteen tai kansalaisjärjestöille. Valtaosa eettisistä rahastoista on<br />
kuitenkin rahasto<strong>ja</strong>, jotka ra<strong>ja</strong>avat sijoituskohteensa jollakin kriteerillä. Eettinen sijoitusrahasto voi<br />
myös sijoituspäätöstä tehdessään painottaa esimerkiksi sitä, millaiset olosuhteet yritys tarjoaa työntekijöilleen,<br />
tai se voi kieltäytyä sijoittamasta tietylle toimialalle, esimerkiksi tupakkateollisuuteen. Ks.<br />
eettisen sijoittamisen periaatteista enemmän esimerkiksi: Kirkon sijoitustoiminnan eettiset periaatteet<br />
(1999). Viime vuosina eettinen sijoittaminen on kasvanut erityisesti Yhdysvalloissa <strong>ja</strong> Isossa-<br />
Britanniassa. Yhdysvaltalaisen Social Investment Forumin (SIF) mukaan sosiaalisen vastuun periaattein<br />
sijoitettua varallisuutta oli Yhdysvalloissa vuonna 2001 noin 2 340 mil<strong>ja</strong>rdia dollaria. Summa<br />
vastaa noin 12 prosenttia Yhdysvaltain ammattimaisesti hoidetuista sijoitusvarallisuudesta. Suomessa<br />
eettinen sijoittaminen ei ole ainakaan toistaiseksi saavuttanut merkittävää suosiota, mutta sen<br />
odotetaan kasvavan lähivuosina.<br />
106 Djurasovic (1997).<br />
107 Djurasovic (1997).<br />
108 Djurasovic (1997). Tutkimustulokset eettisten rahastojen menestyksestä suhteessa muihin rahastoihin<br />
ovat kuitenkin ristiriitaiset. Esimerkiksi Social Investment Forumin (2002) mukaan vuonna 2001<br />
eettisin periaattein sijoittavista yhdysvaltalaisista sijoitusrahastoista 54 prosentilla varallisuuden arvo<br />
laski, kun muissa sijoitusrahastossa vastaava luku oli 94 prosenttia. Ks. myös Hamilton ym. (1993),<br />
s. 62, jonka mukaan eettisten sijoitusrahastojen tuotto ei tilastollisesti poikkea muista rahastoista.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an Langbeinin <strong>ja</strong> Posnerin (1980), s. 85-94, mukaan eettinen sijoittaminen lisää portfolion<br />
riskiä <strong>ja</strong> hallinnointikustannuksia.<br />
137
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
lyt. Kolmanneksi eettinen sijoitta<strong>ja</strong> saattaa altistua moraaliselle uhkapelille hankkiessaan<br />
osuuksia sijoitusrahastosta, joka markkinoi itseään eettisenä rahastona, mutta<br />
joka ei noudata rahastoesitteessä mainittu<strong>ja</strong> eettisiä periaatteita. Sijoitusrahastolla voi<br />
olla kannustin mainostaa itseään eettisenä rahastona houkutellakseen uusia sijoittajia.<br />
Tällöin sijoitta<strong>ja</strong>t saattavat erehtyä luulemaan, että rahaston sijoitukset on eettisten<br />
kriteerien perusteella huolellisesti tutkittu <strong>ja</strong> seulottu, vaikka rahasto ei oleellisesti<br />
poikkeaisi muista rahastoista. 109<br />
Eettisissä sijoitusrahastoissa valvontaongelmat ovat perinteisiä sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
suuremmat. Perinteisten sijoitusrahastojen osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat arvioida rahaston<br />
menestymistä riskin <strong>ja</strong> tuoton suhteen esimerkiksi tiedotusvälineistä. Sen si<strong>ja</strong>an<br />
eettisen sijoitusrahaston osuudenomista<strong>ja</strong>n on vaikeampi arvioida rahaston sijoituspolitiikan<br />
toteutumista. Tässä mielessä markkinamekanismien toimintakaan ei välttämättä<br />
suo<strong>ja</strong>a sijoitta<strong>ja</strong>a, koska osa eettisen rahaston tuotosta tulee ei-taloudellisista<br />
arvoista. Eettisessä sijoitusrahastossa vahingonkorvausvaateen uhkakaan ei välttämättä<br />
ehkäise intressiristiriito<strong>ja</strong>, koska vahingon suuruuden määrittäminen on ongelmallista.<br />
Jos eettinen sijoitusrahasto sääntöjensä vastaisesti sijoittaa esimerkiksi tupakkateollisuuteen,<br />
mutta rahaston hallinnointipalkkio <strong>ja</strong> tuotto eivät poikkea muista sijoitusrahastoista,<br />
sijoittajille aiheutunutta vahinkoa on vaikea mitata. 110 Valvontaongelmista<br />
johtuen tiedonantovelvollisuuden kiristäminen näyttäisi perustellulta.<br />
Miksi eettisten sijoitusrahastojen tiedonanto ei oh<strong>ja</strong>utuisi markkinamekanismien<br />
vaikutuksesta yhteiskunnallisesti optimaaliselle tasolle? Kilpailullisilla markkinoilla<br />
rahastoyhtiön intressien mukaista on, että eettisten rahastojen ominaisuudet tuodaan<br />
julki siten, että ne voivat erottua toisista sijoitusrahastoista <strong>ja</strong> eettisistä rahastoista.<br />
Ilman tiedonantovelvollisuuttakin rahastoyhtiöllä on kannustin kuvata sijoitusrahaston<br />
eettisiä tavoitteita <strong>ja</strong> päätöksentekoprosesse<strong>ja</strong>. Se, missä määrin rahasto esittelee<br />
eettiset päämääränsä <strong>ja</strong> sijoituspolitiikkansa rahastoesitteessä, tarjoaa rahastosijoittajille<br />
takeen siitä, kuinka rahaston varat todellisuudessa sijoitetaan. Eettinen sijoitta<strong>ja</strong>,<br />
joka pitää tällaista taetta tärkeänä, asettaa eettiselle tiedonannolle preemion <strong>ja</strong> preferoi<br />
sellaisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, jotka kuvaavat sosiaaliset tavoitteensa <strong>ja</strong> päätöksentekoprosessinsa<br />
yksityiskohtaisesti. Vastaavasti eettiset sijoitta<strong>ja</strong>t, jotka eivät pidä tiedonantoa<br />
tärkeänä, perustavat investointipäätöksensä muiden kriteerien poh<strong>ja</strong>lle. Eettiset<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong> voivat käyttää hyväkseen myös erillisiä sijoitusraate<strong>ja</strong>, joissa on esimerkiksi<br />
osallisia ympäristöjärjestöistä tai kansalaisjärjestöistä, profiloituakseen <strong>ja</strong> informoidakseen<br />
sijoittajia rahaston eettisistä arvoista. Sijoitusrahastot voivat myös julkistaa<br />
tarpeelliseksi katsomallaan aikavälillä tieto<strong>ja</strong> esimerkiksi sijoitusrahaston salkun<br />
koostumuksesta tai muista olennaisista asioista. Lisäksi rahastoluokitta<strong>ja</strong>t voivat<br />
luokitella eettisiä sijoitusrahasto<strong>ja</strong> paremmuusjärjestykseen. Näiden lukuisten vaihtoehtojen<br />
avulla sijoitta<strong>ja</strong>t voivat markkinalähtöisesti itse päättää, mikä sijoitusrahasto<br />
tarjoaa sopivan eettisiä arvo<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> taloudellisia arvo<strong>ja</strong> sisältävän yhdistelmän.<br />
109 Djurasovic (1997).<br />
110 Djurasovic (1997).<br />
138
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
Moraalista uhkapeliä ehkäisee osaltaan AML 2:1 §, joka kieltää harhaanjohtavien<br />
<strong>ja</strong> totuudenvastaisen tietojen antamisen. Eri asia on, onko sekään riittävä keino. Eettisen<br />
sijoitusrahaston moraalisen uhkapelin osoittaminen voi olla vaikeaa. Erityisen<br />
ongelmallista on, kuinka määritellä eettisyys yleisesti hyväksyttävällä tavalla. Toisaalta<br />
moraalista uhkapeliä ehkäisee myös se seikka, että yleensä eettisiin sijoitusrahastoihin<br />
investoivat sijoitta<strong>ja</strong>t tietävät, mitä eri eettisen sijoittamisen määritelmät tarkoittavat<br />
<strong>ja</strong> osaavat varoa sellaisia sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, jotka mainostavat noudattavansa eettistä<br />
ohjelmaa ilman, että määrittelevät sitä sen tarkemmin. Jos kuitenkin eettisten sijoitusrahastojen<br />
tiedonantovelvollisuutta laajennettaisiin, se voisi jäykistää myös rahastoyhtiön<br />
päätöksentekoa. Mitä yksityiskohtaisempi eettisen rahaston tiedonantovelvollisuus<br />
on, sitä vaikeampaa rahaston on sopeuttaa rahaston eettinen ohjelma muuttuneita<br />
olosuhteita vastaavaksi. Kun eettisten sijoitusrahastojen tiedonantovelvollisuutta<br />
ei laajenneta, eri rahastot voivat ottaa erilaisen lähestymistavan eettisten asioiden<br />
informoimiseen <strong>ja</strong> markkinamekanismit oh<strong>ja</strong>avat informaatiota tasolle, joka on<br />
yhteiskunnallisesti optimaalinen. Jos sijoitta<strong>ja</strong>t preferoivat sitä, että rahastoyhtiöllä ei<br />
ole paljon liikkumavaraa sijoituspolitiikan suhteen, rahastoyhtiöllä on kannustin ottaa<br />
esimerkiksi sääntöihin yksityiskohtaiset säännökset rahaston sijoituspolitiikasta.<br />
Jos sijoitta<strong>ja</strong>t puolestaan preferoivat rahastoyhtiön <strong>ja</strong> salkunhoitajien sijoituskohteiden<br />
valinnanvapautta, rahastoyhtiöllä on kannustin laatia sijoitusrahaston säännöt<br />
sellaisiksi, että ne käsittelevät eettistä sijoittamista yleisellä tasolla. Ilman erityistä tiedonantovelvollisuutta<br />
rahastoyhtiöillä on kannustin vastata eettisten sijoittajien erilaisiin<br />
tarpeisiin kuvailemalla eettisiä kriteereitä <strong>ja</strong> päätöksentekoprosessia sijoittajien<br />
preferenssien mukaisesti. Siten on syytä olettaa, että eettisten sijoitusrahastojen tiedonanto<br />
oh<strong>ja</strong>utuu yhteiskunnallisesti optimaaliselle tasolle markkinamekanismien<br />
toiminnan vaikutuksesta ilman erityistä tiedonantovelvollisuuttakin.<br />
139
TIEDONANTOVELVOLLISUUS<br />
140
6 RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
6.1 Johdantoa<br />
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Rahasto-osuudenomistajien kontrollioikeus on yksi keino, jolla voidaan pyrkiä takaamaan,<br />
että rahastoyhtiö toimii rahasto-osuudenomistajien intressien mukaisesti. Osakeyhtiössä<br />
osakkeenomistajien kontrollioikeus toteutuu käytännössä siten, että osakkeenomista<strong>ja</strong>t<br />
valitsevat yhtiölle hallituksen 1 . Hallitus puolestaan valitsee yhtiölle johdon.<br />
Hallituksen yksi tärkeimmistä tehtävistä on valvoa, että yritysjohto toimii osakkeenomistajien<br />
intressien mukaisesti. 2 Hallitus toimii siis siltana yrityksen omistajien<br />
<strong>ja</strong> yritysjohdon välillä. Hierarkkisesti hallitus on osakeyhtiössä toimitusjohta<strong>ja</strong>n yläpuolella<br />
<strong>ja</strong> yhtiön hallituksen avulla osakkeenomista<strong>ja</strong>t pyrkivät torjumaan agenttiongelmia<br />
<strong>ja</strong> varmistamaan, että yritysjohto toimii osakkeenomistajien intressien mukaisesti<br />
3 .<br />
Sijoitusyhtiörakenteelle perustuvassa sijoitusrahastossa hallituksella on keskeinen<br />
rooli. Sijoitusyhtiöllä on oma hallitus, jonka tehtävänä on edistää rahasto-osuudenomistajien<br />
etua. Hallituksen tehtävänä on valvoa, että sijoitusrahastoa hallinnoiva rahastoyhtiö<br />
toimii lakien <strong>ja</strong> sijoitusrahaston sääntöjen mukaisesti. Toimivan valvontajärjestelmän<br />
aikaansaamiseksi sijoitusyhtiörakenteessa on kiinnitetty huomiota hallituksen<br />
jäsenten riippumattomuuden varmistamiseen 4 . Tiettyjä päätöksiä voi tehdä<br />
vain rahastoyhtiöstä riippumattomien hallituksen jäsenten päätöksellä 5 .<br />
Sijoitusrahastorakenteessa sijoitusrahastolla ei ole omaa hallitusta, vaan päätöksenteko<br />
tapahtuu rahastoyhtiön hallituksen toimesta. Lähtökohtaisesti rahasto-osuudenomistajilla<br />
ei ole myöskään oikeutta valita edustajiaan sijoitusrahastoa hallinnoivan<br />
rahastoyhtiön hallitukseen. Tavallisesti lainsäädäntö kuitenkin edellyttää, että osan<br />
rahastoyhtiön hallituksen jäsenistä tulee olla rahastoyhtiöstä riippumattomia. 6 Hallituksen<br />
jäsenten riippumattomuus on varmistettu lainsäädäntöön otetuilla hallituksen<br />
jäsenen kelpoisuusvaatimuksilla. Suomessa SRL 8.2 §:ssä säädetään rahasto-osuudenomistajien<br />
oikeudesta valita edusta<strong>ja</strong>nsa rahastoyhtiön hallitukseen. Lain esitöiden<br />
mukaan, koska rahastoyhtiön pääasiallisena tehtävänä on yleisön varojen sijoittaminen<br />
arvopapereihin, on myös tarkoituksenmukaista <strong>ja</strong> perusteltua, että sijoitta<strong>ja</strong>t eli<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t saisivat valita edusta<strong>ja</strong>nsa rahastoyhtiön hallitukseen 7 . Tämän<br />
luvun tarkoituksena on lähemmin tarkastella, mikä merkitys sijoitusrahastojen<br />
omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>ukselle on sillä, että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t saavat valita edusta<strong>ja</strong>nsa<br />
rahastoyhtiön hallitukseen.<br />
1 Ks. Villa (2003), s. 44<br />
2 Fama <strong>ja</strong> Jensen (1983a), s. 314.<br />
3 John <strong>ja</strong> Senbet (1998), s. 373.<br />
4 Ks. ICI (1995), ICI (1999a), ICI (1999b) <strong>ja</strong> ICI (2003).<br />
5 Yhdysvalloissa ICA:n mukaan tällaisia päätöksiä ovat muun muassa rahastoyhtiön kanssa tehtävästä<br />
sopimuksesta päättäminen, rahastoyhtiön <strong>ja</strong> säilytysyhteisön palkkiosta päättäminen <strong>ja</strong> rahastoyhtiön<br />
vaihtaminen.<br />
6 Thompson & Choi (2001), s. 16.<br />
7 HE 238/1986 vp, s. 6.<br />
141
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
6.2 Rahastoyhtiön hallituksen asema<br />
Sijoitusrahastoa hallinnoi osakeyhtiömuotoinen rahastoyhtiö, johon sovelletaan yleislakina<br />
OYL:a. OYL antaa yhtiön omistajille tietyn vapauden määrätä organisaatiostaan.<br />
Lähtökohtana kuitenkin on, että OYL:n soveltamisalaan kuuluvissa osakeyhtiöissä<br />
jokaisen yhtiön hallinto on koosta riippumatta järjestetty samojen sääntöjen <strong>ja</strong><br />
periaatteiden mukaisesti 8 . OYL:ssa on yksityiskohtaisia säännöksiä yhtiön hallintoelimistä,<br />
niiden organisoinnista <strong>ja</strong> toiminnasta. OYL:n 8 luku sisältää säännökset yhtiön<br />
johdosta, johon kuuluvat hallintoneuvosto, hallitus <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong> sekä toiminimenkirjoitta<strong>ja</strong>t<br />
edustusvaltaa käyttäessään. OYL:n 9 luku sisältää säännökset yhtiökokouksesta<br />
<strong>ja</strong> 10 luku tilintarkastuksesta. OYL:n pakottavilla säännöksillä on pyritty<br />
selventämään yhtiön eri elinten työn<strong>ja</strong>koa sekä sitä seuraavaa vastuuta osakkeenomistajia<br />
<strong>ja</strong> ulkopuolisia kohtaan. 9 Yksityisten tai oikeushenkilöiden ryhtyessä oikeustoimeen<br />
osakeyhtiön muotoon organisoidun yrityksen kanssa niiden tiedossaan on ennalta,<br />
miten yrityksen oikeudelliset suhteet on järjestetty, mikä alentaa sopimuksen<br />
teon transaktiokustannuksia 10 . Rahastoyhtiön organisaatiosta säädetään OYL:n lisäksi<br />
myös SRL:ssa.<br />
Osakeyhtiön hallintoelimiä ovat hallitus, hallintoneuvosto, toimitusjohta<strong>ja</strong>, tilintarkasta<strong>ja</strong><br />
<strong>ja</strong> yhtiökokous. Kaikissa osakeyhtiöissä näistä pakollisia hallintoelimiä ovat<br />
ainoastaan hallitus, tilintarkasta<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> yhtiökokous 11 . Toimitusjohta<strong>ja</strong> on OYL 8:3 §:n<br />
mukaan pakollinen vain sellaisissa osakeyhtiöissä, joiden osakepääoma on vähintään<br />
80.000 euroa. Hallintoneuvosto on puolestaan vapaaehtoinen elin, mutta OYL 8:11<br />
§:n mukaan se voi olla vain yhtiöissä, joiden osakepääoma on vähintään 80.000 euroa.<br />
OYL 10:1.2 §:n mukaan osakeyhtiössä tulee olla yksi tai useampi tilintarkasta<strong>ja</strong>,<br />
sen mukaan kuin yhtiöjärjestyksessä määrätään. Lisäksi OYL 10:4 §:n mukaan julkisessa<br />
osakeyhtiössä vähintään yhden yhtiökokouksen valitseman tilintarkasta<strong>ja</strong>n on<br />
oltava Keskuskauppakamarin hyväksymä tilintarkasta<strong>ja</strong> 12 .<br />
Rahastoyhtiön osalta myös SRL:ssa säädetään toimitusjohta<strong>ja</strong>sta, hallintoneuvostosta<br />
<strong>ja</strong> tilintarkastajista. Vaikka SRL ei sisällä nimenomaista säädöstä toimitusjohta<strong>ja</strong>n<br />
pakollisuudesta, rahastoyhtiölle on valittava toimitusjohta<strong>ja</strong>, koska SRL:n osake-<br />
8 Kyläkallio ym. (2002), s. 571.<br />
9 HE 27/1977 vp, s. 49.<br />
10 Ks. Villa (2003), s. 24.<br />
11 Kyläkallio ym. (2002), s. 571. Ks. myös OYL 8:1 § <strong>ja</strong> 9:1 §.<br />
12 Tilintarkastuslain muutostarpeita <strong>ja</strong> keino<strong>ja</strong> lakisääteisen tilintarkastuksen kehittämiseksi selvittänyt<br />
tilintarkastuslakityöryhmä on ehdottanut, että omista<strong>ja</strong>t saavat itse päättää kaikkein pienemmissä<br />
yrityksissä, valitaanko yritykselle tilintarkasta<strong>ja</strong>. Tilintarkastuslakityöryhmä esitti TTL 11.1 §:n tarkistamista<br />
niin, että yhteisö tai säätiö velvoitettaisiin valitsemaan vähintään yksi hyväksytty tilintarkasta<strong>ja</strong>,<br />
jos vähintään kaksi seuraavasta kolmesta ehdotuksesta täyttyy: 1) taseen loppusumma edellisen<br />
tilikauden tilinpäätöksen mukaan on yli 200.000 euroa; 2) liikevaihto tai sitä vastaava tuotto<br />
edellisen tilikauden tilinpäätöksen mukaan on yli 300.000 euroa; sekä 3) palveluksessa edellisen tilikauden<br />
aikana on ollut keskimäärin yli viisi henkilöä (ks. tilintarkastuslakityöryhmä (2003), s. 102).<br />
Samalla työryhmä esittää maallikkotilintarkastuksesta luopumisesta, <strong>ja</strong> vastaisuudessa tilintarkasta<strong>ja</strong>na<br />
saisi toimia vain hyväksytty tilintarkasta<strong>ja</strong> riippumatta siitä valittiinko hänet lain vai vapaaehtoisen<br />
päätöksen perusteella. Ks. maallikkotilintarkastusta koskevasta kritiikistä tilintarkastuslakityöryhmä<br />
(2003).<br />
142
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
pääomavaatimus ylittää OYL:n 80.000 euron ra<strong>ja</strong>n. Toisaalta, vaikka rahastoyhtiön<br />
osakepääoman määrä ylittää OYL:n hallintoneuvoston perustamiselle asetetun ra<strong>ja</strong>n,<br />
rahastoyhtiöön ei voida SRL 8.3 §:n perusteella perustaa hallintoneuvostoa 13 . Hallituksen<br />
esityksen 238/1986 vp mukaan rahastoyhtiön hallinnon on oltava sekä kustannussyistä<br />
että toiminnan luonteesta johtuen yksinkertainen <strong>ja</strong> joustava, <strong>ja</strong> tästä syystä<br />
hallintoneuvosto on rahastoyhtiön kaltaisessa yhtiössä tarpeeton. Hallintoneuvosto<br />
saattaisikin johtaa ylimääräisiin transaktiokustannuksiin, koska tällöin valvontaa suorittavia<br />
hallintoelimiä olisi useita. Se olisi omiaan johtamaan myös vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaan.<br />
14<br />
Tilintarkastajien asemaa SRL sääntelee siten, että SRL 36.1 §:n mukaan rahastoyhtiön<br />
yhtiökokouksen on kullekin tilikaudelle yhtiön <strong>ja</strong> sen hallinnoitavana olevien<br />
sijoitusrahastojen tilintarkastusta varten valittava vähintään yksi TTL 2 §:ssä tarkoitettu<br />
hyväksytty tilintarkasta<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> tälle varamies. Tämän lisäksi rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
valitsevat vähintään yhden hyväksytyn tilintarkasta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> tälle varamiehen. Rahasto-osuudenomistajien<br />
valintamahdollisuuden katsotaan olevan yksi sijoitta<strong>ja</strong>n suo<strong>ja</strong>a<br />
lisäävä elementti, koska se edistää tilintarkastajien riippumattomuutta 15 . Lisäksi SRL<br />
36.2 §:n mukaan ainakin yhden tilintarkasta<strong>ja</strong>n on oltava TTL 4 §:ssä tarkoitettu tilintarkasta<strong>ja</strong><br />
tai TTL 5 §:ssä tarkoitettu tilintarkastusyhteisö. Rahastoyhtiön tilintarkasta<strong>ja</strong>lle<br />
kuuluvat TTL:n mukaiset tilintarkasta<strong>ja</strong>n tehtävät. Näiden lisäksi rahastoyhtiön<br />
tilintarkasta<strong>ja</strong>n yhtenä tehtävänä on SRL 38 §:n mukaan yhtiön hallinnoimien sijoitusrahastojen<br />
arvonlaskennan tarkastamista.<br />
Osakeyhtiön hallintoelimistä yhtiökokous on yhtiön ylin niin sanottu päättävä<br />
elin. Sen tehtävät määrätään osakeyhtiölain pakottavissa säännöissä <strong>ja</strong> yhtiöjärjestyksen<br />
määräyksissä. Yhtiökokouksen tulee OYL:n säännösten mukaan valita yhtiön johto<br />
sekä tilintarkasta<strong>ja</strong>t, vahvistaa tilinpäätös sekä päättää vastuuvapaudesta hallitukselle<br />
<strong>ja</strong> voiton<strong>ja</strong>osta 16 . Yhtiökokous päättää yleensä myös johtoon kuuluvalle esitettävistä<br />
vahingonkorvausvaatimuksista. Yhtiökokouksen tulee myös tehdä päätös yhtiöjärjestyksen,<br />
17 osakepääoman 18 <strong>ja</strong> yritysrakenteen muuttamisesta. 19 Hallituksen tehtäviä<br />
13 Ks. hallintoneuvoston oikeudellisesta asemasta esimerkiksi Kyläkallio ym. (2002), s. 675-684.<br />
14 Ks. myös Hirvonen ym. (2003), s. 98-100, jotka arvostelevat pörssiyhtiöiden hallintoneuvostoa ensinnäkin<br />
siitä, että hallintoneuvoston "hoitaminen" saattaa vaatia yritysjohdolta melkoisesti aikaa <strong>ja</strong><br />
energiaa. Toiseksi suuressa hallintoneuvostossa yksittäiset jäsenet eivät välttämättä tunne yksilöllistä<br />
vastuuta yhtiön menestymisestä. Heidän mielestään kokousiin valmistuminen jää yleensä pinnalliseksi<br />
<strong>ja</strong> hallintoneuvostojen kokoukset ovat usein johdon esitelmätilaisuuksia tai miellyttävää arvovaltaista<br />
läsnäoloa. Lisäksi suursijoitta<strong>ja</strong>t vierastavat erityisesti sellaisia hallintoneuvosto<strong>ja</strong>, jotka<br />
voivat tuoda yhtiöön vieraita poliittisia intressejä.<br />
15 Ks. myös Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 301. Ks. tilintarkastajien riippumattomuudesta yleisemmin Saarikivi<br />
(2000).<br />
16 Villa (2002), s. 264.<br />
17 Yhtiökokous päättää aina yhtiöjärjestyksen muuttamisesta (OYL 9:14 § <strong>ja</strong> 9:15 §)<br />
18 Yhtiökokous päättää myös osakepääoman muuttamisesta, osakemerkintään oikeuttavien optio-oikeuksien<br />
<strong>ja</strong> vaihtovelkakirjojen antamisesta sekä omien osakkeiden hankinnasta (OYL 4:1 §, 6:2 §,<br />
7:3 § <strong>ja</strong> 7:7 §) Osakepääoman korottamisen, omien osakkeiden ostamisen sekä lunastusehtoisten<br />
omien osakkeiden lunastamisen osalta yhtiökokous voi delegoida päätöksenteon hallitukselle.<br />
19 Yhtiökokous päättää yhtiön sulautumisesta toiseen yhtiöön, yhtiön <strong>ja</strong>kautumisesta <strong>ja</strong> yhtiön purkautumisesta<br />
(OYL 13:1 §, 14:8 § <strong>ja</strong> 14a:3 §).<br />
143
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
voidaan tietyissä rajoissa sekä laajentaa että supistaa yhtiöjärjestyksessä 20 . Osakeyhtiölaissa<br />
ei olekaan tyhjentävästi säännelty yhtiökokouksen asemaa <strong>ja</strong> toimivaltaa suhteessa<br />
hallitukseen sekä mahdolliseen hallintoneuvostoon. Yhtiökokous on kuitenkin<br />
oikeutettu ylintä päätösvaltaa käyttävänä elimenä puuttumaan hallituksen <strong>ja</strong> hallintoneuvoston<br />
toimintaan. Yhtiökokous voi esimerkiksi antaa hallitukselle <strong>ja</strong> hallintoneuvostolle<br />
ohjeita niissä asioissa, jotka lain säännöksen perusteella näille kuuluvat.<br />
Yhtiökokous voi tehdä yhtiötä <strong>ja</strong> yhtiön johtoa sitovia päätöksiä yhtiön hallintoon<br />
liittyvissä muissakin asioissa, mikäli tällaiset asiat on asianmukaisesti saatettu yhtiökokouksen<br />
ratkaistavaksi. Erityistapauksessa yhtiökokous voi ottaa päätettäväkseen<br />
asian, josta päättäminen kuuluisi hallitukselle tai hallintoneuvostolle 21 . Vaikka yhtiökokous<br />
on yhtiön ylin päättävä elin, monissa yhtiöissä todellinen valta on kuitenkin<br />
hallituksella tai toimitusjohta<strong>ja</strong>lla.<br />
Osakeyhtiön hallitus on oikeudellisesti yhtiön tärkein toimielin 22 . Hallitukselle<br />
kuuluvien tehtävien toteuttamisesta on vain osittain säädetty osakeyhtiölaissa 23 . Kuitenkin<br />
OYL 8:6 §:n mukaan hallitus vastaa lähtökohtaisesti yhtiön hallinnosta <strong>ja</strong> toiminnan<br />
asianmukaisesta järjestämisestä 24 . Hallitukselle kuuluvat periaatteessa siis kaikki<br />
tehtävät, joita OYL:ssa tai yhtiöjärjestyksessä ei ole annettu toisten toimielinten suoritettavaksi<br />
tai jotka eivät niiden luonteen vuoksi kuulu toisten toimielinten toimivallan<br />
piiriin 25 . Lähtökohtana on, että asia kuuluu yhtiökokoukselle, jos siitä on laissa<br />
nimenomainen säännös joko niin, että laissa säädetään asian kuuluvan yhtiökokouksen<br />
päätettäväksi, tai niin, että asia voidaan päättää yhtiökokouksessa, jos yhtiöjärjestykseen<br />
sisältyy tätä koskeva määräys 26 . Muut asiat kuuluvat hallitukselle tai toimitusjohta<strong>ja</strong>lle<br />
27 .<br />
Hallituksen <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n välistä vallan <strong>ja</strong> vastuun <strong>ja</strong>koa ei ole määritelty<br />
yksityisselitteisesti osakeyhtiölaissa 28 . Tehtävien <strong>ja</strong> vastuun tarkka määräytyminen riippuu<br />
monista seikoista, kuten yhtiön koosta <strong>ja</strong> toimialasta sekä yhtiökäytännöstä <strong>ja</strong><br />
mahdollisesta johta<strong>ja</strong>sopimuksesta 29 . Hallituksen <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n välistä työn<strong>ja</strong>koa<br />
kuvataan usein siten, että toimitusjohta<strong>ja</strong>lle kuuluu niin sanottu juokseva hallinto<br />
<strong>ja</strong> hallitukselle muu hallinto 30 . Käytännössä yhtiön tärkein toimielin on toimitusjohta<strong>ja</strong><br />
31 . Hallituksella on kuitenkin oikeus toimitusjohta<strong>ja</strong>a sitovasti tehdä päätöksiä myös<br />
20 Kyläkallio ym. (2002), s. 571.<br />
21 Huttunen (1984). Ks. myös Villa (2002), s. 264.<br />
22 Hirvonen ym. (2003), s. 102.<br />
23 Ks. yksityiskohtainen luettelo OYL:n mukaisesti hallituksen tehtävistä Kyläkallio ym. (2002), s. 611-<br />
616.<br />
24 Kyläkallio ym. (2002), s. 616.<br />
25 af Schultén (2003), s. 450 <strong>ja</strong> Hirvonen ym. (2003), s. 102.<br />
26 Koski <strong>ja</strong> af Schultén (1998), s. 442. Ks. myös Villa (2002), s. 257.<br />
27 Villa (2002), s. 257.<br />
28 Ks. luettelo hallituksen <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n velvollisuuksista yksityiskohtaisemmin esimerkiksi Kyläkallio<br />
ym. (2002), s. 611-616, 650-653 tai Savela (1999), s. 74-76.<br />
29 Airaksinen <strong>ja</strong> Jauhiainen (2000), s. 263.<br />
30 Kyläkallio ym. (2002), s. 571.<br />
31 Hirvonen ym. (2003), s. 102.<br />
144
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
juoksevaan hallintoon kuuluvissa asioissa. 32 Lisäksi hallituksella on velvollisuus huolehtia,<br />
että juoksevaan hallintoon kuuluvat tehtävät tulevat oikealla tavalla suoritetuksi<br />
33 . Jos yhtiössä ei ole toimitusjohta<strong>ja</strong>a, hallitus vastaa myös päivittäisestä toiminnan<br />
johtamisesta. Silloin kun yhtiössä on toimitusjohta<strong>ja</strong>, hallituksen tehtäviin kuuluvat<br />
vain yhtiön toiminnan laadun <strong>ja</strong> laajuuden kannalta epätavalliset <strong>ja</strong> laa<strong>ja</strong>kantoiset asiat<br />
sekä toimitusjohta<strong>ja</strong>n valinta <strong>ja</strong> valvonta. Toimitusjohta<strong>ja</strong>n tulee hoitaa yhtiön juoksevaa<br />
hallintoa hallituksen antamien ohjeiden <strong>ja</strong> määräysten mukaisesti. Toimiin, jotka<br />
yhtiön toiminnan laajuuden <strong>ja</strong> laadun huomioon ottaen ovat epätavallisia tai laa<strong>ja</strong>kantoisia,<br />
toimitusjohta<strong>ja</strong> saa ryhtyä vain, mikäli hallitus on hänet siihen valtuuttanut<br />
tai hallituksen päätöstä ei voida odottaa aiheuttamatta yhtiön toiminnalle olennaista<br />
haittaa. Viimeksi mainitussa tapauksessa on hallitukselle niin pian kuin mahdollista<br />
annettava toimenpiteestä tieto.<br />
Rahastoyhtiön hallituksen tehtävistä SRL:ssa määrätään siten, että ensinnäkin<br />
hallitus voi päättää ylimääräisen rahasto-osuudenomistajien kokouksen pitämisestä,<br />
kun se katsoo siihen olevan tarvetta (SRL 21 §). Toiseksi rahastoyhtiön hallitus päättää<br />
sijoitusrahastojen säännöistä <strong>ja</strong> niiden muuttamisesta (SRL 23 §). Kolmanneksi<br />
hallituksessa on päätettävä sijoitusrahaston varoihin kuuluvien osakkeiden tuottaman<br />
äänioikeuden käyttämisestä yhtiökokouksissa kussakin tapauksessa erikseen. Päätöksessä<br />
on annettava ohjeet äänestämistä varten (SRL 29 §). Neljänneksi, jos rahastoyhtiö<br />
päättää luovuttaa sijoitusrahaston toisen rahastoyhtiön hoidettavaksi, luovutussuunnitelma<br />
on hyväksyttävä sekä vastaanottavan rahastoyhtiön että luovuttavan rahastoyhtiön<br />
hallituksessa (SRL 103). Lisäksi rahastoyhtiön hallituksen on hyväksyttävä<br />
sijoitusrahastojen mahdollinen sulautumissuunnitelma (SRL 108 §) tai sijoitusrahaston<br />
mahdollinen <strong>ja</strong>kautumissuunnitelma (SRL 113 §).<br />
Osakeyhtiön hallituksen valitsee yleensä yhtiökokous 34 . OYL 8:1.2 §:n mukaan<br />
yhtiöjärjestyksessä voidaan kuitenkin määrätä, että vähemmän kuin puolet hallituksen<br />
jäsenistä asetetaan muussa järjestyksessä. Nimittävät tahot voivat olla osakkaita<br />
tai sivullisia, esimerkiksi työntekijöitä. Rahastoyhtiön hallituksen jäsenistä SRL 8.2<br />
§:n mukaan rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t valitsevat vähintään kolmanneksen siten kuin<br />
rahastoyhtiön yhtiöjärjestyksessä määrätään. Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t eivät voi kuitenkaan<br />
OYL 8:1.2 §:n no<strong>ja</strong>lla valita enemmistöä hallituksen jäsenistä. Rahasto-osuudenomistajien<br />
valitsema rahastoyhtiön hallituksen jäsen ei saa olla 1) rahastoyhtiön<br />
32 Kyläkallio ym. (2002), s. 572.<br />
33 Hirvonen ym. (2003), s. 102.<br />
34 Mikäli yhtiöillä on hallintoneuvosto, se yleensä valitsee hallituksen. OYL 8:11a.2 §:n mukaan hallintoneuvoston<br />
on valittava hallitus <strong>ja</strong> määrättävä hallituksen jäsenten palkkio, jollei yhtiöjärjestyksessä<br />
ole toisin määrätty. Yhtiökokous valitsee tällöin hallintoneuvoston jäsenet. Yhtiöjärjestyksessä<br />
voidaan myös määrätä, että hallintoneuvosto valitsee toimitusjohta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> muut ylimpään johtoon kuuluvat<br />
henkilöt sekä päättää heidän palkkaeduistaan.<br />
145
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
tai säilytysyhteisön palveluksessa; 2) KPL 1:5 §:ssä 35 tarkoitettu rahastoyhtiön määräysvallankäyttäjä<br />
tai tällaisen määräysvallankäyttäjän edusta<strong>ja</strong>; tai 3) muun rahastoyhtiön<br />
tai säilytysyhteisön hallituksen tai johtokunnan jäsen. Lain esitöiden mukaan rahasto-osuudenomistajien<br />
valitsemien rahastoyhtiön hallitusjäsenten tehtävänä on lähinnä<br />
valvoa rahasto-osuudenomistajien etua <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa 36 . SRL 8 §:n<br />
mukaan rahastoyhtiön hallituksessa on oltava vähintään kolme jäsentä. Tältä osin<br />
SRL:n säännös vastaa OYL 8:1 §:n mukaista osakeyhtiöitä yleisesti koskevaa vaatimusta.<br />
37 OYL 8:4 §:n mukaan vähintään yhdellä hallituksen jäsenellä <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>lla<br />
on oltava asuinpaikka Euroopan talousalueella, jollei rekisteriviranomainen<br />
myönnä yhtiölle lupaa poiketa tästä 38 .<br />
SRL 5 e §:n 39 mukaan rahastoyhtiön hallituksen <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n tulee johtaa<br />
rahastoyhtiötä ammattitaitoisesti sekä terveiden <strong>ja</strong> varovaisten liiketapaperiaatteiden<br />
mukaisesti. Hallituksen jäsenten <strong>ja</strong> varajäsenten sekä toimitusjohta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n<br />
si<strong>ja</strong>isen on oltava luotettavia henkilöitä, jotka eivät ole konkurssissa <strong>ja</strong> joiden<br />
toimintakelpoisuutta ei ole rajoitettu. Hallituksen jäsenellä <strong>ja</strong> varajäsenellä sekä toimitusjohta<strong>ja</strong>lla<br />
<strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n si<strong>ja</strong>isella on lisäksi oltava sellainen yleinen <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan<br />
tuntemus kuin rahastoyhtiön toiminnan laatuun <strong>ja</strong> laajuuteen katsoen<br />
on tarpeen. Rahastoyhtiön, jolle on myönnetty toimilupa 5.2 §:ssa tarkoitetun<br />
toiminnan harjoittamiseen, hallituksen jäsenellä on lisäksi oltava sellainen yleinen sijoituspalvelutoiminnan<br />
tuntemus kuin rahastoyhtiön toiminnan laatuun <strong>ja</strong> laajuuteen<br />
35 KPL 1:5 §:n mukaan kir<strong>ja</strong>npitovelvollisella katsotaan olevan määräysvalta toisessa kir<strong>ja</strong>npitovelvollisessa<br />
tai siihen verrattavassa ulkomaisessa yrityksessä (kohdeyritys), kun sillä on: 1) enemmän kuin<br />
puolet kohdeyrityksen kaikkien osakkeiden tai osuuksien tuottamasta äänimäärästä <strong>ja</strong> tämä äänten<br />
enemmistö perustuu omistukseen, jäsenyyteen, yhtiöjärjestykseen, yhtiösopimukseen tai niihin verrattaviin<br />
sääntöihin taikka muuhun sopimukseen; tai 2) oikeus nimittää tai erottaa enemmistö jäsenistä<br />
kohdeyrityksen hallituksessa tai siihen verrattavassa toimielimessä taikka toimielimessä, jolla<br />
on tämä oikeus, <strong>ja</strong> oikeus perustuu samoihin seikkoihin kuin 1 kohdassa tarkoitettu ääntenenemmistö.<br />
Ääniosuutta laskettaessa ei oteta huomioon lakiin tai kohdeyrityksen yhtiöjärjestykseen, yhtiösopimukseen<br />
tai niihin verrattaviin sääntöihin sisältyvää äänestysrajoitusta. Kohdeyrityksen kokonaisäänimäärän<br />
laskemiseksi vähennetään ne äänet, jotka liittyvät kohdeyritykselle itselleen tai sen<br />
6 §:ssä tarkoitetulle tytäryritykselle kuuluviin osakkeisiin tai osuuksiin. Omissa nimissään mutta toisen<br />
lukuun toimivan henkilön äänimäärät luetaan kuuluvaksi sille, jonka lukuun toimitaan.<br />
36 HE 238/1986 vp, s. 6.<br />
37 Jos yhtiön osakepääoma on pienempi kuin 80.000 euroa, hallitukseen voi kuitenkin kuulua vähemmän<br />
kuin kolme jäsentä. Tällöin hallituksessa on lisäksi oltava vähintään yksi varajäsen. Ks. OYL<br />
8:1 §. Corporate governance -suosituksien (2003) mukaan listayhtiössä tulisi olla vähintään 5 hallituksen<br />
jäsentä.<br />
38 Sijoitusrahastolakia muutettiin huhtikuun 2004 alussa lailla (224/2004) siten, että siinä ei enää säädetä<br />
hallituksen jäsenen <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n asuinpaikkavaatimuksesta, koska tähän ei nähty olevan<br />
erityisiä perusteita (ks. HE 110/2003). Aiemman SRL 8.1 §:n mukaan rahastoyhtiössä vähintään puolella<br />
hallituksen jäsenistä <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>lla oli oltava asuinpaikka Suomessa tai muussa Euroopan<br />
talousalueeseen kuuluvassa valtiossa. Valtioneuvosto voi erityisestä syystä myöntää yhtiölle luvan<br />
poiketa tästä vaatimuksesta.<br />
39 SRL 5 e § on yhdenmukainen LuottolaitosL 17 a §:n <strong>ja</strong> SipaL 12 b §:n kanssa. RataL:n säätämisen<br />
yhteydessä LuottolaitosL:a muutettiin siten, että aiemmin lain perusteluissa (HE 295/1992 vp) mainitut<br />
säädökset otettiin itse säännökseen. Samassa yhteydessä säädökset otettiin SipaL:iin. (ks. HE<br />
175/2002 vp).<br />
146
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
katsoen on tarpeen. Rahasto-osuudenomistajien valitsemilta rahastoyhtiön hallituksen<br />
jäseniltä ei kuitenkaan edellytetä sijoitusrahasto- tai sijoituspalvelutoiminnan osaamista.<br />
Rahasto-osuudenomistajien valitsemien hallituksen jäsenten valinta suoritetaan<br />
rahasto-osuudenomistajien kokouksessa. Jokainen rahasto-osuus sijoitusrahastossa<br />
tuottaa yhden äänen osuudenomistajien kokouksessa (SRL 20.1 §) 40 . Riippumattomien<br />
hallitusjäsenten valinnan lisäksi osuudenomistajien kokouksessa päätettäviä asioita<br />
ovat ainakin vähintään yhden tilintarkasta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> tälle varamiehen valinta (SRL 36.1<br />
§) Lisäksi osuudenomistajien kokous päättää sijoitusrahastoa kohdanneesta vahingosta<br />
johtuvan vahingonkorvausvaatimuksen esittämisestä (SRL 139.1 §). SRL 19.2<br />
§:n mukaan rahasto-osuudenomistajien kokoukseen sovelletaan soveltuvin osin mitä<br />
menettelystä yhdistyksen kokouksesta on voimassa, sikäli kuin sijoitusrahaston säännöissä<br />
tai SRL:ssa ei ole muuta määrätty. Yhdistyslain (YhdL, 503/1989) 17 §:n mukaan<br />
yhdistyksen säännöissä voidaan määrätä, että jäsenet käyttävät säännöissä erikseen<br />
mainituissa asioissa päätösvaltaansa erillisissä äänestystilaisuuksissa tai postitse.<br />
Siten rahastoyhtiön hallituksen jäsenten sekä tilintarkasta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> tämän varamiehen<br />
valinta ei välttämättä edellytä rahasto-osuudenomistajien kokouksen järjestämistä erillisenä<br />
tilaisuutena. Käytännössä päätöksenteko tapahtuu kuitenkin varta vasten järjestetyissä<br />
rahasto-osuudenomistajien kokouksissa.<br />
Useimmilla rahastoyhtiöillä on hallinnoitavanaan monia sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, minkä<br />
johdosta yksittäisen osuudenomistajien kokousten lisäksi tarvitaan päätöksentekomenettely<br />
useiden sijoitusrahastojen yhdessä päätettävillä asioille. Rahastoyhtiöt ovat<br />
järjestäneet kahdella tavalla tämän päätöksentekomenettelyn. Osassa rahastoyhtiöitä<br />
tehtävää hoitamaan on perustettu erityinen osuudenomistajien kokousten valitsemista<br />
edustajista koottu edustajisto. Osassa rahastoyhtiöissä päätöksen tekee valittavana<br />
olevien henkilöiden määrästä riippuen markkina-arvoltaan suurimman tai, jos valittavia<br />
henkilöitä on useampia, suurimpien sijoitusrahastojen osuudenomistajien kokoukset.<br />
Tämän on katsottu vaarantavan sijoittajien yhdenvertaisen aseman, koska<br />
yksittäisen sijoitusrahaston osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat päättää kaikkia sijoitusrahasto<strong>ja</strong><br />
koskevista asioista. 41<br />
40 Sijoitusrahastoon ei voida perustaa moniääniosakkeita, kuten osakeyhtiössä voidaan tehdä. OYL 3:1a<br />
§ rajoittaa moniääniosakkeiden perustamista siten, että osakkeen äänimäärä ei saa olla suurempi kuin<br />
kaksikymmentä kertaa toisen osakkeen äänimäärä. Osakeyhtiölakityöryhmä on ehdottanut edellä<br />
mainitusta sääntelystä luopumista uudessa OYL:ssa (Ks. Osakeyhtiölakityöryhmä (2003)). Ehdotus<br />
on perustelu, koska äänimäärän rajoittamiselle ei ole olemassa taloustieteellisiä perusteita. Rahasto-osuudet<br />
voivat kuitenkin poiketa toisistaan vain sen suhteen, paljonko rahastoyhtiö veloittaa<br />
korvausta rahaston hallinnoinnista. (ks. SRL 47 §).<br />
41 Ks. Harju <strong>ja</strong> Syyrilä (2001), s. 121. Uuden SRL valmistelun alkuvaiheissa edustajistosta oli tarkoitus<br />
tehdä pakollinen, mutta toimialaa edustavien järjestöjen vastustuksen vuoksi se jätettiin vapaaehtoiseksi.<br />
147
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
6.3 Corporate governance -suositukset<br />
Osakeyhtiölain pakottavien säännösten lisäksi corporate governance -suositukset täydentävät<br />
lakisääteisiä menettelytapo<strong>ja</strong>, joilla pyritään takaamaan, että yhtiön hallitus<br />
toimii omistajien intressien mukaisesti. Euroopassa corporate governance -keskustelulle<br />
pontta on antanut Isossa-Britanniassa Sir Adrian Cadburyn puheenjohdolla toimineen,<br />
Lontoon pörssin asettaman komitean ns. Cadbury-raportti 42 . Cadbury-raporttiin<br />
liittyy Code of Best Practice -suositusosa, jossa käsitellään hallituksen kokoonpanoa<br />
<strong>ja</strong> työskentelytapo<strong>ja</strong>, yhtiön palkkalistoilla olevien <strong>ja</strong> riippumattomien hallituksen<br />
jäsenten välisiä suhteita sekä raportointi- <strong>ja</strong> valvontamekanisme<strong>ja</strong>. Cadburyraportin<br />
suositusten lisäksi vuonna 1995 valmistui ns. Greenbury Code 43 , joka sisältää<br />
yhtiön johdon palkitsemista koskevia suosituksia sekä ns. Hampelin komitean<br />
corporate governance -raportti 44 . Näiden suositusten poh<strong>ja</strong>lta tuli voimaan vuonna<br />
1998 Combined Code -suositukset, joita uudistettiin heinäkuussa 2003 45 . Nämä Combined<br />
Code -suositukset sisältyvät Lontoon pörssin listautumissääntöihin. Pörssiyhtiöt<br />
ovat velvollisia vuosikertomuksissaan ilmoittamaan, missä määrin yhtiö noudattaa<br />
tai ei noudata edellä mainittu<strong>ja</strong> menettelytapasuosituksia 46 .<br />
Suomessa Keskuskauppakamari <strong>ja</strong> Teollisuuden <strong>ja</strong> Työnanta<strong>ja</strong>in Keskusliitto antoi<br />
vuonna 1997 ensimmäiset suositukset pörssiyhtiöiden hallinnoinnista. Nämä pörssiyhtiöitä<br />
velvoittavat suositukset koskevat 1) hallituksen <strong>ja</strong> hallituksen puheenjohta<strong>ja</strong>n<br />
tehtäviä <strong>ja</strong> sisäistä työn<strong>ja</strong>koa, 2) toimitusjohta<strong>ja</strong>n asemaa, 3) hallintoneuvoston<br />
asemaa, 4) hallituksen <strong>ja</strong> hallintoneuvoston jäsenten sekä toimitusjohta<strong>ja</strong>n valintamenettelyä,<br />
5) hallintoelinten jäsenten kelpoisuutta, riippumattomuutta <strong>ja</strong> esteellisyyttä,<br />
6) johdon palkkioita <strong>ja</strong> muita etuuksia sekä 7) valvontajärjestelmiä. 47<br />
Joulukuussa 2003 HEX, Keskuskauppakamari sekä Teollisuuden <strong>ja</strong> Työnanta<strong>ja</strong>in<br />
Keskusliitto julkaisivat uudet corporate governance -suositukset, joka poikkeavat<br />
sisällöltään merkittävästi vuoden 1997 suosituksesta. Suositus on tarkoitettu Helsingin<br />
pörssissä listattujen yhtiöiden noudatettavaksi, <strong>ja</strong> se täydentää lakisääteisiä<br />
menettelytapo<strong>ja</strong>. Suosituksen tavoitteena on listayhtiöiden toimintatapojen yhdistäminen,<br />
toiminnan läpinäkyvyyden parantaminen, sijoittajille <strong>ja</strong> osakkeenomistajille<br />
annettavan tiedon yhtenäistäminen sekä tiedonkulun tehostaminen. Pyrkimyksenä<br />
on myös lisätä kotimaisten <strong>ja</strong> ulkomaisten sijoittajien kiinnostusta suomalaisiin listayhtiöihin<br />
<strong>ja</strong> edistää luottamusta arvopaperimarkkinoihin. Suosituksen keskeisimmät<br />
kohdat liittyvät hallituksen jäsenten riippumattomuuteen, heidän palkitsemisensa avoimuuteen<br />
<strong>ja</strong> hallituksen työskentelyn tehostamiseen muun muassa valiokuntia perustamalla.<br />
Myös toimitusjohta<strong>ja</strong>n palkitsemisen <strong>ja</strong> muita häntä koskevien sopimusehtojen<br />
osalta suositellaan läpinäkyvää menettelyä. Suositus käsittelee lisäksi muun muas-<br />
42 Ks. Cadbury-raportti (1992).<br />
43 Ks. Greenbury-raportti (1995).<br />
44 Hampel-raportti (1998).<br />
45 Combined Code (1998).<br />
46 Combined Code (2003).<br />
47 Ks. suosituksista yksityiskohtaisemmin corporate governance -suositukset (1997).<br />
148
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
sa seuraavia seikko<strong>ja</strong>: yhtiökokouksen järjestäminen, hallituksen toiminta, hallituksen<br />
jäsenten valinta, lukumäärä <strong>ja</strong> toimikausi, hallinnointi- <strong>ja</strong> oh<strong>ja</strong>usjärjestelmiä koskevien<br />
tietojen esittäminen sekä sisäinen valvonta, riskien hallinta <strong>ja</strong> sisäinen tarkastus.<br />
Suositus on laadittu noudatettavaksi niin sanotun Comply or Explain -periaatteen<br />
mukaisesti siten, että yhtiön tulee noudattaa suositusta kokonaisuudessaan. Mikäli<br />
yhtiöllä on perusteltu syy poiketa suosituksesta, yhtiön tulee ilmoittaa poikkeamisesta<br />
<strong>ja</strong> sen syystä. Suositukset tulevat voimaan 1.7.2004. 48<br />
Myös institutionaaliset sijoitta<strong>ja</strong>t ovat alkaneet kiinnittää huomiota yhtiöiden<br />
omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>ukseen <strong>ja</strong> laatineet omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>usta koskevia periaatteita 49 . Tässä yhteydessä<br />
myös sijoitusrahastoihin sijoitetun varallisuuden osalta omista<strong>ja</strong>vallan käyttöön<br />
on alettu kiinnittää viime vuosina yhä laajempaa huomiota. Kansainvälinen arvopaperivalvojien<br />
järjestö (IOSCO) julkaisi toukokuussa 2002 raportin Collective Investment<br />
Schemes as Shareholders: Responsibilites and Disclosure. Raportissa korostetaan<br />
sitä, että sijoitusrahastojen varallisuuden kasvaessa niiden asema omistajina sen<br />
sijoittamisen kohteena olevissa osakeyhtiössä on kasvanut merkittävämmäksi. Tällöin<br />
myös sen merkitys, miten sijoitusrahastoille kuuluvaa äänivaltaa käytetään tai<br />
jätetään käyttämättä, on kasvanut yhä suuremmaksi niin omistamisen kohteena olevien<br />
osakeyhtiöiden kuin arvopaperimarkkinoiden toimivuuden kannalta. 50<br />
Vuonna 2004 SRL:n muutoksen (224/2004) yhteydessä SRL:iin otettiin säädökset<br />
sijoitusrahastojen omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>uksesta. Rahastoyhtiön hallituksen on hyväksyttävä<br />
tavoitteet <strong>ja</strong> toimintatavat äänioikeuden käyttämiselle. Omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>uksen tavoitteet<br />
on julkistettava kunkin rahastoyhtiön hallinnoiman sijoitusrahaston rahastoesitteessä.<br />
Lisäksi sijoitusrahaston puolivuotiskatsauksessa <strong>ja</strong> vuosikertomuksessa on esitettävä<br />
tiedot siitä, miten sijoitusrahastolle kuuluvaa äänioikeutta on katsauskaudella<br />
käytetty. 51 Suomen Sijoitusrahastoyhdistys on myös julkistanut suosituksensa rahastoyhtiöiden<br />
omista<strong>ja</strong>politiikasta jäsenyhtiöilleen. Sijoitusrahastoyhdistys suosittaa muun<br />
muassa, että rahastoyhtiöt osallistuvat niiden yhtiöiden yhtiökokouksiin, joissa niiden<br />
hallinnoimilla rahastoilla on merkittäviä <strong>ja</strong> pidempiaikaisia omistuksia sekä käyttää<br />
äänioikeuttaan silloin, kun se on osuudenomistajien edun kannalta perustultua. Lisäksi<br />
Sijoitusrahastoyhdistys suosittaa, että rahastoyhtiöt pyrkivät vaikuttamaan siihen,<br />
että niissä yhtiöissä, joihin rahastoyhtiöiden hallinnoimat rahastot sijoittavat, on<br />
riittävän ammattitaitoinen <strong>ja</strong> vastuuntuntoinen hallitus <strong>ja</strong> että hallituksen jäsenillä on<br />
riittävästi aikaa tehtäviensä hoitamiseen. Sijoitusrahastoyhdistys suosittaa, että jokainen<br />
rahastoyhtiö laatii <strong>ja</strong> julkistaa omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>usta koskevat periaatteensa. 52 Rahastoyhtiöt<br />
ovat alkaneetkin laatia omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>usta koskevia periaatteita 53 .<br />
48 Ks. suosituksista yksityiskohtaisemmin corporate governance -suositukset (2003).<br />
49 Ks. esimerkiksi Kalifornian osavaltion virkamiesten eläkerahaston CalPERSin suositukset.<br />
50 IOSCO (2002a). Ks. myös Euroopan komissio (2003), joka kiinnittää huomiota yhteisösijoittajien<br />
omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>ukseen.<br />
51 HE 110/2003 vp, s. 17.<br />
52 Ks. suosituksista yksityiskohtaisemmin SRY (2003).<br />
53 Ks. esimerkiksi Nordean corporate governance -ohjeet www.nordea.fi (2.3.2004).<br />
149
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Sijoitusrahastojen hallinnointi- <strong>ja</strong> oh<strong>ja</strong>usjärjestelmistä ei ole olemassa corporate<br />
governance -suositusten kaltaisia suosituksia Euroopassa. Joissakin Euroopan maissa,<br />
kuten Ranskassa <strong>ja</strong> Ruotsissa, toimialan itsesääntelyorganisaatiot ovat laatineet<br />
eettisiä suosituksia rahastoyhtiöille 54 . Niissäkään ei varsinaisesti puututa sijoitusrahastojen<br />
hallinnointi- <strong>ja</strong> oh<strong>ja</strong>usjärjestelmiin. Sen si<strong>ja</strong>an Yhdysvalloissa, jossa <strong>sijoitusrahastot</strong><br />
toimivat sijoitusyhtiörakenteen poh<strong>ja</strong>lta, paikallinen itsesääntelyorganisaatio<br />
ICI on laatinut suositukset sijoitusrahastojen omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>uksesta 55 . Suositusten mukaan<br />
enemmistön (2/3) hallituksen jäsenistä tulisi olla riippumattomia. Näiden riippumattomien<br />
hallituksen jäsenten tulee valmistella ehdotus uusista hallituksen jäsenistä<br />
<strong>ja</strong> hallituksen jäsenille maksettavasta palkkioista. Riippumattomien hallituksen<br />
jäsenten tulee järjestää tilikauden aikana kokouksia, joissa on vain riippumattomia<br />
hallituksen jäseniä paikalla. Riippumattomien hallituksen jäsenten tulee myös sijoittaa<br />
varallisuutta edustamiinsa rahastoihin. Riippumattomuuden varmistamiseksi riippumattomille<br />
hallituksen jäsenille tulee ottaa vakuutus tai järjestää heidän oikeusturvansa<br />
muuten sekä heillä tulee olla oikeus konsultoida riippumattoman tilintarkasta<strong>ja</strong>n<br />
tai muun asiantunti<strong>ja</strong>n kanssa, jos he kokevat siihen olevan tarvetta. Lisäksi sijoitusrahastolla<br />
tulee olla täysin hallinnointiyhtiöstä riippumaton tilintarkastuskomitea,<br />
jonka tehtävä on muun muassa varmistaa tilintarkastuksen asianmukaisuus. 56<br />
6.4 Äänioikeuden perusta<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong>n kannalta keskeinen kysymys on ensinnäkin se, millä <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan<br />
osapuolella tulisi olla kontrollioikeus. Tulisiko se olla rahasto-osuudenomistajilla,<br />
kuten sijoitusyhtiörakenteessa, vai voidaanko <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta organisoida<br />
tehokkaasti ilman rahasto-osuudenomistajien kontrollioikeutta?<br />
Osakeyhtiössä osakkeenomistajien äänioikeutta on usein perusteltu osakkeenomista<strong>ja</strong>n<br />
residuaalisella asemalla 57 . Osakeyhtiössä osakkeenomista<strong>ja</strong> sijoittuu maksunsaantijärjestyksessä<br />
viimeiseksi eli osakkeenomista<strong>ja</strong>n varallisuusoikeus on jäännösetuus<br />
eli ns. residuaalioikeus 58 . Lähtökohtaisesti osakas saa osuutensa vasta, kun<br />
muiden oikeutetut vaatimukset on täytetty. Osakkeenomista<strong>ja</strong> saa tuottoa osallistumisestaan<br />
yhtiöön vain, jos yhtiö toimii kannattavasti <strong>ja</strong> kerryttää voittoa. Vastaavasti,<br />
jos yhtiö puretaan, osakkeenomista<strong>ja</strong> on oikeutettu osuuteen yhtiön varoista vasta<br />
muiden jälkeen. 59 Osakkeenomistajien residuaalisen aseman perusteella on katsottu,<br />
että osakkeenomista<strong>ja</strong>lla tulee olla päätäntävalta yhtiön asioissa. Koska yhtiötä koskevat<br />
päätökset vaikuttavat eniten residuaaliseen osinko-oikeuteen, on osakkeenomis-<br />
54 Ks. esimerkiksi AFG (1997) tai SMFA (2002).<br />
55 ICI (1999a).<br />
56 Ks. suosituksista yksityiskohtaisemmin ICI (1999a).<br />
57 Ks. esimerkiksi Kanniainen ym. (1996), s. 25, Kaisanlahti (1999), s. 100, Villa (2001), s. 35-36, Mähönen<br />
(2001), s. 130-131, Villa (2002), s. 31-32 sekä Villa (2003), s. 50<br />
58 Ks. velkojien maksunsaantijärjestyksestä annettu laki (1578/1992). Ks. myös Mähönen (2001), s. 112-<br />
120.<br />
59 Mähönen <strong>ja</strong> Villa (1996).<br />
150
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
ta<strong>ja</strong>lla muita sidosryhmiä voimakkaampi kannustin yhtiön kannattavuutta lisäävien<br />
päätösten tekemiseen, jolloin myös jäännösetuuden arvo nousee. Vastaavaa kannustinta<br />
ei ole yhtiön velkojilla tai muilla sidosryhmillä, sillä heidän tuottonsa on etukäteen<br />
määrätty. Päätäntävaltaa käyttävä osakkeenomista<strong>ja</strong> useimmiten toimii myös heidän<br />
etujensa mukaisesti pyrkiessään lisäämään yhtiön kannattavuutta. 60<br />
Sijoitusrahastotoiminnassa rahasto-osuudenomistajien asemaa voidaan osakeyhtiön<br />
osakkeenomistajien tavoin kuvata residuaalioikeutena. Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
saavat osuutensa sijoitusrahaston tuotosta vasta, kun muiden osapuolten vaateet<br />
on maksettu. Heillä on kuitenkin oikeus kaikkeen jäljelle jäävän residuaaliin. Toisaalta<br />
myös rahastoyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>t ovat residuaalisessa asemassa suhteessa rahastoyhtiöön.<br />
Vaikka rahastoyhtiön hallinnointipalkkio osittain riippuu sijoitusrahaston<br />
tuotosta, rahastoyhtiön oikeus saamiseensa on kuitenkin jossain määrin kiinteä.<br />
Rahastoyhtiöllä on joka tapauksessa oikeus palkkioon riippumatta siitä, onko sijoitusrahasto<br />
tuottanut rahasto-osuudenomistajille voittoa. Rahasto-osuudenomistajien<br />
residuaalisen aseman perusteella voitaisiin katsoa, että <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa äänioikeus<br />
tulisi olla rahasto-osuudenomistajilla.<br />
Residuaaliseen asemaan perustuva argumentointi on kuitenkin oikeusjärjestelmäsidonnaista<br />
eikä erityisen onnistunutta, vaikka se soveltuu hyvin sen arviointiin,<br />
miksi osakeyhtiössä omistusoikeus tulisi olla osakkeenomistajilla. Residuaalisella asemalla<br />
ei pystytä selittämään esimerkiksi sitä, miksi osuuskunnissa tai voittoa tavoittelemattomissa<br />
yhteisöissä äänioikeus on yhteisön jäsenillä, tai miksi osa osakeyhtiöistä<br />
on työntekijöiden omistamia. Vastaavasti <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa rahasto-osuudenomistajien<br />
residuualinen asema ei huomio sitä, ovatko muut keinot, kuten <strong>markkinakuri</strong>,<br />
riittäviä <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n toteutumisen kannalta vai tuleeko <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>a vahvistaa<br />
rahasto-osuudenomistajien kontrollioikeudella.<br />
Yrityksen teoriassa yritystä tarkastellaan sopimuksenomaisten suhteiden kokonaisuutena<br />
eli sopimusverkkona (nexus of contracts) 61 . Teorian mukaan yrityksen olemassaoloon<br />
<strong>ja</strong> toimintaan liittyy monenlaisia etutaho<strong>ja</strong>, joiden asema perustuu osaksi<br />
lainsäädäntöön <strong>ja</strong> osaksi erilaisiin sopimuksiin. Yrityksen <strong>ja</strong> sen toimintaympäristön<br />
eli markkinoiden välillä ei ole selkeää ra<strong>ja</strong>a, vaan yritys on sisäisten <strong>ja</strong> ulkoisten sopimusten<br />
verkko. 62 Käytännössä kaikki markkinavaihdanta aiheuttaa erilaisia transaktiokustannuksia,<br />
jotka ovat yleensä sitä suurempia, mitä useampia yksittäisiä sopimuksia<br />
on tehtävä. Keskeisiä kustannustekijöitä ovat epävarmuus, riskit, informaation<br />
ra<strong>ja</strong>llisuus <strong>ja</strong> valvontaongelmat. Tällöin yrityksen vaihtoehtoina ovat vaihdannan<br />
organisoiminen yrityksen sisälle tai sen organisoiminen markkinoiden välityksellä.<br />
Sisäistäminen on johonkin ra<strong>ja</strong>an asti kannattavaa, koska se alentaa etsintä- <strong>ja</strong> sopimuskustannuksia.<br />
63 Toisaalta yrityksen toiminta aiheuttaa valvontakustannuksia, jotka<br />
kasvavat yrityksen kasvaessa <strong>ja</strong> sen organisaation monimutkaistuessa 64 .<br />
60 Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976).<br />
61 Ks. Alchiam <strong>ja</strong> Demsetz (1972), s. 783 <strong>ja</strong> Jensen <strong>ja</strong> Meckling (1976).<br />
62 Reve (1990), 137-138.<br />
63 Ks. myös Coase (1937).<br />
64 Timonen (2000), s. 34<br />
151
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Sopimusverkkomallin avulla voidaan tarkastella myös sitä, mille yrityksen etutaholle<br />
tulisi antaa kontrollioikeus 65 . Hansmannin (2000) mukaan yrityksen omistusoikeus<br />
tulee kuulua sellaiselle osapuolelle, jonka markkinavaihdannan <strong>ja</strong> omistusoikeuden<br />
transaktiokustannukset minimoituvat omistusoikeuden avulla. Yhtäältä yrityksen<br />
omistusoikeus tulee antaa siis sille osapuolelle, jolle markkinoilla tapahtuvan vaihdannan<br />
kustannukset, toisin sanoen sopimuksen teon transaktiokustannukset, ovat<br />
suurimmat. Toisaalta omistusoikeus itsessään aiheuttaa huomattavia kustannuksia,<br />
jotka voivat olla hyvin erilaisia eri sopimusverkon osapuolille. Omistusoikeus tulee<br />
antaa siis sille osapuolelle, jonka omistusoikeuden kustannukset eivät muodostu suuriksi.<br />
Lopputulos on tehokkain silloin, kun sekä markkinavaihdannan että omistusoikeuden<br />
transaktiokustannukset minimoituvat. 66<br />
Markkinavaihdannan kustannuksia aiheuttavat erilaiset markkinahäiriöt, kuten<br />
markkinavoima, ulkoisvaikutukset, julkishyödykkeet <strong>ja</strong> epäsymmetrinen informaatio.<br />
Kun yrityksellä on markkinavoimaa suhteessa asiakkaisiinsa, asiakkailla on kannustin<br />
ryhtyä omistajiksi välttääkseen monopolihinnoittelun. Esimerkiksi kulutta<strong>ja</strong>osuuskunnat<br />
laskevat markkinavaihdannan kustannuksia, koska osuuskuntaan kertynyt ylijäämä<br />
yleensä <strong>ja</strong>etaan sen mukaan, kuinka paljon kukin jäsen on käyttänyt hyväkseen<br />
osuuskunnan palveluita. 67 Vastaavasti tuotta<strong>ja</strong>osuuskunnat ovat tarkoituksenmukaisia<br />
silloin, kun markkinoilla on yksi (monopsoni) tai muutama osta<strong>ja</strong> 68 .<br />
Markkinavoima voi olla myös nk. ex post -markkinavoimaa. Tällä tarkoitetaan<br />
esimerkiksi pitkäaikaisen asiakassuhteen myötä myyjälle syntyvää mahdollisuutta<br />
monopolihinnoitteluun. Asiakassuhteen synty saattaa esimerkiksi edellyttää sellaisia<br />
investointe<strong>ja</strong>, jotka menettävät arvoaan asiakassuhteen purkautuessa. Vastaavasti työntekijät<br />
voivat joutua vastaavanlaiseen tilanteeseen työskenneltyään usean vuoden saman<br />
työnanta<strong>ja</strong>n palveluksessa. Tällöin työntekijälle saattaa kertyä yrityskohtaista tietämystä,<br />
jolla ei ole käyttöä toisessa yrityksessä. Silloin, kun ex post -markkinavoimaa<br />
esiintyy, saattaa olla taloudellisesti tehokkaampaa organisoida yritystoiminta osuuskuntamuotoon<br />
tai antaa omistusoikeus osakeyhtiössä asiakkaille tai työntekijöille. 69<br />
Myös epäsymmetrinen informaatio on merkittävä markkinavaihdannan kustannuksia<br />
aiheuttava tekijä. Esimerkiksi julkisesti noteeratuissa yhtiöissä, joille on luonteenomaista<br />
suuri pääoman tarve, rahoituksen kustannuksia voidaan pyrkiä alenta-<br />
65 Ks. Hansmann (2000).<br />
66 Hansmann (2000), s. 22.<br />
67 Hansmann (2000), s. 150. Osuuskuntalain (OKL, 1488/2001) 8:2 §:n mukaan ylijäämää saa <strong>ja</strong>kaa<br />
jäsenille vain, jos säännöissä niin määrätään. Jos <strong>ja</strong>ossa noudatettavasta perusteesta ei määrätä säännöissä,<br />
<strong>ja</strong>ko toimitetaan sen mukaan kuin jäsenet ovat käyttäneet hyväkseen osuuskunnan palvelu<strong>ja</strong>.<br />
Ks. myös HE 176/2001 vp.<br />
68 Ks. esimerkiksi Hansmann (2000), s. 122-129.<br />
69 Hansmann (2000), s. 25-27.<br />
152
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
maan sijoittajien omistusoikeudella. 70 Toisaalta yrityksellä saattaa olla parempaa informaatiota,<br />
esimerkiksi palvelun laadusta, kuin sen asiakkailla, tai vastaavasti yrityksen<br />
tavarantoimittajilla saattaa olla yritystä parempaa informaatiota. Tällöin saattaa<br />
olla tehokkaampaa organisoida yritystoiminta osuuskunnaksi tai voittoa tavoittelemattomaksi<br />
yhdistykseksi. 71<br />
Omistusoikeuden kustannukset voidaan <strong>ja</strong>kaa kolmeen ryhmään: yritysjohdon<br />
hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontakustannuksiin, päätöksenteon kustannuksiin <strong>ja</strong> riskin kantamisesta<br />
aiheutuviin kustannuksiin 72 . Näistä merkittävimpiä kustannuksia aiheuttavat<br />
tavallisesti yritysjohdon hallinnointi- <strong>ja</strong> valvontakustannukset. Jotta omista<strong>ja</strong>t voisivat<br />
käyttää kontrollioikeutta yrityksessä, heidän täytyy hankkia informaatiota yrityksen<br />
toiminnasta, kommunikoida keskenään, tehdä päätöksiä <strong>ja</strong> saada yritysjohto toteuttamaan<br />
päätökset. Lisäksi heidän täytyy valvoa päätösten toteuttamista. Hallinnointi<strong>ja</strong><br />
valvontakustannukset ovat sitä suuremmat, mitä heterogeenisemmästa omista<strong>ja</strong>kunnasta<br />
on kysymys. Sen si<strong>ja</strong>an, jos omistajia ei ole kovin monta, jos he asuvat lähellä<br />
toisiaan <strong>ja</strong> toimivat kauan <strong>ja</strong> toistuvasti yrityksen parissa, kustannukset ovat vähäisiä.<br />
73<br />
Päätöksentekokustannuksia puolestaan aiheuttaa strateginen käyttäytyminen <strong>ja</strong><br />
kollektiivisen päätöksenteon yleiset ongelmat. Jos mediaaniäänestäjän preferenssit<br />
poikkeavat keskivertoäänestäjän preferensseistä, äänten enemmistöön perustuva päätöksenteko<br />
voi tuottaa päätöksiä, jotka ovat tehottomia <strong>ja</strong> jopa huonompia kuin markkinavaihdannan<br />
kautta saatava lopputulos. 74 Riskin kantamisesta puolestaan aiheutuu<br />
kustannuksia, koska omistajilla on oikeus saada yrityksen residuaalina syntyvä tulos.<br />
Tällöin omistusoikeuden antaminen sille osapuolelle, joka pystyy parhaiten kantamaan<br />
riskejä, voi olla tehokas ratkaisu. Tässä mielessä osakeyhtiössä sijoitta<strong>ja</strong>t ovat<br />
70 Ks. Hansmann (2000), s. 54-55. Periaatteessa osakeyhtiö voisi lainata varat pankeilta ilman, että omistusoikeutta<br />
annetaan pääoman sijoittajille. Kuitenkin pankkien kannalta velkarahoitus voi kannustaa<br />
yritystä opportunismiin. Tällöin pankki perii rahoitusta tarvitsevalta yritykseltä riskipreemion,<br />
jolloin myös yrityksen pääoman hankkimiskustannukset kasvavat. Opportunismia voidaan ehkäistä<br />
vakuuksilla, henkilökohtaisilla takuilla, velkaehdoilla <strong>ja</strong> lyhyen aikavälin rahoituksella. Vakuuden asettaminen<br />
kuitenkin edellyttää, että vakuuden kohde on helposti rahaksi muutettavaa fyysistä omaisuutta.<br />
Henkilökohtaisen takuun asettaminen edellyttää, että omistajia on vähän. Jos takuun antajia<br />
on useita, heidän on vaikea valvoa toistensa varallisuusasemaa. Velkaehdot rajoittavat puolestaan<br />
yrityksen mahdollisuuksia tehdä riskillisiä sijoituksia etenkin, jos velkaantumisaste on korkea. Lyhyen<br />
aikavälin rahoitus lisää taas transaktiokustannuksia <strong>ja</strong> voi johtaa laskusuhdanteissa rahoituksen<br />
tyrehtymiseen. Siten lyhyen aikavälin rahoitukseen sisältyy rahoituskustannuksen kasvuriski.<br />
Kaiken kaikkiaan silloin, kuin yritystoiminta edellyttää paljon pääomaa <strong>ja</strong> sisältää huomattaviakin<br />
riskejä, velkarahoitus on epäjoustavaa. Vieraan pääoman ehtoisessa rahoituksessa aloittavan yrityksen<br />
on maksettava joka tapauksessa korot (<strong>ja</strong> pääoma), vaikka yrityksen kassavirta ei olisi riittävää.<br />
71 Ks. esimerkiksi Hansmann (2000), s. 129, 150, 229-230 <strong>ja</strong> 233-238. Esimerkiksi jos yritys on monopoliasemassa<br />
suhteessa kuluttajiin, mutta voi hankkia muut tuotantotekijät (pääoma, työvoima jne.)<br />
kilpailullisilta markkinoilta, yritystoiminnan sopimuksenteon kustannukset minimoituvat, jos omistusoikeus<br />
annetaan kuluttajille. Suomessa kuitenkin ne toimialat, joissa osuuskunta olisi ollut taloudellisesti<br />
tehokas yhtiömuoto, ovat perinteisesti olleet kuntien tai valtioiden omistamia. Lisäksi nykyisin<br />
osuuskuntien tarvetta on osaltaan vähentänyt kulutta<strong>ja</strong>- <strong>ja</strong> kilpailulainsäädäntö.<br />
72 Hansmann (2000), s. 35.<br />
73 Hansmann (2000), s. 36-37.<br />
74 Hansmann (2000), s. 39-44. Ks. myös Bergström <strong>ja</strong> Samuelsson (2001), s. 156-158.<br />
153
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
hyviä riskinkantajia, koska he voivat ha<strong>ja</strong>uttaa sijoituksensa useaan eri yhtiöön. Toisaalta<br />
myös asiakkaat voivat olla hyviä riskinkantajia, jos ostokset muodostavat vain<br />
pienen osan kokonaismenoista, tai jos asiakkaat ovat toisia yrityksiä, jotka voivat siirtää<br />
riskiä edelleen. 75<br />
Lähtökohtaisesti katsotaan, että residuaali- <strong>ja</strong> hallintaoikeutta ei tulisi erottaa toisistaan,<br />
koska jos hallintaoikeus on osapuolella, jolla ei ole residuaalioikeutta, hänellä<br />
ei ole myöskään kannustinta käyttää hallintaoikeutta tavalla, joka maksimoi yrityksen<br />
voiton 76 . Tällä perusteella kontrollioikeus tulisi olla siis rahasto-osuudenomistajilla,<br />
koska <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa residuaalioikeus luonnollisesti on heillä. Toisaalta<br />
toimialoilla, joilla voittoa tavoittelevat yhteisöt perinteisesti toimivat, residuaalioikeuden<br />
antamisesta jollekin osapuolelle aiheutuisi niin suuret transaktiokustannukset,<br />
että on tehokkaampaa toimia yhtiömuodossa, jossa residuaalioikeutta ei ole, vaan<br />
yhteisön (yhdistys tai säätiö) jäsenillä on vain hallintaoikeus. Se, kannattaako hallintaoikeus<br />
luovuttaa ulkopuoliselle rahastoyhtiölle, riippuu viime kädessä markkinavaihdannan<br />
<strong>ja</strong> omistusoikeuden transaktiokustannuksien suuruudesta.<br />
Tarkasteltaessa sitä, tulisiko <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa kontrollioikeus olla rahasto-osuudenomistajilla,<br />
voidaan kysymys muotoilla seuraavasti: voidaanko markkinavaihdannan<br />
kustannuksia alentaa rahasto-osuudenomistajien kontrollioikeudella.<br />
Sijoitusyhtiössä markkinavaihdannan kustannukset ovat sijoitusrahastomuotoa pienemmät,<br />
koska rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t voivat vaikuttaa sijoitusrahaston päätöksentekoon.<br />
Sijoitusyhtiömuodossakaan markkinavaihdannan kustannukset eivät täysin<br />
eliminoidu, koska rahastoyhtiö hoitaa sijoitusrahaston hallintoa sijoitusyhtiön hallituksen<br />
kanssa tekemän sopimuksen no<strong>ja</strong>lla. Kustannuksia voidaan tarkastella kuitenkin<br />
omistusoikeuden transaktiokustannuksina, koska sijoitusyhtiömuodossa rahastoyhtiön<br />
asema rinnastuu yritysjohdon asemaan osakeyhtiössä. Tällöin riittää siis, että<br />
vertaillaan rahasto-osuudenomistajien markkinavaihdannan kustannuksia <strong>ja</strong> omistusoikeuden<br />
hallinnointi- <strong>ja</strong> valvonta- sekä päätöksentekokustannuksia 77 . Jos markkinavaihdannan<br />
kustannukset ovat suuremmat kuin valvonta- <strong>ja</strong> päätöksentekokustannukset,<br />
on perusteltua antaa kontrollioikeus rahasto-osuudenomistajille.<br />
Rahastoyhtiön mahdollinen markkinavoima voi johtaa suuriin markkinavaihdannan<br />
kustannuksiin. Jos rahastoyhtiöillä on markkinavoimaa suhteessa asiakkaisiin,<br />
markkinavaihdannan transaktiokustannuksia voidaan alentaa rahasto-osuudenomistajien<br />
kontrollioikeudella. Äärimmäisessä tapauksessa, jos markkinavoima esittäytyy<br />
monopolina, <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan organisoiminen esimerkiksi osuuskunnan muotoon<br />
saattaisi olla yhteiskunnallisesti tehokkainta. Todellisuudessa, vaikka sijoitusrahastomarkkinat<br />
ovat Suomessa keskittyneet, alan yrityksillä ei ole markkinavoimaa,<br />
koska alalle on potentiaalisia tulijoita ainakin ulkomailta sekä alalla esiintyy kilpailua<br />
myös substituuttimarkkinoilla eli keskenään kilpailevilla säästö-, sijoitus- <strong>ja</strong> vakuutustuotemarkkinoilla.<br />
75 Hansmann (1999) <strong>ja</strong> Hansmann (2000), s. 44-45<br />
76 Hansmann (2000), s. 12.<br />
77 Riskin kantamisesta ei aiheudu lisäkustannuksia, koska residuaalioikeus on joka tapauksessa rahasto-osuudenomistajilla.<br />
154
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Epäsymmetrinen informaatio saattaa johtaa negatiiviseen valikoitumisen <strong>ja</strong> moraalisen<br />
uhkapelin ongelmiin. Rahasto-osuudenomistajien on siis valvottava rahastoyhtiötä,<br />
mistä aiheutuu rahasto-osuudenomistajille kustannuksia. Valvontakustannuksia<br />
aiheutuu sekä itse valvonnasta että opportunismista aiheutuvista kustannuksista, jos<br />
valvonta epäonnistuu. Rahasto-osuudenomistajien valvonta ei välttämättä muodostu<br />
kovinkaan tehokkaaksi vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmasta johtuen, mikä nostaa opportunistisesta<br />
käyttäytymisestä aiheutuvia kustannuksia. Rahasto-osuudenomistajien kontrollioikeus<br />
ei luonnollisestikaan poista rahastoyhtiön valvonnan tarvetta. Rahastoosuudenomistajien<br />
kontrollioikeudella voidaan kuitenkin lievittää vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaa.<br />
Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t valitsevat sijoitusrahastolle hallituksen, joka<br />
valvoo rahastoyhtiötä heidän puolestaan. Kun valvontatehtävä delegoidaan hallitukselle,<br />
kunkin rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n on osallistuttava valvonnasta aiheutuvien<br />
kustannuksien kantamiseen. Näin valvonta on tehokkaampaa.<br />
Valvonnan tehokkuus ei kuitenkaan edellytä, että rahasto-osuudenomistajilla tulisi<br />
olla oikeus valita enemmistö hallituksen jäsenistä. Yksikin rahasto-osuudenomistajien<br />
edusta<strong>ja</strong> voi valvoa rahastoyhtiötä tehokkaasti. Hallituksen jäsenellä on aina<br />
mahdollisuus saattaa rahasto-osuudenomistajien etua loukkaava asia hallituksen, asianmukaisten<br />
johtohenkilöiden, tilintarkastajien, yhtiökokouksen tai rahasto-osuudenomistajien<br />
tietoon. Hallituksen jäsen voi saattaa asian myös viranomaisten tietoon,<br />
sikäli kuin menettely rikkoo lakia. Niin ikään hallituksen jäsenellä on mahdollista erota<br />
hallituksesta. Koska kaikki näistä keinoista vaikuttavat negatiivisesti rahastoyhtiön<br />
maineeseen, hallituksen vähemmistö voi valvoa rahasto-osuudenomistajien etua tehokkaasti.<br />
Tällöin on kuitenkin tärkeää varmistaa vähemmistön riippumattomuus<br />
rahastoyhtiöstä. Jos hallituksen riippumattomuutta suhteessa rahastoyhtiöön ei pystytä<br />
toteuttamaan, vaikka hallituksen jäsenet olisi rahasto-osuudenomistajien valitsemia,<br />
vaarana on, että valvontakustannuksia aiheutuu kahdella tasolla.<br />
Opportunismin aiheuttamiin kustannuksiin vaikuttaa olennaisesti se, kuinka tehokasta<br />
rahastoyhtiön valvonta on. Jos valvonta ei muodostu kovin tehokkaaksi, myös<br />
väärinkäytöksistä aiheutuvat kustannukset nousevat. Sijoitusyhtiörakenteessa rahastosijoittajilla<br />
on mahdollisuus erottaa sekä sijoitusyhtiön hallituksen jäsenet että rahastoyhtiö.<br />
Tällainen erottamisuhka kannustaa rahastoyhtiötä toimimaan rahastosijoittajien<br />
intressien mukaisesti. Kuitenkin, jotta erottamisuhka olisi todellinen, se edellyttää<br />
rahastosijoittajien aktiivisuutta. Ilman riittävää erottamisuhkaa sijoitusyhtiörakenteessakin<br />
hallituksen jäsenillä on kannustin liittoutua rahastoyhtiön kanssa. Koska<br />
opportunismin ehkäiseminen joka tapauksessa edellyttää rahastosijoittajien aktiivisuutta,<br />
on todennäköisempää, että <strong>markkinakuri</strong> on hallintaoikeutta tehokkaampi<br />
<strong>ja</strong> nopeampi <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>keino. Jos <strong>markkinakuri</strong> ei ehkäise opportunismia, on<br />
epätodennäköistä, että rahasto-osuudenomistajien hallintaoikeuskaan sitä ehkäisee.<br />
Päätöksentekokustannuksia puolestaan aiheutuu itse päätöksentekoprosessista<br />
sekä vääristä <strong>ja</strong> tehottomista päätöksistä. Koska kontrollioikeus käytännössä toteutuu<br />
siten, että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t valitsevat edusta<strong>ja</strong>nsa rahastoyhtiön hallitukseen,<br />
päätöksentekokustannuksia aiheutuu hallituksen valintaan liittyvistä seikoista<br />
Ensinnäkin päätöksentekokustannuksia voi aiheutua siitä, että hallitukseen vali-<br />
155
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
taan väärät henkilöt. Tämä voi ilmetä joko siten, että hallitukseen valikoituvat sellaiset<br />
henkilöt, joiden ammattitaito ei ole riittävä, tai jotka eivät tunne edustamansa<br />
tahon intressejä. Sijoitusrahastorakenteen voisi a<strong>ja</strong>tella olevan ammattitaitokysymysten<br />
osalta parempi vaihtoehto, koska rahastoyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>t ovat pieni homogeeninen<br />
ryhmä sijoitusalan ammattilaisia, jotka osaavat valita ammattitaitoisimmat<br />
jäsenet hallitukseen. Toisaalta rahasto-osuudenomistajien edusta<strong>ja</strong>t todennäköisesti<br />
tuntisivat edustamansa tahon intressit paremmin. Käytännössä erot näiden sijoitusrahastomuotojen<br />
välillä ovat minimaalisia. Sijoitusyhtiömuodossakin hallituksen<br />
jäsenten ehdokasasetannasta päättää rahastoyhtiö. Lisäksi, vaikka rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
ovatkin päätöksentekijöinä heterogeenisiä, heidän tavoitteensa <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa<br />
on yksiselitteinen; mahdollisimman suuri tuotto annetulla riskillä,<br />
mikä on omiaan pienentämään päätöksentekokustannuksia 78 .<br />
Toiseksi päätöksentekokustannuksia voi aiheutua siitä, miten hallituksen jäsenet<br />
valitaan. Sijoitusyhtiömuodossa päätöksentekoprosessi on monimutkaisempi, koska<br />
sijoitusyhtiörakenteessa päätöksentekoon tarvitaan kaksi eri hallitusta <strong>ja</strong> yhtiökokousta.<br />
Sijoitusrahastorakenteessa on mahdollista säästää päätöksentekokustannuksissa, koska<br />
päätökset tehdään vain yhdessä hallituksessa. Sen si<strong>ja</strong>an, jos päätöksentekoprosessi<br />
on Suomessa omaksutun kaltainen, jossa riippumattomien hallitusjäsenten valintaan<br />
tarvitaan erillinen instituutio, rahasto-osuudenomistajien kokous, ei päätöksentekokustannuksissa<br />
muodostu säästöä. Päinvastoin päätöksentekokustannukset saattavat<br />
olla jopa suuremmat, jos ihmisiä on vaikea houkutella kokoukseen, jossa valitaan vain<br />
vähemmistö rahastoyhtiön hallitukseen.<br />
Sijoitusyhtiömuodon <strong>ja</strong> sijoitusrahastomuodon transaktiokustannuksia vertailemalla<br />
ei ole löydettävissä yksiselitteistä ratkaisua kumpi yhtiömuodoista on tehokkaampi.<br />
Ei siis ole myöskään olemassa taloustieteellisiä perusteluita, miksi kontrollioikeus<br />
tulisi antaa rahasto-osuudenomistajille. Toisaalta ei ole olemassa myöskään<br />
yksiselitteisiä perustelu<strong>ja</strong> sille, miksi kontrollioikeutta ei kannattaisi antaa rahastoosuudenomistajille.<br />
Lainsäädännön tulisikin olla tältä osin tahdonvaltaista. Toisin sanoen<br />
<strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan organisoiminen tulisi sallia sekä sijoitusrahastomuotoon<br />
että sijoitusyhtiömuotoon.<br />
6.5 Hallituksen tarve<br />
Äänioikeuden ohella toinen keskeinen kysymys on, kuka valvoo rahastoyhtiötä. Tulisiko<br />
valvontaa suorittavan tahon olla monijäseninen hallitus vai riittääkö, että rahastoyhtiötä<br />
valvoo trusti-järjestelmän tavoin yksi edunvalvo<strong>ja</strong>, joka voi olla luonnollisen<br />
henkilön ohella oikeushenkilö eli yhtiö? Esimerkiksi OYL 8:1 §:n <strong>ja</strong> SRL 8.1 §:n<br />
mukaan hallituksessa on oltava vähintään kolme jäsentä, jotka eivät voi olla oikeushenkilöitä<br />
79 . Eikö riittäisi, että vaikkapa nykyinen hallituksen puheenjohta<strong>ja</strong>, valvoisi<br />
toimitusjohta<strong>ja</strong>a? Entä kuka valvoo hallitusta, olipa se sitten yksi- tai monijäseninen?<br />
78 Ks. myös Hansmann (2000), s. 62.<br />
79 Ks. hallituksen jäsenten kelpoisuudesta Kyläkallio ym. (2002), s. 578.<br />
156
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Yrityksen sisällä valvonta on yleensä hoidettu hierarkiaa hyödyntäen siten, että<br />
yksi auktoriteetti valvoo alamaisiaan, jota puolestaan valvoo yläpuolella oleva auktoriteetti.<br />
Yrityksen sisällä hierarkkisuus onkin tehokas keino hallita agenttikustannuksia.<br />
Julkisesti noteerattu<strong>ja</strong> yhtiöitä perinteisesti kuvataan hierarkkisiksi organisaatioiksi,<br />
joissa päätökset tehdään enemmän tai vähemmän autoritaariselta poh<strong>ja</strong>lta. Vaikka<br />
yritysmaailmassa korostetaan yhä enemmän tiimityöskentelyä, se ei ole muuttanut<br />
olennaisesti yritysten hierarkkisuutta. Yritykset ovat nykyisin vain enemmän yksilöiden<br />
hierarkian si<strong>ja</strong>sta enemmän tiimien hierarkioita. Hierarkkisuus säilyy, koska se<br />
on tehokas tapa hallita transaktiokustannuksia, jotka aiheutuvat yritystoiminnan organisoimisesta.<br />
Hierarkiat ovat erityisen tehokkaita informaation kehittämisessä <strong>ja</strong><br />
levittämisessä. Yksittäinen johta<strong>ja</strong> voi kerätä yritystoiminnassa tarvittavaa informaatiota<br />
vain rajoitetun määrän. Hierarkkisessa päätöksentekojärjestelmässä ihmiset järjestetään<br />
pieniin ryhmiin, jotka raportoivat informaatiota samalle esimiehelle. Tämä<br />
esimies on samalla tavoin pienen ryhmän jäsen, joka raportoi informaationsa ylemmälle<br />
esimiehelleen <strong>ja</strong> niin edelleen. 80 Tällainen päätöksentekojärjestelmä tuottaa luotettavaa<br />
informaatiota oikeille päätöksentekijöille tehokkaammin kuin muut organisaatiomallit.<br />
Toisaalta hierarkioiden avulla voidaan alentaa yrityksen valvontakustannuksia.<br />
Sopimuksien epätäydellisyydestä johtuen joudutaan turvautumaan ex post -valvontaan,<br />
jolla varmistetaan, että työntekijät toimivat heille asetettujen tehtävien mukaisesti.<br />
Hierarkia on käyttökelpoinen keino, jolla tehokkaasti havaitaan <strong>ja</strong> tarvittaessa<br />
rangaistaan tehtävien noudattamatta jättäminen. Yrityksissä johtajien tehtävänä on<br />
valvoa alaistensa toimintaa: johto mittaa jokaisen ryhmän jäsenen tuottavuutta <strong>ja</strong> toimii<br />
parhaaksi katsomallaan tavalla estääkseen opportunismin. Hierarkian avulla voidaan<br />
luoda tehokas valvontajärjestelmä, koska näin voidaan rajoittaa yksittäisen johta<strong>ja</strong>n<br />
valvonta-aluetta.<br />
Yhtiön huipulla hierarkkisuudesta luovutaan, koska hallituksen monijäsenisyydestä<br />
on etu<strong>ja</strong> suhteessa yksijäsenisyyteen. Ensinnäkin monijäsenisessä hallituksessa<br />
voidaan tehdä parempia päätöksiä, koska tällöin hallituksessa parhaimmillaan yhdistyy<br />
eri yksilöiden tietämys, taidot <strong>ja</strong> kiinnostuksen kohteet. Monijäsenisen hallituksen<br />
on helpompi välttää yksittäisen henkilön päätöksentekovirheet. Päätöksenteko ryhmässä<br />
edistää päätösten kriittistä arviointia. Ihmisillä on taipumus yliarvioida omien<br />
päätöksiensä hyvyyttä. Ryhmässä virheelliset päätökset todennäköisemmin huomataan.<br />
81 Eksperimenteissä on pystytty osoittamaan, että ryhmätyöllä päästään ryhmän<br />
jäsenten keksimääräistä päätöksentekoa parempaan lopputulokseen. Sen si<strong>ja</strong>an on<br />
ristiriitaisia tutkimustuloksia siitä, saavutetaanko ryhmätyöllä synergiaetu<strong>ja</strong>. Tutkimustulosten<br />
mukaan ryhmä pystyy parempaan päätöksentekoon kuin ryhmän paras jäsen,<br />
mutta toisaalta vaikutus ei ole ollut tilastollisesti merkitsevä tai vaikutus on ollut<br />
päinvastainen. Ryhmätyöskentelyä puoltaa kuitenkin joka tapauksessa se seikka, että<br />
parhaan yksilön valitseminen voi olla ylipääsemättömän vaikeaa. 82<br />
80 Radner (1992), s. 1412.<br />
81 Shaw (1932), s. 502.<br />
82 Miner (1984) s. 118.<br />
157
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Toiseksi monijäsenisessä hallituksessa tapahtuu horisontaalista valvontaa. Jos<br />
hallitus olisi yksijäseninen, valvonta jäisi käytännössä pelkästään osakkeenomistajien<br />
<strong>ja</strong> sijoitusrahastojen tapauksessa rahasto-osuudenomistajien <strong>ja</strong> muiden mahdollisen<br />
instituutioiden, kuten Rahoitustarkastuksen tai säilytysyhteisön, valvonnan varaan.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an hallituksen sisältä tuleva horisontaalinen valvonta saattaa rajoittaa yksittäisten<br />
hallitusjäsenten <strong>ja</strong> ehkä myös koko hallituksen oman edun tavoittelua <strong>ja</strong> tehtävien<br />
laiminlyöntiä, koska yksittäisen hallitusjäsenen käyttäytymiseen vaikuttaa voimakkaasta<br />
lainsäädännön ohella hallituksessa muodostuvat sisäiset (sosiaaliset) normit.<br />
Pienessä ryhmässä sosiaalisten normien vaikutus korostuu monesta syystä. Monijäsenisessä<br />
hallituksessa maineen menettäminen <strong>ja</strong> muut mahdolliset sosiaaliset rangaistukset<br />
kannustavat normien noudattamiseen sekä motivoivat näkemään vaivaa<br />
hallitustyöskentelyn eteen. Yksilöt pyrkivät noudattamaan sosiaalisia norme<strong>ja</strong>, koska<br />
he pyrkivät ottamaan muidenkin kanssaihmisten mielipiteet <strong>ja</strong> yhteiskunnassa vallitsevat<br />
arvot. Monelle hallituksen jäsenyys on arvo sinänsä <strong>ja</strong> erottamisuhka on riittävän<br />
ankara sanktio, jotta se kannustaa toimimaan sosiaalisten normien mukaisesti.<br />
Monijäsenisessä hallituksessa myös transaktiokustannukset ovat pienemmät. Pienessä<br />
ryhmässä jäsenet tietävät paljon toisistaan, mikä vähentää valvontakustannuksia <strong>ja</strong><br />
siten edelleen kannustaa noudattamaan sosiaalisia norme<strong>ja</strong>.<br />
Monijäseniseen hallitukseen liittyy kuitenkin ominaisuuksia, jotka saattavat estää<br />
tehokkaan horisontaalisen valvonnan toteutumisen. Ensinnäkin mitä suuremmaksi<br />
<strong>ja</strong> heterogeenisemmaksi hallituksen koostumus muodostuu, sitä vähemmän sosiaaliset<br />
normit rajoittavat yksilön toimintaa. Sosiaaliset sanktiot ovat tehokkaampia tiiviissä<br />
ryhmissä kuin ryhmässä, joka koostuu toisilleen vieraista hallituksen jäsenistä.<br />
Toisaalta tiivis ryhmä on paljon alttiimpi niin sanotulle ryhmäa<strong>ja</strong>ttelulle: päätöksenteossa<br />
arvostetaan konsensusta tehokkuuden <strong>ja</strong> kriittisen arvioinnin si<strong>ja</strong>sta. 83 Henkilöt<br />
toimiessaan ryhmänä saattavat pyrkiä riskillisempään päätöksentekoon kuin toimessaan<br />
pelkästään yksilönä, vaikka he pyrkivätkin tekemään päätöksensä perusteellisemmin.<br />
Monihenkinen hallitus saattaa epäonnistua esimerkiksi vaihtoehtojen punnitsemisessa,<br />
itsekriittisyydessä, muiden hallitusjäsenten esitysten arvioinnissa <strong>ja</strong> se<br />
saattaa hankkia valikoiden informaatiota. 84 Yksittäiset hallituksen jäsenet todennäköisesti<br />
pyrkivät preferoimaan päätöksiä, joita enemmistö kannattaa. 85 Usein hallituskulttuuri<br />
suosii ryhmäa<strong>ja</strong>ttelua 86 . Toimitusjohta<strong>ja</strong> vaalii <strong>ja</strong> oh<strong>ja</strong>a ryhmäa<strong>ja</strong>ttelua käyttämällä<br />
valtaansa hallita informaatiovirto<strong>ja</strong>, palkitsemalla konsensuksesta <strong>ja</strong> vaikeuttamalla<br />
häiriköitsijöiksi kokemiensa henkilöiden uudelleenvalintaa. Toisaalta, jos ryhmäa<strong>ja</strong>ttelu<br />
johtaa sosiaalisten normien kehittymiseen, se helpottaa hallituksen valvontatehtävää.<br />
87<br />
83 Davis (1992), s. 10.<br />
84 Bainbridge (2002), s. 32.<br />
85 Kiesler <strong>ja</strong> Sproull (1992), s. 96 <strong>ja</strong> 110-112.<br />
86 Jensen (2000), s. 49-50.<br />
87 Bainbridge (2002), s. 32.<br />
158
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Toiseksi hallituksen monijäsenisyys saattaa johtaa vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmiin. Kun<br />
hallituksen jäseniä on useita, yksittäisen jäsenen työpanoksen tunnistaminen <strong>ja</strong> tuotoksen<br />
mittaaminen on vaikeaa. Tämä voi johtaa motivointiongelmiin <strong>ja</strong> hallituksen<br />
jäsenellä on tällöin kannustin preferoida omaa vapaa-aikaansa sekä laiminlyödä hänelle<br />
asetettu valvontatehtävä. Niin ikään hallituksen koon kasvaessa myös koordinointiongelmat<br />
kasvavat. Lisäksi ylisuuressa hallituksessa vaarana on, että valta keskittyy<br />
jollakin hallituksen ydinryhmälle, kuten toimitusjohta<strong>ja</strong>lla tai muille sisäisille<br />
johtajille, jotka ovat hallituksen jäseniä.<br />
6.6 Hallituksen jäsenten riippumattomuus<br />
Aidon omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>uksen <strong>ja</strong> valvonnan onnistumisen kannalta on tärkeää, että varmistetaan<br />
hallituksen riippumattomuus yritysjohdosta <strong>ja</strong> tässä tapauksessa rahastoyhtiöstä.<br />
Osakeyhtiössä valvontatehtävän toteutumisen kannalta on koettu ongelmalliseksi<br />
niin sanotut sisäiset hallitukset eli hallitukset, joiden kaikki tai ainakin suurin<br />
osa jäsenistä on yhtiön palveluksessa 88 . Koska tällöin suurin osa yhtiön hallituksen<br />
jäsenistä osallistuu myös yhtiön päivittäiseen johtamiseen, hallitustyöskentelyssä ei<br />
välttämättä riittävästi huomioida osakkeenomistajien etua 89 . Sisäinen hallituksen on<br />
katsottu olevan myös haluttomampi kyseenalaistamaan toimitusjohta<strong>ja</strong>n aseman, koska<br />
hallituksen jäsenten oma asema riippuu toimitusjohta<strong>ja</strong>sta 90 . Sisäisellä hallituksella voi<br />
olla myöskin kannustin preferoida sellaisia etu<strong>ja</strong>, jotka he saavat oman asemansa perusteella<br />
91 .<br />
Ulkopuolisten hallituksen jäsenten valinnalla on katsottu voitavan parantaa hallituksen<br />
valvonnan tehokkuutta. Empiirisissä tutkimuksissa ulkoisten hallituksen jäsenten<br />
valinnan on todettu vaikuttavan positiivisesti osakkeenomistajien asemaan 92 .<br />
Toiseksi ulkoisten hallitusjäsenten olemassaolon on todistettu vähentävän yritysjohdon<br />
luontaisetu<strong>ja</strong> 93 . Kolmanneksi mitä suurempi on ulkopuolisten hallituksen jäsenten<br />
määrä, sitä todennäköisempää on, että hallitus vaihtaa toimitusjohta<strong>ja</strong>n, jos yrityksen<br />
tulos on pitkään pysynyt huonona 94 . Ulkoiset hallituksen jäsenet ovat myös<br />
halukkaampia valitsemaan yhtiön toimitusjohta<strong>ja</strong>n yhtiön ulkopuolelta 95 . Toisaalta on<br />
kyseenalaistettu hallituksen valvontatehtävän tarkoituksenmukaisuus, koska on katsottu<br />
muiden sisäisten <strong>ja</strong> ulkoisten valvontamekanismien olevan riittäviä 96 . Lisäksi<br />
88 Ks. esimerkiksi Hirvonen, Niskakangas <strong>ja</strong> Wahlroos (1997), s. 49.<br />
89 Airaksinen <strong>ja</strong> Jauhiainen (2000), s. 239, <strong>ja</strong> Fama <strong>ja</strong> Jensen (1983a).<br />
90 Weisbach (1988).<br />
91 Borokhovich, Parrino <strong>ja</strong> Trapani (1996), s. 339.<br />
92 Winter (1977), Demsetz <strong>ja</strong> Lehn (1985), Morek, Shlifer <strong>ja</strong> Vishny (1989) <strong>ja</strong> Rosenstein <strong>ja</strong> Wyatt (1990)<br />
Ks. julkisten ostotarjousten osalta Byrd <strong>ja</strong> Hickman (1992). Ks. myös Helland <strong>ja</strong> Sykuta (2003), joiden<br />
tutkimuksen mukaan sitä suurempi sisäisten hallituksen jäsenten osuus on, sitä todennäköisemmin<br />
hallitus haastetaan oikeuteen. Hellandin <strong>ja</strong> Sykutan mukaan tämä johtuu sisäisten hallitus jäsenten<br />
<strong>ja</strong> osakkeenomistajien intressiristiriidasta.<br />
93 Brickley <strong>ja</strong> James (1987).<br />
94 Weisbach (1988).<br />
95 Borokhovich, Parrino & Trapani (1996). Ks. myös Hermalin <strong>ja</strong> Weisbach (1988).<br />
96 Ks. esimerkiksi Hart (1983).<br />
159
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
eräiden tutkimustulosten mukaan riippumattomien hallitusjäsenten määrä ei vaikuta<br />
yhtiön menestykseen tai se vaikuttaa siihen negatiivisesti 97 . Sen si<strong>ja</strong>an on katsottu,<br />
että olennaisempaa on se, kuinka riippumattomia hallituksen jäseniä hyödynnetään.<br />
Joissakin hallituksen valiokunnissa yhtiön sisäisten hallituksen jäsenten valinta on perustelua<br />
eritoten, jos tarvitaan yhtiöön tai yhtiön toimialaan liittyvää asiantuntemusta<br />
98 . Esimerkiksi Kleinin (1998) tutkimuksen mukaan niissä yhtiöissä, joissa oli yhtiön<br />
rahoitus <strong>ja</strong>/tai strategisiin -kysymyksiä käsittelevä valiokunta, sisäisten hallituksen<br />
jäsenten lukumäärällä oli positiivinen vaikutus yhtiön menestykseen 99 .<br />
Omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>uksen toteutuminen ei aina edellytä riippumattomien hallitusjäsenten<br />
valintaa, koska yritysjohdon managerimarkkinat kannustavat sekä hallituksen jäseniä<br />
että yrityksen muita johtajia toimimaan osakkeenomistajien <strong>ja</strong> osuudenomistajien<br />
intressien mukaisesti 100 . Vastaavasti myös hallituksen vahingonkorvausvelvollisuus<br />
toimiessaan voi estää intressiristiriitojen syntymisen. Se, kuinka tehokkaasti hallitus<br />
edistää osakkaiden tai rahasto-osuudenomistajien etua, ei tietenkään perustu vahingonkorvausuhkaan.<br />
Vahingonkorvaussäännöksillä voidaan estää vain räikeimmät<br />
rikkomukset. 101<br />
Faman (1980) mielestä juuri kilpailu hallituspaikoista - silloin kun kilpailua esiintyy<br />
- on ehkä paras keino kontrolloida hallituksen toimintaa. Alemman johdon kilpaillessa<br />
hallituspaikoista tai muista ylemmistä johtotehtävistä, heillä on kannustin<br />
valvoa myös ylemmän johdon toimintaa <strong>ja</strong> pyrkiä syrjäyttämään olemassa olevat johta<strong>ja</strong>t,<br />
jos yrityksen menestys ei ole toivotunlaista. Koska hallituksella on yhtiöissä ylin<br />
päätöksentekovalta, hallituksen jäsenten vaihtoehtoiskustannukset ovat suurimmat,<br />
jos yritys ei menesty. Esimerkiksi Kaplanin <strong>ja</strong> Reishusin (1990) tutkimuksen mukaan<br />
todennäköisyys, että huonosti menestyneen yhtiön johto nimitetään toisen yhtiön<br />
hallitukseen ulkopuoliseksi hallituksen jäseneksi on puolet pienempi kuin sellaisen<br />
yrityksen johdon, joka on menestynyt hyvin. Siten kilpailu hallituspaikoista kannustaa<br />
sisäistäkin hallituksen jäsentä a<strong>ja</strong>maan yhtiön etua <strong>ja</strong> pitämään näin oman markkina-arvonsa<br />
korkealla.<br />
Sisäiset hallituksen jäsenet saattavat kuitenkin liittoutua keskenään <strong>ja</strong> estää siten<br />
horisontaalisen valvonnan toteutumisen, jos kilpailu managerimarkkinoilla ei ole jostain<br />
syystä toimivaa tai liittoutumisesta saatavat edut ovat suuremmat kuin managerimarkkinoilta<br />
vaihtoehtoispalkan muodossa saatavat edut. Tällöin yhtiön ulkopuolisten<br />
hallitusjäsenten valinnalla voidaan lievittää sisäisten hallituksien agenttiongelma. 102<br />
Faman (1980) mukaan ulkopuolisilla, riippumattomilla hallituksen jäsenillä on kannustin<br />
saada mainetta yritysjohdon valvojina 103 . Heillä on kannustin valvoa yritysjoh-<br />
97 Bhagat <strong>ja</strong> Black (2000) <strong>ja</strong> Hermalin <strong>ja</strong> Weisbach (1991).<br />
98 Klein (1998), s. 278.<br />
99 Klein (1998).<br />
100 Fama (1980).<br />
101 Ks. Easterbrook & Fischel (1991), s. 95-96.<br />
102 Agrawal <strong>ja</strong> Knober (1996), s. 377.<br />
103 Yermack (2003). Ks. myös Fama <strong>ja</strong> Jensen (1983b). Ulkopuolisten hallitusjäsenyyksien määrää voidaan<br />
pitää myös signaalina ulkoisille että sisäisille työmarkkinoilla henkilön valvontakyvystä (ks. Fama<br />
<strong>ja</strong> Jensen (1983b) <strong>ja</strong> Butler (1998).<br />
160
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
don toimintaa, koska heidän arvonsa managerimarkkinoilla riippuu siitä, kuinka hyvin<br />
he valvonnassaan onnistuvat. Mitä paremmin yritys menestyy, sitä paremmaksi<br />
heidän markkina-arvonsa muodostuu <strong>ja</strong> sitä paremmin heidät tulevaisuudessa palkitaan.<br />
Toisaalta myös sekahallituksiin voi liittyä ongelmia. Ensinnäkin on katsottu, että<br />
jos hallituksen puheenjohta<strong>ja</strong> on samalla toimitusjohta<strong>ja</strong>, hallituksen ulkoisten jäsenten<br />
riippumattomuus saattaa olla heikko. Sama pätee luonnollisesti myös rahastoyhtiön<br />
valitsemaan hallituksen puheenjohta<strong>ja</strong>an. Toiseksi ulkoisten jäsenten rooli hallituksessa<br />
voi muodostua kapeaksi, jos heidän kokemuspoh<strong>ja</strong>nsa yhtiön asioista on<br />
liian kapea <strong>ja</strong> he eivät tunne päätöksenteon yksityiskohtia riittävästi. 104 Kolmanneksi<br />
johto tai rahastoyhtiö voi päättää myös hallitukselle toimitettavasta informaatiosta 105 .<br />
Sekahallitukseen liittyviltä valvontaongelmilta voidaan useimmiten välttyä, jos hallituksen<br />
puheenjohta<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> hallituksen enemmistö ovat ulkopuolisia. Valvontaa voidaan<br />
myös tehostaa perustamalla tarkastusvaliokunta, joka muodostuu ulkopuolisista, riippumattomista<br />
hallituksen jäsenistä 106 .<br />
Osakeyhtiössä toimitusjohta<strong>ja</strong> voi dominoida hallitusta käyttämällä hyväkseen<br />
henkilökohtaisia suhteita tai sillä, että toimitusjohta<strong>ja</strong>lla on usein tosiasiallinen valta<br />
valita <strong>ja</strong> määrätä hallituksen jäsenille maksettavasta palkkiosta 107 . Vaikka hallituksen<br />
valitsee pääsäännön mukaan yhtiökokous, toimitusjohta<strong>ja</strong>n vaikutusvalta voi näkyä<br />
siinä, että hän kutsuu ulkopuolisen hallituksen jäseneksi tai että hän tekee osakkeenomistajille<br />
ehdotuksen hallituksen jäsenistä. Tällöin toimitusjohta<strong>ja</strong> voi valita sellaisia<br />
hallituksen jäseniä, jotka todennäköisesti myötäilevät toimitusjohta<strong>ja</strong>n näkemyksiä, <strong>ja</strong><br />
olla valitsematta uudelleen sellaisia hallituksen jäseniä, jotka haastavat toimitusjohta<strong>ja</strong>n<br />
näkemykset. Uudelleen valituksi tulemisen toivossa ulkopuoliselle hallituksen jäsenelle<br />
voi olla kannattavampaa luopua osakkeenomistajien intressien valvonnasta <strong>ja</strong><br />
tukea toimitusjohta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> yhtiön sisäisten hallitusten jäsenten päätöksiä. 108 Usein toimitusjohta<strong>ja</strong>n<br />
suorittama hallitusjäsenten valinta tai ehdotus hallituksen jäsenistä voi<br />
olla käytännön sanelema pakko, jos osakkeenomista<strong>ja</strong>t ovat passiivisia. Toimitusjohta<strong>ja</strong>n<br />
rooli ei muutenkaan ole aina pelkästään negatiivista. Toimitusjohta<strong>ja</strong>lla on tietämystä<br />
sen suhteen, millaisia ulkopuolisia asiantuntijoita yritys tarvitsee <strong>ja</strong> tätä näkökulmaa<br />
vasten on luonnollista, että yritysjohto käyttää huomattavaa vaikutusvaltaa<br />
hallituksen jäsenten valinnassa. 109<br />
Hallituksen jäsenten riippumattomuuden kannalta oleellista on, kuka tosiasiassa<br />
valitsee hallituksen jäsenet. Vaikka yhtiökokous tai sijoitusrahastossa rahasto-osuudenomistajien<br />
kokous muodollisesti valitseekin hallituksen jäsenet, se, joka päättää<br />
ehdokkaiden asettamisesta, pystyy vaikuttamaan usein myös hallituksen kokoonpa-<br />
104 Hirvonen, Niskakangas <strong>ja</strong> Wahlroos (1997), s. 51, <strong>ja</strong> Borokhovich, Parrino <strong>ja</strong> Trapani (1996), s. 339.<br />
105 Mace (1986).<br />
106 Hirvonen, Niskakangas <strong>ja</strong> Wahlroos (1997), s. 51-52 <strong>ja</strong> Mace (1986).<br />
107 Berle <strong>ja</strong> Means (1932), Borokhovich, Parrino <strong>ja</strong> Trapani (1996), s. 339, Mace (1986), Lorsch <strong>ja</strong> McIver<br />
(1989) <strong>ja</strong> Baysinger <strong>ja</strong> Hoskisson (1990), s. 72-73.<br />
108 Borokhovich, Parrino <strong>ja</strong> Trapani (1996), s. 339.<br />
109 Fama <strong>ja</strong> Jensen (1983b).<br />
161
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
noon. Usein yhtiökokouksissa <strong>ja</strong> rahasto-osuudenomistajien kokouksessa valitaan juuri<br />
ne ehdokkaat, jotka kokoukselle esitetään. Jos ehdokkaiden valinnasta päättää henkilö,<br />
joka kuulu yhtiön johtoon tai on muuten työsuhteessa yhtiöön, hallitusjäsenten<br />
riippumattomuus vaarantuu. Hallituksen jäsenelle saattaa olla kannustin myötäillä johdon<br />
tahtoa, varmistaakseen itsensä hallitukseen uudelleen valinnan. Tämän vuoksi<br />
corporate governance -suosituksissa suositellaan nimitysvaliokunnan asettamista hallituksen<br />
jäsenten valintaa varten. Yleensä toimitusjohta<strong>ja</strong> tai muuhun johtoon kuuluva<br />
henkilö ei saa olla nimitysvaliokunnan jäsen 110 . Lisäksi corporate governance -suositusten<br />
mukaan yhtiöiden yleensä tulee julkaista hyvissä ajoin ennen yhtiökokousta<br />
ehdotukset uusiksi hallituksen jäseniksi. Ehdotettujen henkilöiden osalta suositellaan<br />
julkaistavan ennen yhtiökokousta henkilö- <strong>ja</strong> etuyhteystietoina henkilön nimi <strong>ja</strong> ikä,<br />
koulutus <strong>ja</strong> keskeinen työ- tai muu kokemus, päätehtävä ehdotushetkellä sekä keskeiset<br />
muut samanaikaiset <strong>ja</strong> tulevat tehtävät. 111<br />
Rahasto-osuudenomistajien oikeudella valita riippumattomat hallituksen jäsenet<br />
voidaan taata se, että hallituksen jäsenet valvovat rahasto-osuudenomistajien etu<strong>ja</strong>,<br />
koska hallituksen jäsenellä on tällöin uhka tulla erotetuksi. Kuitenkin, jotta erottamisuhka<br />
olisi todellinen, rahasto-osuudenomistajien olisi toimittava aktiivisesti. Esimerkiksi<br />
yhdysvaltalaisia sijoitusrahastomarkkinoita koskevan tutkimuksen mukaan<br />
riippumattomilla hallitusjäsenillä oli kannustin toimia rahastoyhtiön intressien mukaisesti,<br />
vaikka Yhdysvalloissa rahasto-osuudenomistajilla on täydellinen kontrollioikeus<br />
112 . Intressiristiriitatilanteiden välttämiseksi rahasto-osuudenomistajien täytyisi siis<br />
valvoa riippumattomia hallituksen jäseniä. Heidän täytyisi myös vertailla sijoitusrahaston<br />
menestymistä suhteessa toisiin sijoitusrahastoihin, jotta he voisivat varmistua<br />
siitä, että heidän valitsemansa hallituksen jäsenet todella valvovat heidän etu<strong>ja</strong>an. Lisäksi<br />
heidän täytyisi osallistua rahasto-osuudenomistajien kokoukseen. Käytännössä<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t ovat passiivisia, koska useimmat rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n<br />
sijoitussumma on suhteellisen pieni. Heitä on ollut vaikea houkutella osallistumaan<br />
rahasto-osuudenomistajien kokoukseen. Rahasto-osuudenomistajien näkökulmasta<br />
on helpompaa <strong>ja</strong> edullisempaa "äänestää <strong>ja</strong>loillaan" kuin osallistua rahastoosuudenomistajien<br />
kokoukseen.<br />
Jotta hallituksen jäsenet olisivat tosiasiassa riippumattomia, sijoitusrahastoissa<br />
tulisi ottaa käyttöön corporate governance -suositusten kaltaiset säännökset. Omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>uksen<br />
tasosta ei anna kovin korkeaa kuvaa se, että riippumattomiksi hallituksen<br />
jäseniksi tai rahasto-osuudenomistajien valitsemaksi tilintarkasta<strong>ja</strong>ksi nimetään<br />
ne henkilöt tai yhteisöt, joita rahastoyhtiön tai samaan konserniin kuuluvan yhtiön<br />
työntekijät osuudenomistajien joukkoon kätkeytyneenä ehdottavat. Lisäksi rahastoosuudenomistajien<br />
valitsemaksi tilintarkasta<strong>ja</strong>ksi saatetaan valita sama tilintarkasta<strong>ja</strong>,<br />
kuin on rahastoyhtiön osakkeenomistajien valitsema tilintarkasta<strong>ja</strong>.<br />
110 Ks. esimerkiksi corporate governance -suositukset (2003): suositus 32.<br />
111 Ks. corporate governance -suositukset (2003).<br />
112 Tufanon <strong>ja</strong> Sevickin tutkimuksen mukaan ne riippumattomat hallituksen jäsenet, joille rahastoyhtiö<br />
maksoi korkeamman palkkion, hyväksyivät keskimäärin suuremman hallinnointipalkkion kuin<br />
ne riippumattomat hallituksen jäsenet, joiden palkkio oli pieni (Tufano <strong>ja</strong> Sevick (1997), s. 353).<br />
162
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
Hallituksen jäsenen riippumattomuuteen vaikuttaa myös se, vaikuttaako riippumattomien<br />
hallituksen jäsenten rahastosijoittajien intressien mukainen toiminta heidän<br />
markkina-arvoonsa hallitusjäsenten managerimarkkinoilla eli onko riippumattomilla<br />
hallitusjäsenillä mahdollisuutta kerätä mainetta rahastoyhtiön valvojina. Jos rahastosijoittajien<br />
intressien valvonta ei lisää riippumattomien jäsenten markkina-arvoa,<br />
heillä on kannustin toteuttaa muita intressejä, kuten uudelleen valituksi tulemisen<br />
varmistaminen. Periaatteessa vahingonkorvausvastuun tai muiden oikeudellisten<br />
sanktioiden avulla voidaan taata se, että riippumaton hallituksen jäsen toimii rahastosijoittajien<br />
intressien mukaisesti. Näiden keinojen käyttömahdollisuus on kuitenkin<br />
ra<strong>ja</strong>llinen. Kuitenkin, jos vahingonkorvausoikeus toimisi optimaalisesti, ei olisi tarvetta<br />
myöskään riippumattomien hallituksen jäsenten valinnalle. Lisäksi, jos vastuutaso<br />
asetetaan liian tiukaksi, se on omiaan vaikeuttamaan pätevien hallituksen jäsenten<br />
saamista.<br />
Suomen sijoitusrahastomarkkinoilla riippumattomien hallituksen jäsenten rahastoosuudenomistajien<br />
etua edistävillä toimilla ei todennäköisesti ole vaikutusta heidän<br />
markkina-arvoonsa. Jotta riippumattomien hallitusjäsenien valinta ehkäisisi agenttiongelmia,<br />
heidän markkina-arvon tulisi kasvaa sen perusteella, kuinka hyvin he valvovat<br />
sijoittajien intressien toteutumista. Tämän seurauksena heidän nimittäminen<br />
rahastoyhtiön hallitukseen lisäisi merkintöjä rahastoyhtiön sijoitusrahastoihin <strong>ja</strong> rahastoyhtiön<br />
kannattaisi palkata heidät. Käytännössä riippumattomat hallituksen jäsenet<br />
ovat usein rahasto-osuudenomistajille tuntemattomia. Heitä ei yleensä edes esitellä<br />
rahasto-osuudenomistajien kokouksessa, kuten pörssiyhtiöiden hallituksen jäsenet<br />
corporate governance -suositusten mukaisesti esitellään. Myöskään sijoitusrahaston<br />
menestymättömyys ei todennäköisesti vaikuta riippumattoman hallituksen jäsenen<br />
markkina-arvoon. Vaikutukset näkyvät ennemminkin rahastoyhtiön nettomerkinnöissä.<br />
Onkin todennäköisempää, että riippumattomien hallitusjäsenten markkina-arvoon<br />
vaikuttaa ainoastaan se, kuinka hyvin he a<strong>ja</strong>vat rahastoyhtiön intressejä.<br />
Tarvitaanko Suomen sijoitusrahastolainsäädännön mukaista menettelytapaa, jossa<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t valitsevat rahasto-osuudenomistajien kokouksessa riippumattomat<br />
hallituksen jäsenet, riippuu tietysti transaktiokustannuksista. Jos rahastoosuudenomistajien<br />
kokouksesta on hyötyä rahasto-osuudenomistajille, myös rahastoyhtiön<br />
kannattaa organisoida riippumattomien hallituksen jäsenten valinta kyseisellä<br />
tavalla. Rahastoyhtiön kannattaa investoida sijoittajien suo<strong>ja</strong>n lisäämiseen siihen<br />
pisteeseen saakka, kunnes ra<strong>ja</strong>kustannukset ovat ra<strong>ja</strong>tuoton suuruiset. Sen si<strong>ja</strong>an, kun<br />
rahastoyhtiön riippumattomien hallituksen jäsenten valinta rahasto-osuudenomistajien<br />
kokouksen kautta on pakollinen kaikille rahastoyhtiöille, ne eivät voi saada kilpailuetua<br />
tämän menettelytavan käytöstä itselleen, <strong>ja</strong> vaarana on, että sääntelystä voi<br />
aiheutua hyvinvointitappioita. Rahastoyhtiöiden tulisikin saada itsensä valita keinot,<br />
joilla ne voivat valita riippumattomat hallituksen jäsenet. SRL 8.2 §:ä tulisi muuttaa<br />
siten, että rahastoyhtiön riippumattomien hallituksen jäsenten valinta ei edellytä rahasto-osuudenomistajien<br />
valintaa, tai ainakin siten, että säännös olisi tahdonvaltainen.<br />
Toisaalta ei pitäisi olla myöskään esteitä sille, että <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa ei<br />
voitaisi harjoittaa myös sijoitusyhtiömuodossa.<br />
163
RAHASTOYHTIÖN HALLITUS<br />
164
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
7 RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUS-<br />
VASTUU<br />
7.1 Vahingonkorvausvastuun tehtävä<br />
Sijoitusrahastolainsäädäntö sisältää useita norme<strong>ja</strong>, joilla pyritään ehkäisemään rahastoyhtiön<br />
<strong>ja</strong> rahasto-osuudenomistajien intressiristiriito<strong>ja</strong>. Näistä yksi tärkeimmistä<br />
on SRL 26.1 §:ssä rahastoyhtiölle asetettu velvollisuus harjoittaa <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa<br />
huolellisesti, itsenäisesti <strong>ja</strong> asiantuntevasti rahasto-osuudenomistajien yhteiseksi<br />
eduksi. SRL:n säädösten noudattamatta jättäminen on sanktioitu pääasiassa vahingonkorvausvastuulla.<br />
Tällöin vahingonkorvausoikeuden tehokkuus vaikuttaa siihen,<br />
kuinka tehokkaita aineelliset normit ovat <strong>ja</strong> kuinka säännökset suo<strong>ja</strong>avat sijoitta<strong>ja</strong>a,<br />
vai tarvitaanko vahingonkorvausoikeuden lisäksi hallinnollisia 1 tai rikosoikeudellisia<br />
sanktiokeino<strong>ja</strong>.<br />
Yleisesti vahingonkorvausvastuu on keskeinen osa oikeusjärjestelmää. Vahingonkorvausoikeus<br />
<strong>ja</strong>etaan usein kahteen osa-alueeseen sen perusteella, onko vahinko aiheutettu<br />
sopimuskumppanille vai sivulliselle. 2 Näiden osa-alueiden lisäksi omaksi osaalueekseen<br />
voidaan erottaa erillislainsäädäntöjen, kuten SRL:n, mukainen korvausvastuu<br />
3 . SRL:ssa säädetään rahastoyhtiön, rahastoyhtiön hallituksen jäsenten, johdon<br />
<strong>ja</strong> osakkeenomistajien sekä säilytysyhteisön korvausvastuusta.<br />
Sopimuksen ulkoisella vastuulla eli deliktivastuulla pyritään vaikuttamaan ihmisten<br />
käyttäytymiseen <strong>ja</strong> turvallisuuteen. Oikeustieteellisessä kir<strong>ja</strong>llisuudessa sopimuksen<br />
ulkoiselle vahingonkorvausoikeudelle asetetaan perinteisesti kaksi päätehtävää:<br />
lain tulisi olla preventiivinen eli vahinkoa ennalta ehkäisevä <strong>ja</strong> reparatiivinen eli vahingonkärsijää<br />
hyvittävä. 4 Sopimuksen ulkoisella vastuulla suo<strong>ja</strong>taan ensi si<strong>ja</strong>ssa henkilön<br />
<strong>ja</strong> omaisuuden koskemattomuutta 5 . Puhtaita varallisuusvahinko<strong>ja</strong> ei deliktivastuussa<br />
lähtökohtaisesti korvata 6 . Vahingonkorvauslain (VahL, 412/1974) 5:1 §:n mukaan<br />
sopimuksenulkoisessa vastuussa puhdas varallisuusvahinko korvataan vain, jos<br />
vahinko on aiheutettu 1) julkista valtaa käytettäessä, 2) rangaistavalla teolla 7 tai 3) jos<br />
1 Rahoitustarkastus voi RataL 25 §:n perusteella antaa julkisen huomautuksen <strong>ja</strong> RataL 26 §:n perusteella<br />
julkisen varoituksen.<br />
2 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 116 <strong>ja</strong> Hemmo (1998), s. 1.<br />
3 Ks. esimerkiksi Hemmo (1998), s. 5. Vastuumuodoista on käytetty myös rikkomusvastuun, ulkoobligatorisen<br />
vastuun <strong>ja</strong> lakisääteisen vastuun nimityksiä. Ks. myös Saxén (1975), s. 1.<br />
4 Ks. Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 12, joiden mukaan näiden tavoitteiden tärkeysjärjestys on turhaa<br />
sen vuoksi, että tavoitteiden tärkeysjärjestys ei johda selvästi toisistaan eroavien periaatteiden<br />
hyväksymiseen vahingonkorvausoikeutta kehitettäessä.<br />
5 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 117.<br />
6 Puhtaalla vahingonkorvausvastuulla tarkoitetaan taloudellista vahinkoa, joka ei ole yhteydessä henkilö-<br />
tai esinevahinkoon.<br />
7 Rangaistavaksi säädetty teko tarkoittaa tekoa, josta sellaisenaan on säädetty rangaistus, vaikka tekijä<br />
yksittäistapauksessa jäisikin esimerkiksi alaikäisyytensä vuoksi rankaisematta. Myöskään sillä ei ole<br />
merkitystä, vaaditaanko kyseisestä teosta samalla rangaistusta. Ks. HE 183/1973 vp, s. 23.<br />
165
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
korvaamiseen on erittäin painavia syitä 8 . Puhtaat varallisuusvahingot voivat tulla korvattavaksi<br />
myös silloin, kun oikeussuhteessa on sopimussuhteen kaltaisia piirteitä 9 .<br />
Sopimusvastuulla pyritään deliktivastuun tavoin kannustamaan huolellisuuteen<br />
<strong>ja</strong> turvaamaan sopimuskumppanien asema. Sen lisäksi sillä pyritään myös ylläpitämään<br />
sopimusinstituution toimivuutta, erityisesti sopimusten sitovuuden periaatetta.<br />
10 Toisaalta sopimusperusteisella vahingonkorvausvastuulla voidaan mahdollistaa<br />
myös tehokas sopimusrikkomus. Jos olosuhteet ovat muuttuneet sopimuksen solmimisen<br />
jälkeen, on perusteltua sallia sopimuksen rikkominen, mikäli resurssit voidaan<br />
kohdistaa sopimuksen osoittamaa tarkoitusta arvokkaampaan käyttötarkoitukseen. 11<br />
Jos sopimuksen purka<strong>ja</strong> velvoitetaan korvaamaan sopimusrikkomisesta toiselle osapuolelle<br />
aiheutuneet vahingot siten, että tämän hyvinvointi ei heikkene, sopimusrikkomuksella<br />
saavutetaan pareto-parannus. Sopimusvastuulla turvataan siis ennen kaikkea<br />
sopimuksen tuottama taloudellinen arvo 12 .<br />
Erillislainsäädännön vahingonkorvausvastuussa useimmiten yhdistyy sekä sopimusvastuun<br />
että sopimuksen ulkoisen vastuun tavoitteet. Sijoitusrahastolainsäädäntöön<br />
sisältyvällä vahingonkorvausvastuulla voidaan nähdä olevan kolme päätehtävää.<br />
Ensinnäkin korvausvastuun tulisi kannustaa siihen, että rahastoyhtiö, sen johto <strong>ja</strong><br />
toimihenkilöt noudattaisivat SRL:ia, sijoitusrahaston sääntöjä, muita lake<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> määräyksiä<br />
sekä rahastoyhtiön sopimusvelvoitteita. Toiseksi korvausvastuun tulisi kannustaa<br />
rahastoyhtiötä toimimaan huolellisesti rahasto-osuudenomistajien intressien mukaisesti.<br />
Kolmanneksi korvausvastuun tarkoituksena on korvata vahingonkärsijöille<br />
virheellisestä päätöksestä tai käytäntöön panosta aiheutunut vahinko. 13 Vaikka sopimusvastuun<br />
<strong>ja</strong> sopimuksen ulkoisen vastuun tavoitteet ovatkin osin erilaiset, sijoitusrahastolainsäädännön<br />
vahingonkorvaussäännösten tehokkuuden kannalta keskeiset<br />
vahingonkorvausoikeuden yleiset edellytykset, kuten kysymykset tuottamusarvostelusta,<br />
syy-yhteyden vaatimuksesta, eri vahinkolajien korvattavuudesta <strong>ja</strong> korvausvastuun<br />
määrästä, ovat eri vahingonkorvausoikeuden alueilla samanlaiset 14 .<br />
SRL:n sisältyvän vahingonkorvausvastuun osalta keskeinen kysymys on ensinnäkin<br />
se, millä edellytyksillä vahingonkorvausvastuu kannustaa noudattamaan SRL:a,<br />
sijoitusrahaston sääntöjä, muita lake<strong>ja</strong> sekä määräyksiä <strong>ja</strong> rahastoyhtiön sopimusvel-<br />
8 Oikeuskäytännössä erittäin painavina syinä on pidetty muun muassa hyvän lehtimiestavan rikkomista<br />
(KKO 1991:79), asiana<strong>ja</strong><strong>ja</strong>n erityistä velvollisuutta toimia tunnollisesti (KKO 1992:44) <strong>ja</strong> vahingon<br />
laatua (KKO 1990:26).<br />
9 Rudanko (1992), s. 218 <strong>ja</strong> Savela (1999), s. 221.<br />
10 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 117. Korvausvastuun ohella muita oikeussuo<strong>ja</strong>keino<strong>ja</strong> sopimusrikkomustilanteessa<br />
ovat suorituksesta pidättyminen, luontaissuoritus, virheen kor<strong>ja</strong>us tai muu oikaisu,<br />
hinnanalennus, sopimuksen purkaminen, sopimuksen irtisanominen <strong>ja</strong> vahingonkorvaus sekä erilaiset<br />
osapuolten sopimuksella perustetut seuraamukset, kuten sopimussakko, käsirahan menettäminen<br />
<strong>ja</strong> irtaantumiskorvaus. Ks. yksityiskohtaisemmin oikeussuo<strong>ja</strong>keinoista Hemmo (2003b), s. 107-<br />
370. Ks. myös Posner (2003), s. 93-141.<br />
11 Polinsky (1989), Harrison (1995) <strong>ja</strong> Heimonen <strong>ja</strong> Määttä (1997), s. 56.<br />
12 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 117.<br />
13 Ks. vahingonkorvausvastuun tehtävistä osakeyhtiölainsäädännön osalta esimerkiksi Airaksinen <strong>ja</strong> Jauhiainen<br />
(2000), s. 369.<br />
14 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 117. Ks. yleisesti tuottamusarvostelusta Schäfer <strong>ja</strong> Schönenberger<br />
(1999) sekä syy-yhteydestä Ben-Shahar (1999) <strong>ja</strong> Posner (1999) sekä vahingon määrästä Arlen (1999).<br />
166
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
voitteita, <strong>ja</strong> toiseksi se, miten tehokkaasti korvausvastuu kannustaa rahastoyhtiötä <strong>ja</strong><br />
muita <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan harjoittamiseen osallistuvia osapuolia huolellisuuteen.<br />
Tarkastellaan ensin kannustimia, jotka motivoivat sijoitusrahastolainsäädännön noudattamiseen.<br />
Jos oletetaan, että vahingonkorvauksen täytäntöönpano on ongelmatonta<br />
eli vahingonkorvaus tuomitaan aina, kun siihen on aihetta, eikä vahingonkorvauksen<br />
täytäntöönpanosta aiheudu transaktiokustannuksia, toimijoiden kannattaa<br />
yleensäkin noudattaa sopimuksia <strong>ja</strong> annettua lainsäädäntöä, jos rikkomuksesta saatava<br />
odotettu hyöty on pienempi kuin korvattavaksi tuomittava vahingonkorvaus. Toisaalta,<br />
jos rikkomuksesta saatava tuotto on suurempi kuin maksettavaksi määrättävä<br />
vahingonkorvaus, yksilön ei kannata pidättäytyä sopimuksissa tai noudattaa lakia. Jos<br />
ei huomioida sopimuksen tai lain noudattamatta jättämisen vaikutusta oikeusjärjestyksen<br />
toimivuuteen, sopimuksen tai lain noudattamiselle ei ole myöskään yhteiskunnan<br />
kannalta taloustieteellisiä perusteita, koska rikkomuksella on mahdollista aikaansaada<br />
pareto-parannus. Vahingonkorvausvastuu huolehtii tällöin siitä, että molemmat<br />
osapuolet pääsevät vähintään samalle tai paremmalle hyötytasolle kuin ennen<br />
sopimusrikkomusta.<br />
Käytännössä vahingonkorvauksen täytäntöönpano ei ole ongelmatonta. Ensinnäkin<br />
oikeudenkäyntikulut saattavat muodostua niin suuriksi, että oikeudenkäynnin<br />
lopputuloksen odotusarvo muodostuu negatiiviseksi 15 . Tällöin vahinkoa kärsineen ei<br />
kannata nostaa kannetta, jolloin myös vastuusäännösten ennaltaehkäisevä merkitys<br />
vähenee 16 . Toiseksi vahingonkorvausoikeuden yleiset edellytykset saattavat muodostua<br />
ongelmallisesti, mikä osaltaan vähentää vahingonkorvauksen käyttökelpoisuutta.<br />
Erityisesti arvopaperimarkkinoilla syy-yhteys- <strong>ja</strong> näyttösäännöillä on katsottu olevan<br />
suuri merkitys korvausvastuun aktualisoitumiseen 17 . Kun täytäntöönpano ei ole kaikissa<br />
tapauksissa täydellistä, vahingonkorvausvastuun tehokkuutta arvioitaessa joudutaan<br />
huomioimaan myös sanktion eli vahingonkorvauksen todennäköisyys.<br />
Rikostaloustieteessä yksilön osallistumista rikolliseen toimintaan analysoidaan<br />
odotetun hyödyn mallin avulla 18 . Mallia voidaan hyödyntää tarkasteltaessa myös yksilön<br />
päätöksentekoa sopimusrikkomusten <strong>ja</strong> lainsäädännön noudattamisen osalta.<br />
Yksilön hyöty sopimuksen tai lain rikkomisesta voidaan esittää seuraavasti:<br />
(7.1) E[U] = P(Y-f) + (1-P)Y,<br />
missä P on subjektiivinen sanktion todennäköisyys, Y on rikkomuksesta saatava<br />
hyöty <strong>ja</strong> f on sanktion suuruus rahassa. Rationaalinen yksilö ottaa huomioon (sub-<br />
15 Sijoitta<strong>ja</strong>t voivat tehdä valituksen myös Arvopaperilautakuntaan, joka ei peri maksua valituksen käsittelemisestä.<br />
Arvopaperilautakunnan ratkaisusuositukset eivät kuitenkaan ole oikeudellisesti sitovia,<br />
vaikka osapuolet ovat lupautuneet niitä noudattamaan. Lisäksi Arvopaperilautakunta ei anna<br />
ratkaisusuosituksia sellaisista asioista, joiden luotettava ratkaiseminen edellyttäisi asianomaisten tai<br />
todistajien suullista kuulemista. Ks. Arvopaperilautakunnan toiminnasta enemmän<br />
www.arvopaperiltk.net.<br />
16 Savela (2001), s. 15.<br />
17 Rudanko (1998), s. 369-370, Mäntysaari (2001), s. 139.<br />
18 Ks. rikostaloustieteestä enemmän esimerkiksi Becker (1968).<br />
167
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
jektiivisen) sanktion todennäköisyyden <strong>ja</strong> sanktion suuruuden, kun hän tekee päätöstä<br />
rikollisesta toiminnasta. Jos hyödyn odotusarvo on positiivinen, yksilön kannattaa<br />
rikkoa lakia. Koska sanktion todennäköisyys on käytännössä alle yhden, yksilölle on<br />
kannattavampaa rikkoa lakia tai sopimuksia, vaikka tuomittava vahingonkorvaus olisikin<br />
suurempi kuin lain tai sopimuksen rikkomisesta saatava hyöty. Esimerkiksi, jos<br />
sanktion todennäköisyys on 0,80 <strong>ja</strong> vahingonkorvaus 10.000 euroa, yksilön kannattaa<br />
rikkoa lakia, vaikka hänen olisikin mahdollistaa saavuttaa esimerkiksi lo<strong>ja</strong>liteettivelvoitteen<br />
rikkomisesta vain 8.500 euron hyöty (E[U] = 500). Kuvatun kaltaisessa<br />
tapauksessa vahingonkorvausvelvollisuus ei siis yksinään ehkäise tehokkaasti rikkomuksia<br />
19 .<br />
Todellisuudessa yksilöt tekevät päätöksensä epävarmuuden vallitessa. Lisäksi he<br />
ovat yleensä riskinkarttajia. He arvostavat varmaa tuloa (olla ryhtymättä rikkomuksiin)<br />
enemmän kuin odotusarvon mukaista tuloa (ryhtyä rikkomuksiin). Tällöin yksilön<br />
riskeihin suhtautuminen vaikuttaa myös kannustimeen tehdä rikkomuksia. 20 He<br />
rikkovat sopimuksia tai lakia vain, jos odotusarvon mukainen tulo on vähintään riskinkaihtamisastetta<br />
(ë) suurempi. Tällöin yhtälö 7.1 voidaan kirjoittaa muotoon:<br />
168<br />
(7.2) E[U] = P (ëY-f) + (1-P) ëY,<br />
Jos oletetaan edelleen, että sanktion todennäköisyys on 0,80 <strong>ja</strong> vahingonkorvaus<br />
10.000 euroa, sekä lisäksi, että riskinkaihtamisaste on 0.90, hyödyn odotusarvoksi<br />
E[U] saadaan -350. Yksilön riskiaversiivisuus siis ehkäisee rikkomuksia.<br />
Tarkastelussa on huomioitava, että rikkomuksen tehneelle voi aiheutua myös muita<br />
kustannuksia kuin tuomittu vahingonkorvaus. Vahingonkorvauksen tuomitseminen<br />
vaikuttaa myös vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n maineeseen 21 . Vaikutus on erityisen suuri toimialoilla,<br />
kuten sijoitusrahastomarkkinat, joilla maine on toimialalla menestymisen edellytys.<br />
Oletetaan, että rahastoyhtiön on mahdollista saada 10.000 euron hyöty toimimalla<br />
rahasto-osuudenomistajien intressien vastaisesti, <strong>ja</strong> että sanktion todennäköisyys<br />
on 0,80. Jos edelleen oletetaan, että vahingonkorvauksen tuomitsemisesta aiheutuu<br />
4.000 euron mainekustannukset, rahastoyhtiön hyödyn odotusarvoksi saadaan<br />
yhtälön 7.1 mukaisesti -1.200 euroa. Mainekustannukset saattavat muodostua<br />
jopa niin suuriksi, että erillisiä vahingonkorvaussäännöksiä ei edes tarvittaisi. Vahingonkorvausoikeus<br />
vaikuttaa kuitenkin ulkoisvaikutuksen tavoin mainekustannuksiin.<br />
Ilman vahingonkorvausoikeutta vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n mainekustannukset olisivat pienemmät.<br />
Toisaalta myös muilla keinoilla, kuten RataL 25 §:n julkisella huomautuksella<br />
tai 26 §:n julkisella varoituksella, voidaan vaikuttaa mainekustannuksiin siten, että<br />
rahastoyhtiöllä on suurempi kannustin noudattaa lainsäädäntöä <strong>ja</strong> sopimusehto<strong>ja</strong>.<br />
19 Optimaalinen sanktio olisi kyseisessä tapauksessa esimerkiksi 625 euron sakko.<br />
20 Keinänen (2003), s. 22.<br />
21 Ks. myös Alexander (1999), jonka mukaan mainekustannukset ovat suuremmat sopimusvastuussa<br />
kuin sopimuksen ulkoisessa vastuussa.
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Vahingonkorvausoikeuden toimivuuden kannalta ongelmalliseksi muodostuvat<br />
tilanteet, jossa vahingonkorvauksen todennäköisyys on pieni tai lain tai sopimuksen<br />
rikkomisesta saatavan hyödyn määrä on suuri suhteessa tuomittavaan vahingonkorvaukseen<br />
tai rikkomuksen tekijän varallisuuteen. Tällöin rahastoyhtiöllä voi olla kannustin<br />
rikkoa lo<strong>ja</strong>liteettivelvoitettaan. Erityiseksi ongelmaksi muodostuvat kertaluontoiset<br />
loppupelitilanteen kaltaiset väärinkäytökset, kuten toiminnasta luopuminen, joita<br />
markkinat ovat riittämättömät rankaisemaan toimenpiteiden kertaluonteisuudesta<br />
johtuen 22 . Tällöin vahingonkorvausvastuu ei ole riittävä ehkäisemään väärinkäytöksiä,<br />
vaan saatetaan tarvita myös muita oikeussuo<strong>ja</strong>keino<strong>ja</strong>, kuten rikossanktioita. 23<br />
SRL:ssa lo<strong>ja</strong>liteettivelvoitteen rikkominen on säädetty rangaistavaksi SRL 146 §:ssä.<br />
Normin mukaan se, joka rikkoo muun muassa SRL 26.1 §:ssä säädettyjä velvollisuuksia,<br />
on tuomittava, jollei teko ole vähäinen tai siitä ei ole muualla laissa säädetty ankarampaa<br />
rangaistusta, sijoitusrahastorikkomuksesta sakkoon.<br />
Toiseksi tarkasteltaessa sitä, miten vahingonkorvausvastuu kannustaa huolellisuuteen,<br />
keskeisessä asemassa on optimaalisen huolellisuusasteen määrittäminen 24 .<br />
Vahingonkorvausoikeudessa ei voida lähteä siitä, että toimi<strong>ja</strong> joutuisi vahingonkorvausvelvolliseksi<br />
kaikista mahdollisista vahingoista. Liian tiukasta vahingonkorvausvastuusta<br />
seuraisi huolellisuuden lisääntymisen ohella myös toiminnan väheneminen,<br />
mikä johtaisi yhteiskunnan voimavarojen kannalta liian varovaiseen toimintaan. Vahingonkorvausoikeudessa<br />
ei yleensä ole järkevää tavoitella vahinkojen minimointia<br />
vaan niiden optimointia yhteiskunnallisesti kannattavalle tasolle. 25<br />
Calabresin (1970) mukaan sopimuksen ulkopuolisen vahingonkorvauslainsäädännön<br />
tehtävänä on minimoida vahinkokustannusten <strong>ja</strong> vahingon torjumisesta aiheutuvien<br />
kustannusten summa. Optimaalista huolellisuusastetta pyritään hahmottamaan<br />
kuvassa 7.1, jossa pystyakselilla mitataan vahingon ennaltaehkäisystä <strong>ja</strong> vahingonkorvauksesta<br />
aiheutuvia kustannuksia <strong>ja</strong> vaaka-akselilla vahinkojen ennaltaehkäisyn astetta<br />
eli vahingon aiheutta<strong>ja</strong>n huolellisuutta. Kuvassa 7.1 B kuvaa vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n<br />
kustannuksia vahinkojen ennaltaehkäisystä. PL kuvaa vahinkokustannusten odotusarvoa.<br />
Kokonaiskustannukset minimoiva huolellisuuden taso on pisteessä c*, jolloin<br />
huolellisuuden ra<strong>ja</strong>kustannukset on huolellisuudella saavutettavan ra<strong>ja</strong>tuoton<br />
suuruiset 26 .<br />
22 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 103.<br />
23 Esimerkiksi Englannin Companies Actin uudistamiskomitea ehdotti velvollisuutta kertoa intressikonfliktista<br />
tehostettavaksi rikossanktiolla. Ks. Department of Trade and Industry (2001), s. 307.<br />
24 Heimonen <strong>ja</strong> Määttä (1997), s. 68.<br />
25 Ks. esimerkiksi Shavell (2003a), luku 2, s. 2.<br />
26 Kuvassa 7.1 PPL kuvaa vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n yksityisten vahinkokustannusten odotusarvoa. Tällöin<br />
tarve sisällyttää vahingoista aiheutuvat ulkoisvaikutukset (PL-PPL) yksityisten talousyksiköiden päätöksenteossa<br />
legitimoi talousteoreettisesti vahingonkorvauslainsäädännön.<br />
169
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
170<br />
Kuva 7.1: Optimaalinen huolellisuusaste vahingonkorvausoikeudessa<br />
Jotta optimaalinen huolellisuusaste saavutetaan, vahingonkorvaus tulisi siis määrätä<br />
maksettavaksi, jos vahingontorjunnan ra<strong>ja</strong>kustannukset MC(B) ovat pienemmät<br />
kuin vahingon ra<strong>ja</strong>kustannukset MR(PL). 27 Edellä mainitun viitekehikon avulla voidaan<br />
lähestyä myös normiperusteista tuottamusvastuuta, jolloin vahinko<strong>ja</strong> aiheuttavaa<br />
toimintaa harjoittavalle talousyksikölle asetetaan tietty huolellisuuden aste, jonka<br />
täytettyään tämä välttyy korvausvastuulta mutta muutoin ei. Mikäli vaadittava huolellisuuden<br />
aste on onnistuttu määrittelemään oikein, tuottamusvastuu voi päätyä tehokkaaseen<br />
lopputulokseen. Asia erikseen on se, että oikean huolellisuuden tason<br />
määrittäminen voi osoittautua käytännössä hyvin hankalaksi.<br />
Optimaalista huolellisuusastetta tarkasteltaessa on huomioitava myös vahingonkorvaukseen<br />
liittyvät täytäntöönpano-ongelmat. Jos sanktion todennäköisyys on alle<br />
yhden, optimaalisen huolellisuusasteen saavuttaminen edellyttää, että vahingonkorvauksen<br />
lisäksi huolellisuuden rikkomisesta seuraa ylimääräinen sanktio. Toisaalta<br />
osapuolten riskiaversiivisuudesta seuraa, että vastuutaso tulisi asettaa pistettä c * alemmaksi.<br />
28 Osittain nämä vaikutuksen kumoavat toisensa <strong>ja</strong> on lopulta empiirisesti selvitettävä,<br />
tulisiko sanktioita olla.<br />
27 Tämä sääntö tunnetaan niin sanottuna Learned Hand -sääntönä, joka alkuperäisessä muodossaan<br />
ei huomioi ra<strong>ja</strong>kustannuksia. Ks. Posner (2003), s. 168. Learned Hand -säännön taustalla on tapaus<br />
United States v. Carroll Towing Co. (1947), jonka ratkaisi yhdysvaltalainen tuomari Learned Hand.<br />
28 Ks. Turtiainen (2003).
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
7.2 Vahingonkorvausvastuu <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa<br />
7.2.1 Rahastoyhtiön vastuu<br />
Rahastoyhtiön vahingonkorvausvelvollisuus voi syntyä pääasiassa SRL:n, AML:n sekä<br />
sopimusoikeuden yleisten oppien perusteella 29 . Rahastoyhtiön vahingonkorvausvastuusta<br />
säädetään pääasiassa SRL 21 luvussa. SRL 134 §:n mukaan rahastoyhtiö on<br />
velvollinen korvaamaan vahingon, jonka yhtiö on SRL:n mukaisessa toiminnassaan<br />
tahallisesti tai tuottamuksesta rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lle tai muulle henkilölle 30 . Lain<br />
esitöiden (HE 238/1986 vp) mukaan rahastoyhtiö vastaa omien elintensä toimenpiteistä<br />
<strong>ja</strong> toimihenkilöiden tuottamuksesta. Vastuu ulottuu myös kaikkien niiden toimihenkilöiden<br />
tekoihin, jotka rahastoyhtiön toimeksiannosta hoitavat rahastotoimintaan<br />
kuuluvia tehtäviä edellyttäen, että tuottamus henkilöinen valinnassa, oh<strong>ja</strong>uksessa<br />
tai valvonnassa voidaan lukea rahastoyhtiön syyksi 31 . Vahingonkorvausvaatimus<br />
voidaan kohdistaa rahastoyhtiöön selvittämättä, kuka tai ketkä ovat vahingon aiheuttaneet.<br />
Vahinkoa kärsineen on kuitenkin kyettävä näyttämään kärsimänsä vahinko<br />
toteen 32 .<br />
29 Rahastoyhtiön vastuuseen suhteessa rahasto-osuudenomistajiin voidaan soveltaa myös kulutta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong>lain<br />
(KSL, 38/1978) vahingonkorvausvastuuta. Sijoitusrahastotoimintaan soveltuvat KSL:n<br />
säännökset eivät kuitenkaan sisällä merkittäviä lisämahdollisuuksia AML:n mukaiseen sääntelyyn verrattuna,<br />
koska korvaussäännösten sanamuodot ovat sisällöllisesti samanlaiset. Myös laki varallisuusoikeudellisista<br />
oikeustoimista (OikTL, 228/1929) <strong>ja</strong> kauppalaki (KauppaL, 355/1987) koskevat arvopaperikauppaa.<br />
Koska kauppatavalla on arvopaperimarkkinoilla huomattava merkitys, on näiden<br />
lakien säännöksillä kuitenkin vain rajoitetusti merkitystä. Edelleen SRL 16 §:n mukaan rahastoyhtiöön<br />
<strong>ja</strong> säilytysyhteisöön sovelletaan, mitä sijoituspalveluyrityksistä annetun lain 14 <strong>ja</strong> 15 §:ssä säädetään<br />
ääni- <strong>ja</strong> vaikutusvallasta ilmoittamisesta sekä hankinnan vastustamisesta. SipaL:n mukaista<br />
vahingonkorvausvastuuta koskee normi SipaL 51 §, joka kuuluu seuraavasti: "Joka tämän lain tai<br />
sen no<strong>ja</strong>lla annettujen säännösten tai määräysten taikka korvausrahaston sääntöjen vastaisella menettelyllä<br />
aiheuttaa vahinkoa, on velvollinen korvaamaan vahingon kärsineelle aiheuttamansa vahingon".<br />
Tutkimusekonomista syistä näihin vahingonkorvaussäännöksiin sekä rahastoyhtiön vastuuseen<br />
suhteessa muihin osapuoliin muun kuin <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan osalta ei tässä yhteydessä tarkemmin<br />
paneuduta.<br />
30 Aiemmin SRL 134 § kuului seuraavasti: rahastoyhtiö on velvollinen korvaamaan vahingon, jonka<br />
se on aiheuttanut <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassaan tahallisesti tai tuottamuksesta rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lle.<br />
31 Vrt. rahastoyhtiön vastuuta isännänvastuuseen <strong>ja</strong> orgaanivastuuseen. Isännänvastuulla tarkoitetaan<br />
työnanta<strong>ja</strong>n vastuuta vahingosta, joka on työntekijän tai siihen rinnastettavan tuottamuksellisesti<br />
aiheuttama riippumatta siitä, onko työnanta<strong>ja</strong>n itsensä vastuulle luettavissa tuottamusta. Rahastoyhtiön<br />
vastuu koskee myös itsenäisiä yrityksiä. Sopimuksen ulkoinen isännänvastuuhan koskee vain<br />
sellaista itsenäistä yrittäjää, joka on toimeksiantosuhteen pysyvyys, työlaatu <strong>ja</strong> muut olosuhteet huomioon<br />
ottaen rinnastettavissa työntekijään (ks. VahL 3:1 §). Sopimusvastuun puolella suoritusvelvollinen<br />
ei voi ilman nimenomaista sopimusehtoa supistaa vastuutaan siirtämällä osan suorituksesta<br />
ulkopuolisen tehtäväksi. SRL 26:2 §:n mukaan tällainen sopimus rahastoyhtiön vastuun siirtämisestä<br />
kolmannelle on kuitenkin mitätön. Rahastoyhtiö ei kuitenkaan vastaa säilytysyhteisön aiheuttamista<br />
vahingoista, joista säilytysyhteisö on vastuussa SRL 137 §:n mukaan. Orgaanivastuulla tarkoitetaan<br />
sitä, että yhtiön orgaanien, kuten toimitusjohta<strong>ja</strong>n, hallituksen <strong>ja</strong> nimenkirjoittajien, teot<br />
luetaan yhtiön itsensä teoksi. Vastuu ei siten synny isännänvastuulle ominaisen kanavoinnin kautta,<br />
vaan orgaanin oman teon perusteella. Ks. isännänvastuusta <strong>ja</strong> orgaanivastuusta yksityiskohtaisemmin<br />
esimerkiksi Hemmo (2002), s. 41-50.<br />
32 HE 238/1986 vp, s. 20-21.<br />
171
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Vahingonkorvausvelvollisuuden perusteena tulee kysymykseen SRL:n vastainen<br />
toiminta. Sijoitusten jälkikäteen todettu tappiollisuus ei sinänsä aiheuta vahingonkorvausvelvollisuutta.<br />
Vahinkoa kärsineen on pystyttävä osoittamaan, että sijoitus oli sen<br />
tekohetkellä selvästi todettavissa virheinvestoinniksi tai liian riskialtis rahastotoiminnalle.<br />
Esimerkiksi SRL:n sijoitusrajoitukset ylittävä sijoitus jonkin liikkeellelaski<strong>ja</strong>n<br />
osakkeisiin, jotka menettävät arvonsa liikkeellelaski<strong>ja</strong>n mennessä konkurssin, voi johtaa<br />
vahingonkorvausvastuuseen. Vahingonkorvausvelvollisuuden perustana voi olla myös<br />
esimerkiksi sellainen puute rahastoyhtiön organisaatiossa <strong>ja</strong> sisäisessä valvonnassa,<br />
että varo<strong>ja</strong> tai asiakirjo<strong>ja</strong> kadotetaan tai määräaiko<strong>ja</strong> ei pystytä pitämään. Esimerkiksi<br />
merkintäoikeuksien menettäminen tai lunastusmäärän suorittamisen viivästyminen<br />
voisivat olla tällaisia perusteita. 33<br />
Useimmat <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa aiheutuvat vahingot ovat välillisiä eli sellaisia,<br />
että vahinko kohdistuu sijoitusrahastoon kuuluvaan omaisuuteen, eikä suoranaisesti<br />
yksittäiseen osuudenomista<strong>ja</strong>an. SRL 139.1 §:n mukaan kaikkia osuudenomistajia<br />
yhteisesti kohdanneesta vahingosta johtuvan korvausvaatimuksen esittämistä <strong>ja</strong><br />
kanteen nostamisesta päättää rahasto-osuudenomistajien kokous. Koska sijoitusrahasto<br />
ei ole oikeushenkilö, se ei ilman SRL:iin otettua erillistä säännöstä voisi nostaa<br />
korvauskannetta. Toisaalta on varsin epätodennäköistä, että rahastoyhtiö, joka hallinnoi<br />
sijoitusrahastoa, vahingonkorvausvelvollisena nostaisi korvauskannetta. Siten<br />
ilman erillistä säännöstä joutuisi siis jokainen osuudenomista<strong>ja</strong> erikseen esittämään<br />
vaatimuksensa vastuullisia kohtaan. 34 Tästä aiheutuisi huomattavat prosessikustannukset,<br />
jotka helposti ylittäisivät korvaussaatavien määrän. Käytännössä siis vahingonkorvauskanteen<br />
uhka olisi olematon.<br />
Hallituksen esityksen (HE 238/1986 vp) mukaan osakkeenomistajien kollektiivinen<br />
kanneoikeus on kuitenkin ra<strong>ja</strong>ttu koskemaan vain tapauksia, joissa rahastoyhtiön<br />
<strong>ja</strong> osuudenomistajien välille voi syntyä eturistiriita 35 . Jos korvauskanne päätetään<br />
nostaa, on kokouksessa valittava asiamies, jolla on oikeus edustaa rahasto-osuudenomistajia<br />
vahingonkorvausasiassa (SRL 139.2 §). Asiamiehelle on annettava toimintaohjeet,<br />
jotka voivat olla yleisiä tai yksityiskohtaisia. Laki ei myöskään estä sitä, että<br />
osuudenomistajien kokous päättää asettaa tilapäisen omistajista koostuvan neuvoa<br />
antavan ryhmän, jolle annetaan tehtäväksi seurata asiamiehen toimia vahingonkorvausasiassa<br />
<strong>ja</strong> joka ehkä valtuutetaan päättämään tarkemmin toimenpiteistä. Asiamiehen<br />
valinta on kuitenkin välttämätöntä, koska hänellä yksistään on oikeus edustaa<br />
osuudenomistajia asiassa. 36 Kaikki vahingonkorvausasiassa aiheutuneet kulut, joihin<br />
kuuluvat myös vastapuolelle mahdollisesti suoritettavat oikeudenkäynnistä johtuvat<br />
korvaukset sekä asiamiehelle menevä palkkio, suoritetaan sijoitusrahaston varoista<br />
rahoitustarkastuksen vahvistaman laskelman mukaisesti. Jos rahaston puolesta ajettava<br />
kanne menestyy, osuudenomistajille yhteisesti määrätty vahingonkorvaus suoritetaan<br />
sijoitusrahastolle (SRL 192.2-3 §).<br />
33 HE 238/1986 vp, s. 20-21.<br />
34 HE 238/1986 vp, s. 21.<br />
35 HE 238/1986 vp, s. 21.<br />
36 HE 238/1986 vp, s. 21.<br />
172
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
SRL:ssa on taattu myös osuudenomistajien vähemmistölle mahdollisuus nostaa<br />
itsenäinen vahingonkorvauskanne kaikkien osuudenomistajien puolesta 37 . Edellytyksenä<br />
kanneoikeudelle on, että korvausasiaa on käsitelty osuudenomistajien kokouksessa<br />
<strong>ja</strong> että päätöstä jättää kanne nostamatta on vastustanut vähemmistö, jolla on<br />
vähintään kymmenesosa rahaston kaikista osuuksista tai kolmasosa kokouksessa edustetuista<br />
osuuksista (SRL 140.1 §). Mainittujen vähimmäismäärien on täytyttävä kanteen<br />
nostamisvaiheessa. Jos siis liikkeellä olevien rahasto-osuuksien määrä on kasvanut<br />
osuudenomistajien kokouksen jälkeen, kanne voidaan nostaa, jos päätöstä kokouksessa<br />
vastustanut osuudenomistajien määrävähemmistö kokonaisuudessaan on kanteen<br />
takana. Vaikka joku kyseisistä osuudenomistajista luopuisi kanteesta sen nostamisen<br />
jälkeen, voivat muut kanteen nostaneet kuitenkin <strong>ja</strong>tkaa sitä (SRL 140.2 §).<br />
Kanne on pantava vireille kolmen kuukauden kuluessa rahasto-osuudenomistajien<br />
kokouksen päätöksestä olla nostamatta kannetta. Vähemmistön kanneoikeuden käyttämisestä<br />
seuraa kuitenkin kuluriski. Kanteen nostaneet osuudenomista<strong>ja</strong>t vastaavat<br />
oikeudenkäyntikuluista, jotka korvataan sijoitusrahaston varoista siltä osin kuin sijoitusrahastolle<br />
oikeudenkäynnillä voitetut varat siihen riittävät (SRL 140.3 §).<br />
Osuudenomistajien kollektiivisen vahingonkorvauskanteen käyttäminen tulee<br />
kysymykseen ainoastaan yhteisten, rahastoon kohdistuvien oikeusloukkausten osalta.<br />
SRL 139 §:n mukaan kaikkia rahasto-osuudenomistajia yhteisesti kohdanneesta<br />
vahingosta johtuvan 134-137 §:ssä tarkoitetun korvausvaatimuksen esittämisestä päättää<br />
rahasto-osuudenomistajien kokous. Säädös ei estä yksittäistä osuudenomista<strong>ja</strong>a<br />
esittämästä vaatimuksia sellaisen häntä kohdanneen välittömän vahingon johdosta,<br />
joka ei ole kaikille yhteinen. Sitä vastoin se estää yksittäistä osuudenomista<strong>ja</strong>a esittämästä<br />
vaatimuksia välillisestä vahingosta eli siitä, että hänen osuutensa arvo on muiden<br />
osuuksien tavoin laskenut. Osuudenomistajien asema on tässä suhteessa hyvin<br />
verrattavissa osakeyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>n asemaan, vaikka oikeuskäytännön mukaan<br />
osakkeenomista<strong>ja</strong>lla onkin OYL 15.1 §:n no<strong>ja</strong>lla oikeus vaatia korvausta välillisestä<br />
vahingosta itselleen, jos hänellä on siihen "erityinen oikeussuo<strong>ja</strong>n tarve" 38 .<br />
Rahoitustarkastus voi, jos se katsoo osuudenomistajien edun sitä vaativan, a<strong>ja</strong>a<br />
osuudenomistajien puolesta vahingonkorvauskannetta (SRL 143 §). Valvontaviranomaisille<br />
on haluttu säätää erillinen <strong>ja</strong> osuudenomistajien tahdosta riippumaton oikeus<br />
a<strong>ja</strong>a korvauskannetta. Tällainen menettely voisi tulla kyseeseen esimerkiksi tilan-<br />
37 Säännös vastaa OYL 15:6 §:ää.<br />
38 Ks. KKO 2000:89. Ks. välillisen vahingon korvaamisesta myös HE 27/1977 vp, s. 110, <strong>ja</strong> Savela<br />
(1999), s. 164-165. Osakeyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>n kanneoikeutta välillisistä vahingoista on perusteltu<br />
sillä, että OYL:n mukainen vähemmistökanne ei ole kaikissa tilanteissa käytettävissä, jolloin<br />
osakkaiden oikeussuo<strong>ja</strong>järjestelmään uhkaa muodostua aukko. Esimerkkinä tilanteesta, jossa vähemmistökanne<br />
ei ole kaikissa tilanteissa käytettävissä Savela (1999), s. 164, mainitsee tilanteen, jossa<br />
vähemmistö omistaa alle yhden kymmenesosan kaikista osakkeista. Osakeyhtiölakityöryhmän mietinnössä<br />
(2003), s. 74, esitetään tästä oikeudesta luopumista. Sen si<strong>ja</strong>an uudistuksen jälkeen yksittäisellä<br />
osakkeenomista<strong>ja</strong>lla on oikeus saada hyvitys välillisestä vahingosta a<strong>ja</strong>malla kannetta yhtiön<br />
lukuun. Osakkeenomista<strong>ja</strong>n kanneoikeuden käyttämiselle ehdotetaan asetettavaksi verrattain ankarat<br />
edellytykset. Samalla ehdotetaan poistettavaksi tarpeettomana määrävähemmistön oikeus a<strong>ja</strong>a<br />
vahingonkorvauskannetta yhtiön lukuun.<br />
173
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
teessa, jossa päätös kanteen nostamisesta estyy jostain syystä osuudenomistajien kokouksessa,<br />
mutta Rahoitustarkastus katsoo kanteen nostamisen olevan osuudenomistajien<br />
etujen mukaista. 39<br />
Rahasto-osuudesta annettu todistus eli osuustodistus on AML:n 1:2.1 §:n mukainen<br />
arvopaperi. Tämän vuoksi sijoitusrahastojen markkinointiin sovelletaan yleislakina<br />
AML:n markkinointisäännöksiä siltä osin kuin erityislaissa eli SRL:ssa ei ole<br />
erityissäännöksiä. SRL:ssa säädetään markkinoinnin osalta vain sijoitusrahastojen<br />
markkinoinnissa käytettävästä kielestä <strong>ja</strong> kahdelle rahastotyypille säädetystä markkinointiaineistoa<br />
koskevasta erityisvaatimuksesta 40 . Lisäksi SRL:n mukaan rahastoyhtiön<br />
on julkistettava jokaisesta hallinnoimastaan sijoitusrahastosta esite (rahastoesite),<br />
puolivuotiskatsaus <strong>ja</strong> vuosikertomus sekä lisäksi jokaisesta hallinnoimastaan erikoissijoitusrahastosta<br />
edellä mainittujen lisäksi yksinkertaistettu rahastoesite <strong>ja</strong> neljännesvuosikatsaus<br />
41 .<br />
AML 2:1.1 §:n perusteella arvopapereita ei saa markkinoida eikä hankkia elinkeinotoiminnassa<br />
antamalla totuudenvastaisia tai harhaanjohtavia tieto<strong>ja</strong> taikka käyttämällä<br />
hyvän tavan vastaista tai muuten sopimatonta menettelyä. Tieto, jonka harhaanjohtavuus<br />
tai totuudenvastaisuus käy ilmi tiedon esittämisen jälkeen <strong>ja</strong> jolla saattaa<br />
olla olennaista merkitystä sijoittajille, on viivytyksettä oikaistava tai täydennettävä<br />
riittävällä tavalla (AML 2:1.2). AML 2:2 §:n mukaan joka laskee liikkeeseen arvopaperin<br />
tai huolehtii toimeksiannon no<strong>ja</strong>lla arvopaperin liikkeellelaskusta, on velvollinen<br />
pitämään merkitsijöiden saatavilla riittävät tiedot arvopaperin arvoon vaikuttavista<br />
seikoista <strong>ja</strong> julkistamaan arvopaperin merkintäpaikan. Muutoin sijoitusrahaston<br />
markkinoinnissa, lukuun ottamatta ulkomaisten esitteiden tunnistamista <strong>ja</strong> poikkeuksien<br />
myöntämistä koskevien säännöksiä, ei sovelleta AML 2 luvun arvopaperien markkinointia,<br />
liikkeellelaskua <strong>ja</strong> tiedonantovelvollisuutta koskevia säännöksiä 42 .<br />
39 HE 238/1986, s. 22.<br />
40 SRL 89 §:n mukaan sijoitusrahaston osuuksia markkinoitaessa on Rahoitustarkastuksen sitä vaatiessa<br />
käytettävä suomen tai ruotsin kieltä. SRL 90 §:n mukaan erikoissijoitusrahaston markkinointiaineistosta<br />
on käytävä ilmi ne seikat, joiden vuoksi sijoitusrahasto pidetään erikoissijoitusrahastona.<br />
SRL 91 §:n mukaan SRL 76 §:n 2 momentissa tarkoitetun sijoitusrahaston kaikessa markkinointiaineistossa<br />
on selkeästi ilmoitettava siitä, että sijoitusrahaston varat voidaan sijoittaa yhden yksittäisen<br />
lainkohdassa tarkoitetun liikkeeseenlaski<strong>ja</strong>n arvopapereihin. Markkinointiaineistossa on lisäksi<br />
ilmoitettava ne valtiot, paikalliset julkisyhteisöt tai luonteeltaan kansainväliset julkisyhteisöt, joiden<br />
liikkeeseenlaskemiin tai takaamiin arvopapereihin rahastoyhtiön tarkoituksena on sijoittaa tai se on<br />
sijoittanut enemmän kuin 35 sadasosaa sijoitusrahaston varoista <strong>ja</strong> mitä tarkoitusta varten se on saanut<br />
valtioneuvoston luvan.<br />
41 Ks. SRL 92-96 §:t.<br />
42 AML 2:3 §:n mukaan sijoitusrahastoista julkistettavista rahastoesitteistä säädetään sijoitusrahastolaissa.<br />
AML 2:10 b §:n mukaan edellä (AML 2 luku) 5-10 <strong>ja</strong> 10 a §:ssa tarkoitettu tiedonantovelvollisuus<br />
ei koske julkisen kaupankäynninkohteen olevaa sijoitusrahastoa eikä avointa yhteissijoitusyritystä.<br />
Sijoitusrahasto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> avoimia yhteissijoitusyrityksiä koskevasta tiedonantovelvollisuudesta säädetään<br />
sijoitusrahastolaissa. Ennen AML muuttamista 28.12.2001 annetulla <strong>ja</strong> 1.1.2002 voimaan<br />
tulleella lailla (1517/2001) oli epäselvää, onko sijoitusrahastosta laadittava rahastoesitteen lisäksi listalleottoesite,<br />
kun se listataan arvopaperipörssiin. Lain muutoksen jälkeen rahastoesite on riittävä<br />
dokumentti myös julkisen kaupankäynnin kohteena olevasta sijoitusrahastosta (ks. Harju <strong>ja</strong> Syyrilä<br />
(2001), s. 246).<br />
174
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
AML:ssa vahingonkorvausvastuusta säädetään 9:2 §:ssa: "Joka tämän lain tai sen<br />
no<strong>ja</strong>lla annettujen säännösten tai määräysten vastaisella menettelyllä aiheuttaa vahinkoa<br />
on velvollinen korvaamaan aiheuttamansa vahingon. Vahingonkorvauksen sovittelusta<br />
sekä korvausvastuun <strong>ja</strong>kautumisesta kahden tai useamman korvausvelvollisen<br />
kesken on voimassa, mitä VahL 2 <strong>ja</strong> 6 luvussa on säädetty." AML:n esitöissä<br />
todetaan AML 9:2 §:stä: "Ehdotettu säännös merkitsee siis sitä, että sekä sopimussuhteessa<br />
että sen ulkopuolelle vahingon aiheutta<strong>ja</strong>n käyttäytymisen asianmukaisuutta<br />
voidaan arvioida arvopaperimarkkinalain <strong>ja</strong> sen no<strong>ja</strong>lla annettujen muiden säännösten<br />
no<strong>ja</strong>lla. Sopimussuhteen ulkopuolisen vastuun osalta arvopaperimarkkinalakiin<br />
otettava erillinen säännös merkitsee sitä, ettei niin kutsutun puhtaan varallisuusvahingon<br />
korvaaminen edellytä tässä yhteydessä vahingonkorvauslain 5 luvun 1 §:ssä<br />
tarkoitettu<strong>ja</strong> erittäin painavia syitä silloinkaan, kun vahinkoa aiheuttanutta tekoa ei<br />
ole säädetty rangaistavaksi arvopaperimarkkinalaissa. Säännöksessä ei sen si<strong>ja</strong>an määritellä<br />
vahingonkorvausvastuun vastuu perustetta, joka jää asianomaista oikeussuhdetta<br />
koskevien yleisten vahingonkorvausperiaatteiden mukaisesti ratkaistavaksi 43 ."<br />
7.2.2 Rahastoyhtiön johdon vahingonkorvausvastuu<br />
Rahastoyhtiön vastuun lisäksi SRL:n 21 luvussa säädetään rahastoyhtiön hallituksen<br />
<strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong>n, osakkeenomista<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> siihen rinnastettavan henkilön, yhteisön tai<br />
säätiön sekä säilytysyhteisön vastuusta. SRL 135 §:n mukaan rahastoyhtiön hallituksen<br />
jäsen <strong>ja</strong> toimitusjohta<strong>ja</strong> on velvollinen korvaamaan vahingon, jonka hän tehtävässään<br />
rikkomalla SRL:a tai sijoitusrahaston sääntöjä tahallisesti tai tuottamuksesta<br />
on aiheuttanut osuudenomista<strong>ja</strong>lle tai muulle henkilölle. Vastaavasti SRL 136 §:n<br />
mukaan rahastoyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> osakkeenomista<strong>ja</strong>an AML 2 luvun 9 §:ssä<br />
tarkoitetulla tavalla rinnastettava henkilö, yhteisö <strong>ja</strong> säätiö on velvollinen puolestaan<br />
korvaamaan vahingon, jonka tämä myötävaikuttamalla SRL:n tai sijoitusrahaston sääntöjen<br />
rikkomiseen tahallisesti tai törkeästä tuottamuksesta on aiheuttanut osuudenomista<strong>ja</strong>lle<br />
tai muulle henkilölle. SRL 137 §:n mukaan säilytysyhteisö vastaa puolestaan<br />
rahastoyhtiölle <strong>ja</strong> sijoitusrahaston omaisuudenomistajille tappiosta, joka näille<br />
aiheutuu siitä, että säilytysyhteisö on tahallaan tai huolimattomuudesta jättänyt täyttämättä.<br />
Sopimus tämän vastuun siirtämisestä kolmannelle osapuolelle on mitätön.<br />
Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lla on oikeus vaatia korvausta säilytysyhteisöltä joko suoraan<br />
tai rahastoyhtiön välityksellä. SRL 138 §:n mukaan SRL:n mukaisen vahingonkorvauksen<br />
sovitteluun sekä korvausvastuun <strong>ja</strong>kautumiseen kahden tai useamman<br />
korvausvelvollisen kesken sovelletaan VahL 2 <strong>ja</strong> 6 luvun säännöksiä.<br />
Rahastoyhtiön hallituksen jäsenen tai toimitusjohta<strong>ja</strong>n korvausvastuu edellyttää<br />
siis SRL:n tai sijoitusrahastojen sääntöjen rikkomista. Rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n kannalta<br />
rahastoyhtiön haastaminen on tarkoituksenmukaisempi vaihtoehto kuin hallituksen<br />
jäsenen tai toimitusjohta<strong>ja</strong>n, koska vahingonkorvausvaatimus voidaan koh-<br />
43 HE 157/1988 vp, s. 57. Ks. myös KM 1987:44, s. 366-367.<br />
175
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
distaa rahastoyhtiöön selvittämättä kuka tai ketkä vahingon ovat aiheuttaneet. Rahastoyhtiössä<br />
toimivien henkilöiden henkilökohtaista vastuuta voidaan perustella preventiivisellä<br />
merkityksellä. Jos vain yhtiö olisi vastuussa väärinkäytöksistä, kannustinvaikutus<br />
ei olisi aina riittävä, koska vahingonkorvaus ei vaikuttaisi yhtiössä toimivien<br />
henkilökohtaiseen varallisuuteen. Lisäksi tilanteessa, jossa vahingonkorvauksen määrä<br />
uhkaa ylittää yhtiön varallisuuden, on vahingonkorvausvastuun uhka varsin olematon.<br />
Asia erikseen on, onko yhtiössä toimivien henkilöiden vastuulla kannustinvaikutusta<br />
tilanteessa, jossa vahingonkorvaus uhkaa muodostua suureksi. Vain harvojen<br />
yritysjohtajien varallisuus riittää suurien vahinkojen kattamiseen.<br />
Rahastoyhtiön johto voi joutua korvausvastuuseen myös VahL:n no<strong>ja</strong>lla. VahL:n<br />
soveltamisala on määritelty Vahl 1:1 §:ssä: "Vahingon korvaamiseen on sovellettava<br />
tämän lain säännöksiä. Tämä laki ei kuitenkaan koske, ellei tässä tai muussa laissa<br />
toisin säädetä, sopimukseen perustuvaa tai muussa laissa säädettyä vahingonkorvausta."<br />
Oikeuskäytännössä <strong>ja</strong> -kir<strong>ja</strong>llisuudessa on katsottu kuitenkin VahL:n voivan<br />
tulla sovellettavaksi rinnakkaisena sellaiseenkin vahinkoon, jonka korvaamisesta on<br />
erityiset säännökset laissa 44 . Jos VahL:n rinnakkainen soveltaminen erityislaissa säädetyn<br />
vastuun kanssa halutaan estää, edellyttää tämä nimenomaista säännöstä erityislaissa<br />
45 . SRL:ssä tai sen esitöissä kuitenkaan ei ole mitään säännöstä, jolla nimenomaisesti<br />
estettäisiin VahL:n rinnakkainen soveltaminen.<br />
VahL:n mukaista vastuuta rajoittaa puhtaiden varallisuusvahinkojen rajoitus.<br />
Kuitenkin SRL 146 §:n mukaan huolellisuus- <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>liteettivelvoitteen laiminlyönnistä<br />
on tuomittava, jollei teko ole vähäinen tai siitä ei ole muualla laissa säädetty ankarampaa<br />
rangaistusta, sijoitusrahastorikkomuksesta sakkoon. Näin ollen rahastoyhtiön johdon<br />
korvattavaksi tulevat myös puhtaat varallisuusvahingot. Rahastoyhtiön johto voi<br />
joutua henkilökohtaiseen vahingonkorvausvastuuseen myös sellaisesta tuottamuksesta,<br />
joka ei edellytä SRL:n tai sijoitusrahaston sääntöjen rikkomista.<br />
7.3 Vahingonkorvausvastuun tehokkuus sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
7.3.1 Todistustaakka<br />
Todistustaakkasäännöksiä muotoilemalla voidaan vaikuttaa vahingonkorvausoikeuden<br />
tehokkuuteen. Huonosti harkitut todistustaakkanormit saattavat johtaa puolestaan<br />
siihen, että materiaaliset säännökset jäävät vaille riittävää tehoa. 46 Riita-asioissa<br />
todistustaakka on lähtökohtaisesti kanta<strong>ja</strong>lla. Oikeudenkäymiskaaren (OK, 4/1734)<br />
17:1 §:n mukaan kanta<strong>ja</strong>n tulee näyttää toteen ne seikat, jotka tukevat kannetta. Sen<br />
44 Ks. oikeuskäytännöstä esimerkiksi KKO 1983 II 157 <strong>ja</strong> KKO 1984 II 183 sekä oikeuskir<strong>ja</strong>llisuudesta<br />
esimerkiksi Hemmo (1998), s. 30-33 <strong>ja</strong> Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000).<br />
45 Savela (1999), s. 213.<br />
46 Klami, Sorvettula <strong>ja</strong> Hatakka (1990), s. 10.<br />
176
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
si<strong>ja</strong>an VahL:ssa <strong>ja</strong> sen valmistelutöissä ei oteta kantaa todistustaakan <strong>ja</strong>kautumiseen.<br />
Oikeuskäytännössä <strong>ja</strong> oikeudellisessa kir<strong>ja</strong>llisuudessa vallitseva kanta on, että vahingonkärsijällä<br />
on todistustaakka korvausvastuun edellytyksistä eli siitä, että korvattavaa<br />
lajia oleva vahinko on syntynyt sekä syy-yhteydestä, tuottamuksesta <strong>ja</strong> vahingon<br />
määrästä 47 . Kanta<strong>ja</strong>n todistustaakkaa on perusteltu yleensä sillä, että vastaa<strong>ja</strong>n todistustaakasta<br />
aiheutuisi yhteiskunnalle ylimääräisiä kustannuksia, koska kanta<strong>ja</strong> veisi<br />
asian herkemmin oikeuteen 48 . Silloin, kun kanta<strong>ja</strong>lla on todistustaakka, hänen kannattaa<br />
viedä asia oikeuteen vain, jos siihen on hyvä syy.<br />
Tuottamusta koskevan todistustaakan osalta sopimuksen ulkoisessa vastuussa<br />
saattaa olla piirteitä, joiden perusteella vahingonaiheutta<strong>ja</strong> joutuu korvausvastuun<br />
välttämiseksi osoittamaan menetelleensä huolellisesti 49 . Niin sanotulla korostetun huolellisuusvelvollisuuden<br />
alueella kanta<strong>ja</strong>n ei aina tarvitse esittää näyttöä tuottamuksesta<br />
50 . Tällöin todistustaakan kääntäminen on nähty yhtenä keinona korvausvastuun<br />
ankaroittamiseksi tuottamusvastuun normaalimuodoista 51 . Käännettyyn todistustaakkaan<br />
perustuvan tuottamusvastuun on katsottu voivan tulla kysymykseen sellaisissa<br />
vastuutilanteissa, joissa vastuun ankaroittaminen on perusteltua, mutta joissa ei kuitenkaan<br />
haluta omaksua tuottamuksesta riippumatonta vastuuta 52 . Gomezin (2001)<br />
mukaan vastuun ankaroittaminen asettamalla todistustaakka vastaa<strong>ja</strong>lle ei välttämättä<br />
ole tehokasta, koska todistustaakka lisää todisteiden esittämiskustannuksia, mikä<br />
puolestaan lisää huolellisuusvaihtoehdon kustannuksia 53 . Lisäksi oikeussuhteen sopimuksen<br />
kaltaiset piirteet ovat yksi mahdollisista todistustaakan kääntämistä puoltavista<br />
perusteista 54 .<br />
47 Hemmo (1998), s. 50 <strong>ja</strong> Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 358-360.<br />
48 Hay (1997) kritisoi tätä näkökulmaa sillä, että oikeusprosessin käynnistämiseen tarvitaan kaksi osapuolta:<br />
kanta<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> vastaa<strong>ja</strong>. Hayn mukaan yhtä hyvin vastaa<strong>ja</strong> voi välttää kanteen sopimalla kanta<strong>ja</strong>n<br />
kanssa. Toisaalta on huomioitava, että maissa, joissa hävinnyt osapuoli maksaa molempien oikeudenkäyntikulut,<br />
kanta<strong>ja</strong>n kannustin haasteen nostamiseen käänteisen todistustaakan vallitessa on<br />
pienempi kuin maissa, joissa kukin riita-asian osapuoli maksaa omat kulunsa.<br />
49 Syy-yhteyden osalta näyttötaakkaa saatetaan alentaa <strong>ja</strong> vahingon määrän osalta arvioida, mutta silloin<br />
kun todistustaakka ylipäätään on, se on näiden vahingonkorvauksen edellytysten osalta kanta<strong>ja</strong>lla.<br />
50 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000) s. 358-359, Ks. myös KKO 1989:7.<br />
51 Hemmo (1998), s. 50. Ks. myös Klami (1992)<br />
52 Saxén (1975), s. 47, <strong>ja</strong> Hemmo (1998), s. 50-51.<br />
53 Jos Learned Hand -säännössä otetaan huomioon todisteiden esittämiskustannukset sekä epävarmuus<br />
siitä, että todistustaakan kantava osapuoli voidaan haastaa oikeuteen, vaikka hän olisi toiminut huolellisesti,<br />
voidaan Learned Hard -sääntö esittää muodossa B + P 2 C < P 1 L, missä B on vahingon torjuntakustannukset,<br />
P 2 on todennäköisyys sille, että vahinko tapahtuu, vaikka todistustaakan kantava<br />
osapuoli toimii huolellisesti, C on todisteiden esittämiskustannukset, P 1 on todennäköisyys sille,<br />
että vahinko tapahtuu, vaikka todistustaakan kantava osapuoli ei toimi huolellisesti <strong>ja</strong> L on vahingon<br />
määrä. Tällöin on epäselvää, pystytäänkö käänteisellä todistustaakalla ankaroittamaan vastuuta,<br />
koska todisteiden esittämiskustannukset kasvavat, mikä puolestaan lisää huolellisen toiminnan<br />
kustannuksia. Gomezin (2001) mukaan käänteinen todistustaakka on taloudellisesti järkevää poikkeuksellisen<br />
vaarallisessa tai riskialttiissa toiminnassa vain, jos todennäköisyys, että vastaa<strong>ja</strong> on syyllistynyt<br />
tuottamukseen on suuri tai vastaa<strong>ja</strong>n todistusten esittämiskustannukset ovat huomattavasti<br />
pienemmät.<br />
54 Hemmo (1998), s. 50.<br />
177
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Sopimusoikeudellisessa vastuussa sopimusosapuolen on pääsääntöisesti näytettävä<br />
toimineensa huolellisesti, milloin vahinkoa on aiheutunut 55 . Sen selvittäminen,<br />
että sopimuksen perustama velvoite on jäänyt täyttämättä, riittää korvausvastuun syntymiseen,<br />
ellei sopimusvelallinen osoita menetelleensä huolellisesti. Tämä käännettyä<br />
todistustaakkaa edellyttävä ekskulpaatiovastuu on sopimusvastuun alueella yleisin<br />
vastuumuoto. Käännettyä todistustaakkaa edellytetään myös kontrollivastuussa 56 . Sen<br />
si<strong>ja</strong>an poikkeuksettomassa vastuussa <strong>ja</strong> ankarassa vastuussa vahingon aiheutta<strong>ja</strong> ei<br />
voi välttää vahingonkorvausta osoittamalla menetelleensä huolellisesti 57 . Toisaalta joissakin<br />
tapauksissa sopimusvastuussa voi tulla kysymykseen kanta<strong>ja</strong>n todistustaakkaan<br />
perustuva tuottamusvastuu. Hemmon (2003b) mukaan se voi olla puolustettavissa<br />
osapuolten aseman, sopimusvelvoitteiden laadun <strong>ja</strong> muiden erityispiirteiden vuoksi<br />
58 .<br />
Sopimusoikeudellista ekskulpaatiovastuuta on perusteltu etenkin osapuolten näyttömahdollisuuksilla,<br />
suoritushäiriöillä <strong>ja</strong> kokemusperäisillä todennäköisyydellä. Tarvittava<br />
todistemateriaali on yleensä sen osapuolen käytettävissä, jonka sopimusrikkomisesta<br />
on kyse. 59 Jos sopimusvelko<strong>ja</strong>lla olisi näyttövelvollisuus, velallisen tuottamuksen<br />
todistelu jouduttaisiin usein kohdistamaan yritysorgaanin sisäisiin tapahtumiin tai<br />
velallisosapuolen täyttämistoimien muuhun sisältöön. Velko<strong>ja</strong>lle asetettu todistamisvelvollisuus<br />
saattaisi johtaa siihen, että hänen korvausvaatimuksensa ei menestyisi.<br />
Lisäksi ekskulpaatiovastuun todistustaakkaa perustellaan usein painottamalla sen vahingonkärsijän<br />
korvaussuo<strong>ja</strong>a tehostavaa vaikutusta. 60 Sopimusvelvoitteiden täyttäminen<br />
tehostuu, kun suoritusvelvollisuutensa rikkonut osapuoli joutuu näyttämään<br />
toteen tuottamuksen puutteen 61 .<br />
OYL:n korvausvastuu on rakentunut perinteisesti vahingonkärsijän todistustaakan<br />
varaan, vaikka todistelu voidaankin joutua usein kohdistamaan yritysorgaanin sisäisiin<br />
tapahtumiin 62 . OYL:n kanta<strong>ja</strong>n todistustaakkaa on perusteltu sillä, että jos yhtiön<br />
johdolle asetettaisiin velvollisuus todistaa noudattaneensa velvollisuuksiaan, aiheutuisi<br />
siitä huomattavat todistelukustannukset. Johdon tulisi aina pitää mukanaan todistajia<br />
<strong>ja</strong> kerätä ylisuuria dokumentaatioita tehdyistä selvityksistä. 63 Kuitenkin lain,<br />
55 Saarnilehto (1996), s. 143-144, Hay (1997), Hemmo (1998), s. 50 <strong>ja</strong> Hemmo (2002), s. 186.<br />
56 Ks. kontrollivastuun <strong>ja</strong> ekskulpaatiovastuun eroista esimerkiksi Hemmo (2002), s. 186-192, jonka<br />
mukaan kuitenkin näiden vastuuperusteiden soveltamistulokset ovat harvoin erilaisia.<br />
57 Ankaraan vastuuseen sisältyy joitain vapautumisperusteita, joita poikkeuksettomassa vastuussa ei ole.<br />
Tällaisina vapautusperusteina Hemmo (1998), s. 40, <strong>ja</strong> Hemmo (2002), s. 193, mainitsevat muun<br />
muassa force majeure -tyyppiset vapautumisperusteet.<br />
58 Hemmo (2003b). Esimerkkinä heikoimman suo<strong>ja</strong>an perustuvasta tilanteesta Hemmo (2002) <strong>ja</strong> Hemmo<br />
(2003b) mainitsee työntekijän korvausvelvollisuuden työnanta<strong>ja</strong>a kohtaan tilanteessa, jossa työn<br />
anta<strong>ja</strong>lla on paremmat mahdollisuudet selvittää vahinkojen syitä. Erityistilanteena Hemmo (2003b),<br />
s. 242, viittaa KKO:n ratkaisuun 1985 II 132, jossa vuoden 1929 Varsovan yleissopimusta sovellettaessa<br />
katsottiin, että rahdinkuljetta<strong>ja</strong> vastasi kansainvälisessä ilmakuljetuksessa matkusta<strong>ja</strong>n käsimatkatavaraa<br />
kohdanneesta vahingosta vain tuottamusperusteella, jonka täyttymisestä matkusta<strong>ja</strong>lla oli<br />
todistustaakka.<br />
59 Halila (1955), s. 265.<br />
60 Hemmo (1998), s. 55.<br />
61 Halila (1955), s. 266.<br />
62 Savela (1999), s. 203.<br />
178
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
sen no<strong>ja</strong>lla annettujen määräysten tai yhtiöjärjestyksen rikkomisen katsotaan joko<br />
sellaisenaan olevan osoitus vastapuolen tuottamuksesta tai aiheuttavan tuottamusolettaman<br />
siitä, että vastaa<strong>ja</strong> ei ole toiminut huolellisesti. Lisäksi Osakeyhtiölakityöryhmä<br />
(2003) on esittänyt käänteisen todistustaakan asettamista myös silloin, kun<br />
vahinko on aiheutettu yhtiön johdon tai osakkeenomista<strong>ja</strong>n läheisen kanssa tehdyllä<br />
toimella tai muulla siihen rinnastettavalla tavalla 64 . Lähtökohtaisesti todistustaakka<br />
tulee kuitenkin edelleen säilymään vahingonkärsijällä.<br />
Oikeustieteellisessä kir<strong>ja</strong>llisuudessa todistustaakkanormeilla on nähty olevan kaksi<br />
tehtävää 65 . Ensinnäkin todistustaakkasäännöt oikeuttavat tuomioistuimen asettamaan<br />
faktapremissin ratkaisunsa poh<strong>ja</strong>ksi riippumatta siitä, onko tuon faktapremissin tueksi<br />
vähintäkään näyttöä. Tämä luonnollisesti tarkoittaa sitä, että tuomioistuimen<br />
päätöksiin sisältyy virhemahdollisuus. Virhemahdollisuuteen vaikuttaa myös näyttökynnys.<br />
Mitä korkeampi näyttökynnys on, sitä useammin joudutaan turvautumaan<br />
todistustaakkanormeihin, <strong>ja</strong> tällöin riippuu niistä kriteereistä, joilla todistustakkanormi<br />
on asetettu, miten todennäköinen väärien päätösten syntymahdollisuus on. 66 Tosiasiassa<br />
erilaiset todistustaakan <strong>ja</strong>on vaikutukset riippuvat siitä, miten näyttövaatimus<br />
on mitoitettu <strong>ja</strong> millaisia todistusharkintaa sovelletaan 67 . Sääntelyn tavoitteiden<br />
toteutumisen onkin katsottu edellyttävän, että näyttövaatimus mitoitetaan osapuolten<br />
todelliset näyttömahdollisuudet huomioon ottaviksi. Joustava suhtautuminen kanta<strong>ja</strong>n<br />
tuottamusta koskevaan todistustaakkaan sopimuksen ulkoisessa vastuussa johtaa<br />
siihen, että vastuumuotojen tosiasiallinen erottuvuus on kaventunut. 68 Toiseksi<br />
todistustaakkanormeilla katsotaan olevan myönteisiä oh<strong>ja</strong>iluvaikutuksia. Todistustaakkanormien<br />
voimassaolo merkitsee eräänlaista velvollisuutta varautua näyttöön <strong>ja</strong><br />
esittää sitä oikeudenkäynnissä. 69<br />
Oikeustieteessä todistustaakkanormin asettamista tietylle osapuolelle on perusteltu<br />
yleensä neljällä eri argumentilla. Ensinnäkin todistustaakan asettamista on argumentoitu<br />
vetoamalla siihen, millaisia asiat ovat yleisen elämänkokemuksen valossa.<br />
Yleensä vallitseva tila on oikeudellisesti perusteltu, <strong>ja</strong> se, joka haluaa muutoksia, on<br />
velvollinen esittämään näyttöä. Toiseksi todistustaakan asettamista on perusteltu tarkastelemalla<br />
osapuolten oletettu<strong>ja</strong> mahdollisuuksia varautua näyttöön. Näiden kahden<br />
edellä mainitun perustelun ongelmana on nähty se, että yleinen elämänkokemus<br />
yhtäältä <strong>ja</strong> näyttömahdollisuudet toisaalta ovat paljolti vain luulonvaraisia asioita.<br />
Kolmanneksi keskusteltaessa todistustaakkanormeista on kiinnitetty huomiota niiden<br />
toimivuuteen aineellisten normien yhteydessä. Neljänneksi on korostettu myös<br />
sitä kummalla jutun osapuolista on paremmat mahdollisuudet kantaa väärän päätöksen<br />
mahdolliset haittaseuraamukset. 70<br />
63 Savela (2001), s. 137.<br />
64 Ks. Osakeyhtiölakityöryhmän mietintö (2003), s. 256.<br />
65 Klami, Sorvettula <strong>ja</strong> Hatakka (1990), s. 10, <strong>ja</strong> Hemmo (1998), s. 52-53.<br />
66 Klami, Sorvettula <strong>ja</strong> Hatakka (1990), s. 1-4.<br />
67 Klami, Sorvettula <strong>ja</strong> Hatakka (1990) <strong>ja</strong> Hemmo (1998), s. 51.<br />
68 Hemmo (1998), s. 52-53.<br />
69 Klami, Sorvettula <strong>ja</strong> Hatakka (1990), s. 1-2.<br />
70 Klami, Sorvettula <strong>ja</strong> Hatakka (1990), s. 14-16.<br />
179
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Oikeustaloustieteessä todistustaakkasäännösten pääasiallisena tarkoituksena on<br />
minimoida prosessikustannusten <strong>ja</strong> virhekustannusten summa 71 . Prosessikustannuksilla<br />
tarkoitetaan kustannuksia, jotka aiheutuvat todistusaineiston hankkimisesta, mahdollisista<br />
sopimusratkaisuun tähtäävistä neuvotteluista <strong>ja</strong> varsinaisesta oikeudenkäynnistä.<br />
Virhekustannuksilla tässä yhteydessä tarkoitetaan kustannuksia, jotka aiheutuvat<br />
siitä, että vastuu kohdentuu väärin. 72 Tällä tarkoitetaan ensinnäkin sitä, että kanta<strong>ja</strong><br />
jää ilman korvausta, vaikka olisi tosiasiallisesti siihen oikeutettu <strong>ja</strong> toiseksi sitä,<br />
että vastaa<strong>ja</strong> asetetaan aiheettomasti korvausvastuuseen 73 . Hayn (1997) mukaan, jotta<br />
prosessi- <strong>ja</strong> virhekustannukset minimoituisivat, todistustaakka pitäisi asettaa lähtökohtaisesti<br />
kanta<strong>ja</strong>lle. Hänen mukaansa käänteinen todistustaakkaa tulee kysymykseen<br />
ainoastaan, 1) jos todennäköisyys, että kanta<strong>ja</strong>n kanne on perusteltu, on suuri,<br />
2) jos kanta<strong>ja</strong>n näytön esittämiskustannukset ovat huomattavasti suuremmat kuin vastaa<strong>ja</strong>n,<br />
3) jos kanteella on suurempi vaikutus kanta<strong>ja</strong>n asemaan kuin vastaa<strong>ja</strong>n asemaan<br />
tai 4) jos virheellisestä tuomiosta aiheutuvat yhteiskunnalliset kustannukset ovat<br />
suuremmat vastaa<strong>ja</strong>lle kuin kanta<strong>ja</strong>lle. 74<br />
Sijoitusrahastotoiminnassa todistustaakka on syytä asettaa lähtökohtaisesti rahastoyhtiölle,<br />
koska rahasto-osuudenomistajien todisteiden esittämiskustannukset ovat<br />
oleellisesti rahastoyhtiön kustannuksia suuremmat. Rahasto-osuudenomistajien on<br />
käytännössä lähes mahdoton saada todisteita rahastoyhtiön sisäisistä tapahtumista.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an rahastoyhtiölle ei tuota vaikeuksia kir<strong>ja</strong>ta ylös sijoituspäätösten perustelut<br />
<strong>ja</strong> kerätä dokumentaatiota tehdyistä selvityksistä. Toisaalta virheellisen tuomion negatiiviset<br />
ulkoisvaikutukset saattavat olla rahastoyhtiölle suuret. Sijoitusrahastomarkkinoilla,<br />
jossa rahastoyhtiön maineella on suuri merkitys, vahingonkorvauksen tuomitseminen<br />
aiheuttaa huomattavat mainekustannukset. Rahastoyhtiön osakkeenomista<strong>ja</strong>t<br />
voivat kuitenkin ha<strong>ja</strong>uttaa riskinsä <strong>ja</strong> ovat siten indifferenttejä kyseisille riskeillä.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an rahastoyhtiön johdon osalta käänteinen todistustaakka ei ole perusteltua.<br />
Se ei vaaranna rahasto-osuudenomistajien asemaa, koska rahasto-osuudenomistajien<br />
kannattaa joka tapauksessa hakea vahingonkorvausta rahastoyhtiöltä. Lisäksi rahastoyhtiön<br />
johdolle virheellisestä tuomiosta voi aiheutua huomattavat kustannukset.<br />
Tuomittavat vahingonkorvaukset muodostuvat helposti johdon varallisuuteen nähden<br />
suuriksi. Tuomio voi myös vaikuttaa johdon mahdollisuuksiin työllistyä rahoitusalalle.<br />
71 Posner (1973).<br />
72 Virhekustannuksia voi aiheutua myös muista syistä, kuten vahingonkorvauksen kohtuullistamisesta.<br />
73 Hay (1997).<br />
74 Hayn (1997) malli perustuu Yhdysvaltain prosessioikeudessa vallitsevaan käytäntöön, jossa oikeudenkäynnin<br />
kumpikin osapuoli vastaa omista oikeudenkäyntikustannuksistaan. Suomen prosessioikeudessa<br />
vallitseva käytäntö eli, että hävinnyt osapuoli vastaa myös vastapuolen oikeudenkäyntikustannuksista<br />
ei olennaisesti muuta Hayn (1997) tuloksia. Suomessa todisteiden esittämiskustannuksilla<br />
on hieman suurempi painoarvo prosessi- <strong>ja</strong> virhekustannuksiin <strong>ja</strong> vastaavasti kanteen määrällä<br />
hieman pienempi painoarvo kuin yhdysvaltalaisessa oikeuskäytännössä.<br />
180
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
7.3.2 Huolellisuus- <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuus<br />
Tuottamus on määritelmän mukaisesti vaadittavan huolellisuuden laiminlyöntiä. Laiminlyömällä<br />
huolellisuus aiheutetaan vahinkoriski. 75 Sopimussuhteissa <strong>ja</strong> sopimuksenulkopuolisissa<br />
suhteissa tuottamusvaatimus on vahingonkorvausvastuun pääsääntö<br />
76 . Myös SRL:iin <strong>ja</strong> OYL:iin perustuva vahingonkorvausvastuu edellyttää tuottamusta.<br />
Lisäksi AML:iin perustuvan vahingonkorvausvastuun katsotaan edellyttävän<br />
tuottamusta, vaikka AML 9:2 §:ssä ei ole nimenomaisesti viitattu tuottamukseen tai<br />
tahallisuuteen 77 .<br />
SRL 26.1 §:ssa rahastoyhtiölle on asetettu nimenomainen huolellisuusvelvollisuus<br />
78 . Huolellisuusvelvollisuuden sisältö on tavanomaista tuottamusvastuuta laajempi.<br />
Se edellyttää päätöksentekijältä ammattitaitoa, päätöksenteon huolellisuutta <strong>ja</strong> riittävän<br />
informaation hankkimista päätöksenteon tueksi. 79 Toisaalta yhtälailla sopimusperusteissa<br />
kuin sopimuksenulkoisessa vastuussa huolellisuusarvioinnin perusteena<br />
saatetaan käyttää erityisasiantunti<strong>ja</strong>lta vaadittavia tieto<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> riskien arvioimiskykyä. Sopimusvastuussa<br />
tarjotun asiantunti<strong>ja</strong>palveluksen vastikkeellisuus laajentaa vastuuta suhteessa<br />
deliktivastuuseen. 80 Huolellisuusvelvollisuudesta omaksi velvollisuudeksi voidaan<br />
erottaa lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuus 81 . Lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuudella tarkoitetaan velvollisuutta<br />
a<strong>ja</strong>a rahasto-osuudenomistajien etua. Huolellisuus- <strong>ja</strong> lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuus<br />
sisältyy niin sanottuun fidusiaariseen velvollisuuteen, jonka katsotaan yleisesti kuuluvan<br />
toimeksiantosuhteisiin 82 .<br />
Huolellisuusvaatimus asetetaan pääsääntöisesti sen mukaan, mitä henkilö teon<br />
tai laiminlyönnin hetkellä tietää tai mitä hän pitäisi tietää vallitsevista olosuhteista <strong>ja</strong><br />
niistä luonnonlaeista, joiden mukaisesti tapahtumat seuraavat toisiaan 83 . Tuottamuksen<br />
toteamisessa on siis arvioinnin kohteensa se, olisiko henkilön tullut toimia toisin<br />
vai pidättäytyä kokonaan toiminnasta ottaen huomioon käsillä ollut ennalta arvattava<br />
riski. Monesti tuottamusta voidaan arvioida jonkin lakiperusteisen normiston tai yksityisluonteisen<br />
ohjeiston, kuten yrityksen sisäisen normiston perusteella. 84 Lakiperusteisen<br />
<strong>ja</strong> yksityisluonteisen normiston merkitys tuottamusarvioinnissa on kaksipuolista.<br />
Rikottaessa näitä norme<strong>ja</strong> syyllistytään tuottamukseen, tai se ainakin luo<br />
olettaman siitä, että vaadittua huolellisuutta ei ole noudatettu. 85 Tuottamusolettama<br />
75 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 45.<br />
76 Sopimusvastuun alueella ekskulpaatiovastuu, joka on pääsääntöisin vastuuperuste, on käänteiseen<br />
todistustaakkaa perustuvaa tuottamusvastuuta. Ks. esimerkiksi Hemmo (1998), s. 39-41.<br />
77 Hidén (2002), s. 174. Ks. myös Rudanko (1998), s. 379. Ks. kuitenkin Mäntysaari (2001), s. 189, jonka<br />
mukaan AML 9:2 §:n mukainen vastuu ei edellytä tuottamusta.<br />
78 Myös osakeyhtiölainsäädännössä huolellisuusvelvollisuus katsotaan olevan voimassa yleisenä oikeusperiaatteena,<br />
vaikka OYL:iin nimenomaista määräystä ei sisälly. Ks. HE 22/1977 vp, s. 52. VOYL<br />
38.1 §:ssä yhtiön hallitukselle oli asetettu huolellisuusvelvollisuus yhtiön asioiden hoitamisessa.<br />
79 Frankel (1998), s. 130.<br />
80 Hemmo (1998), s. 43.<br />
81 Ks. myös Mähönen (2001), s. 189.<br />
82 Frankel (1998), s. 127. Ks. myös Mähönen (1998).<br />
83 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 45.<br />
84 Hemmo (2002), s. 18-19. Ks. tuottamuksen toteamisesta erityisellä perusteella enemmän esimerkiksi<br />
Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 45-47.<br />
85 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 45.<br />
181
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
voi kumoutua vain, jos tekijä esittää sellaisen selvityksen, joka tekee teon oikeutetuksi,<br />
kuten osoittaa menetelleensä huolellisesti 86 . Tuottamus edellyttää kuitenkin, että<br />
normin asettamisella on pyritty kyseisen vahinkotyypin välttämiseen 87 . Toisaalta toimintavastuun<br />
määrittely saattaa toimia defenssipisteenä niin, että korvausvaatimuksen<br />
kohde voi torjua tuottamusväitteen vetoamalla menettelynsä norminmukaisuuteen<br />
88 . Tuottamuksen puute voidaan todeta myös sellaisten erityisten syiden, kuten<br />
hätävarjelun, pakkotilan, loukatun suostumuksen, virkavelvollisuuden, asiainhoidon<br />
<strong>ja</strong> toisen laillisen oikeuden käytön, perusteella 89 .<br />
Aina ei ole kuitenkaan olemassa mitään norme<strong>ja</strong>, joista käsin sallitun <strong>ja</strong> kielletyn<br />
riskinoton ra<strong>ja</strong> voitaisiin arvioida. Usein edellytetty huolellisuus joudutaan mitoittamaan<br />
sen perusteella, miten normaalilla tavalla huolellinen henkilö olisi vastaavassa<br />
tilanteessa toiminut (bonus pater familias -kriteeri) 90 . Bonus pater -mittapuuta on kritisoitu<br />
siitä, että sen perusteella ei kyetä määrittelemään erityisen tarkko<strong>ja</strong> toimintavaatimuksia.<br />
Lisäksi se johtaisi lievään vaatimustasoon, kun vahingonaiheutta<strong>ja</strong> on toiminut<br />
asiantunti<strong>ja</strong>roolissa. 91 Toinen esitetty mittapuu on niin sanottu objektiivinen huolellisuus.<br />
Tällöin huolellisuuden mittapuuna on se, mitä vastaavassa asemassa olevalta<br />
henkilöltä voidaan objektiivisesti a<strong>ja</strong>tellen tilanteessa vaatia. 92 Tämän arviointitavan<br />
heikkoutena on se, että joskus voi olla tarvetta luonnehtia toiminta tuottamuksellisesti,<br />
vaikka vastaavassa tilanteessa olisi yleisesti menetelty toisin 93 . Hemmon (1996)<br />
mukaan ammattikunnan tms. ryhmän käytäntöä onkin tarpeellista täydentää sen yleistä<br />
hyväksyttävyyttä koskevalla vaatimuksella ennen kuin käytännön voidaan katsoa vastaavan<br />
huolellista mittapuuta 94 .<br />
Routamon <strong>ja</strong> Ståhlbergin (2000) mukaan tällaisilla mittapuilla ei ole paljonkaan<br />
edistetty tuottamuksen kriteeriä etsittäessä. Heidän mukaansa tuottamusvastuu voi<br />
tulla kysymykseen kokonaan uusissa tilanteissa tai hyvin harvinaisissa tilanteissa, joissa<br />
etukäteen ei ole saatavissa mitään tietoa tosiasiassa noudatettavasta huolellisuudesta.<br />
Sen vuoksi puhuminen huolellisen miehen tai omien asioiden hoidosta voi olla<br />
ratkaisi<strong>ja</strong>lle vaille informaatioarvoa. Käytännössä huolellisen mittapuun arviointi jää<br />
viime kädessä tuomioistuimen tai muun korvausriidan ratkaisi<strong>ja</strong>n asetettavaksi, jol-<br />
86 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 46. Ks. myös Osakeyhtiölakityöryhmän mietintö (2003), s. 256: "Johtoon<br />
kuuluvan henkilön, joka on osakeyhtiölakia tai yhtiöjärjestystä rikkomalla aiheuttanut vahinkoa,<br />
on korvausvastuun välttääkseen osoitettava menetelleensä huolellisesti."<br />
87 Hemmo (2002), s. 20.<br />
88 Hemmo (2002), s. 20.<br />
89 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 47-52. Ks. myös Hemmo (2002), s. 29-35.<br />
90 Kivimäki <strong>ja</strong> Ylöstalo (1981), s. 435.<br />
91 Hemmo (1996), s. 87.<br />
92 Kyläkallio ym. (2002), s. 626. Ks. myös Savela (1999), s. 44.<br />
93 Hemmo (1996), s. 88. Esimerkkinä Hemmo mainitsee vakuudettoman luotonannon yritysvelalliselle.<br />
Vahingonkorvausoikeuden tavoitteiden kannalta ei ole välttämättä hyväksyttävää vapauttaa vakuudettoman<br />
luoton myöntänyttä pankinjohta<strong>ja</strong>a vastuusta pankkia kohtaan sen vuoksi, että alalla ehkä<br />
samaan aikaan myönnettiin kohtalaisen yleisesti vakuudettomia luotto<strong>ja</strong>.<br />
94 Hemmo (1996), s. 88.<br />
182
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
loin ratkaisi<strong>ja</strong>lle jää pitkälti mahdollisuus yleisten arvostusperusteiden mukaiseen harkintaan.<br />
95<br />
Suomalaisessa oikeuskir<strong>ja</strong>llisuudessa tuottamusarvioinnissa on yhä enemmän alettu<br />
kiinnittää huomiota riskiperusteiseen arviointitapaan 96 . Tällöin pohdittavaksi tulee<br />
se, onko korvausvelvollisen menettely ollut asianmukaista ottaen huomioon käsillä<br />
olevat riskit <strong>ja</strong> niiden suhde vaihtoehtoisesta toiminnasta aiheutuviin lisäkustannuksiin<br />
97 . Siten riskiperusteinen arviointitapa perustuu hyvin pitkälti Learned Hand -sääntöön<br />
98 . Riskiperusteinen tuottamusarviointi tulee käytettäväksi erityisesti silloin, kun<br />
lainsäädännön, eri alojen hyväksyttyjen normien ym. materiaalin perusteella ei kyetä<br />
muodostamaan riittävän täsmällistä huolellisuusnormia 99 .<br />
Normi- <strong>ja</strong> riskiperusteisen tuottamusarvioinnin osalta normiperusteinen menettely<br />
on ensisi<strong>ja</strong>inen. Näin on etenkin silloin, kun on kysymys lakimääräisestä normista.<br />
Toimintavaatimuksia määrittävä normi sisältää lainsäätäjän kannanoton siihen,<br />
millaisia edellytyksiä toiminnalle asetetaan tarkasteltavassa tilanteessa. Näiden velvoitteiden<br />
torjumiseksi ei ole yleensä mahdollista vedota siihen, että vaatimusten täyttäminen<br />
muodostuu kustannuksiltaan epätarkoituksenmukaiseksi tai että vahingonkärsijä<br />
voisi helpommin <strong>ja</strong> edullisimmin suo<strong>ja</strong>utua vahinkoriskiltä. 100 Normiperusteisen<br />
tuottamusarvioinnin osalta on syytä huomioida tuottamusoletus, joka voi kumoutua,<br />
jos vahingonaiheutta<strong>ja</strong> osoittaa menetelleensä huolellisesti. Riskiperusteista tuottamusarviointia<br />
voidaan tällöin hyödyntää myös normiperusteisen tuottamusarvioinnin<br />
ohella.<br />
95 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 54-55. Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000) kärjistävät tuottamusarvioinnin<br />
jopa siihen, että "tuottamusta on se huolimattomuus, jonka perusteella tuomioistuin näkee hyväksi<br />
(oikeudenmukaiseksi, oikeusjärjestyksen mukaiseksi) asettaa vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n vastuuseen<br />
tuottamussäännön no<strong>ja</strong>lla".<br />
96 Hemmo (1996), s. 91-92, Hemmo (2002), s. 23 <strong>ja</strong> Hemmo (2003b), s. 245.<br />
97 Hemmo (2003b), s. 245.<br />
98 Riskiperusteista arviointitapaa ei ole kuitenkaan sidottu pelkästään Learned Hand -sääntöön, vaan<br />
Learned Hand -säännön ohella voidaan esittää muitakin vaihtoehto<strong>ja</strong>. Esimerkiksi Hemmon (2002)<br />
mielestä voidaan hyödyntää vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> vahingonkärsijän käytettävissä olevien riskiä supistavien<br />
toimintavaihtoehtojen vertailua. Tosiasiassa oikeustapaus, josta Learned Hand -sääntö lanseerattiin,<br />
koski juuri vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n <strong>ja</strong> vahingonkärsijän käytettävissä olevien riskiä supistavien<br />
toimintavaihtoehtojen vertailua (ks. United States v. Carrol Towing Co,). Toisaalta Hemmon (1996)<br />
mukaan riskiperusteista arviointia ei voitane soveltaa esimerkiksi henkilövahinkojen osalta, koska<br />
henkilövahinkoihin liittyy aineettomat menetykset, joiden vuoksi pelkkä taloudellinen kustannusten<br />
<strong>ja</strong> hyödyn vertaaminen ei tuo esille kaikkia yhteiskunnassa tärkeinä pidettäviä <strong>ja</strong> oikeudelliseen<br />
arviointiin vaikuttavia intressejä. Kuvatun kaltainen ongelma liittyy kuitenkin vahingon määrän arvottamisongelmaan,<br />
eikä sinänsä estä Learned Hand -säännön soveltamista myös kuvatun kaltaisissa<br />
tilanteissa. Lisäksi on syytä huomioida, että Learned Hand -säännön soveltaminen ei edellytä<br />
vahingon määrän, vahingon todennäköisyyden <strong>ja</strong> vahingon torjuntakustannusten täsmällistä arviointia,<br />
vaan juttu voidaan ratkaista jo pelkästään kahden muuttu<strong>ja</strong>n avulla (ks. esimerkiksi Turtiainen<br />
(2003)).<br />
99 Hemmo (1996), s. 91-92.<br />
100 Hemmo (2002), s. 23.<br />
183
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Sijoitusrahastotoiminnassa huolellisuusvaatimuksen yleisiä edellytyksiä voidaan<br />
hakea sijoitusrahastolainsäädännöstä 101 . Rahastoyhtiön harjoittamaa <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa<br />
koskeva yleinen menettelytapasäännös on SRL 26.1 §:ssä. Rahastoyhtiön<br />
on harjoitettava <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa huolellisesti, itsenäisesti <strong>ja</strong> asiantuntevasti<br />
rahasto-osuudenomistajien yhteiseksi eduksi. Tämän lisäksi yleisistä edellytyksistä säädetään<br />
toimiluvan ehdoissa <strong>ja</strong> rahastoyhtiön johdolle asetettavissa vaatimuksissa 102 .<br />
Myös rahoitustarkastus voi antaa rahastoyhtiöille tarkempia määräyksiä niistä menettelytavoista,<br />
joita rahastoyhtiöiden on <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa harjoittaessaan noudatettava,<br />
<strong>ja</strong> jotka siten on huomioitava tuottamusta arvioitaessa.<br />
Tuottamusarvioinnin ongelmaksi voi muodostua, että vastuura<strong>ja</strong> asetetaan liian<br />
tiukaksi. Tällöin rahastoyhtiö <strong>ja</strong> sen johto uhraa yhteiskunnan kannalta liikaa resursse<strong>ja</strong><br />
vahinkojen torjuntaan. Johdon kohdalla liian tiukka vastuutaso saattaa johtaa<br />
siihen, että rahastoyhtiön on vaikea saada päteviä henkilöitä hallituksen jäseniksi.<br />
Toisaalta tuottamusarvioinnin ongelmaksi saattaa muodostua se, että jälkikäteen tarkasteltuna<br />
tehnyt ratkaisut saattavat osoittautua vääriksi.<br />
Sijoitusrahastotoiminnassa tulee lähtökohdaksi ottaa se, että väistämättä osa sijoituspäätöksistä<br />
ei ole jälkikäteen tarkasteltuina oikeita. Tuottamuksellista ei ole se,<br />
että huolellisen valmistelun jälkeen tehty sijoituspäätös osoittautuukin virheelliseksi.<br />
Sijoitusrahaston sijoituspäätöksiin sisältyy aina riskiä, joka vaihtelee sijoitusrahastosta<br />
<strong>ja</strong> <strong>sijoitusrahastot</strong>yypistä riippuen. Voidaan esimerkiksi esittää kysymys, tulisiko<br />
rahastoyhtiön tai sen johdon olla vastuussa 10.000 euron sijoituksesta, jonka 12 kuukauden<br />
historiallinen tuotto on ollut 10 prosenttia <strong>ja</strong> volatiliteetti 20 prosenttia <strong>ja</strong><br />
jonka arvo sijoituspäätöstä seuraavana vuonna laskee 30 prosenttia 7.000 euroon?<br />
Jos kyseessä on osakerahasto <strong>ja</strong> oletetaan, että arvopaperin tuotto noudattaa normaali<strong>ja</strong>kaumaa,<br />
on todennäköistä, että yksi kahdestakymmenestä sijoitusrahaston arvopapereista<br />
aiheuttaa tällaisen tappion. Sen si<strong>ja</strong>an, jos kyse on korkorahastosta voi<br />
se jo yksinään olla osoitus tuottamuksesta. Toisaalta, jos voidaan osoittaa, että rahastoyhtiö<br />
olisi voinut kohtuullisin kustannuksin hankkia sellaista informaatiota päätöksen<br />
tueksi, joka olisi osoittanut, että 3.000 euron tappion todennäköisyys on 50 prosenttia,<br />
rahastoyhtiön voidaan katsoa laiminlyöneen huolellisuusvelvollisuutensa 103 .<br />
Jälkikäteinen suurikaan tappio ei yksistään ole osoitus siitä, että rahastoyhtiö tai sen<br />
johto olisi toiminut huolimattomasti. Vastuu ei myöskään kohdistu määrätyn tuloksen<br />
saavuttamiseen. Ainoastaan pääoma- <strong>ja</strong> tuottotakuurahastoissa, joissa pääoma,<br />
osa siitä tai tuotto on taattu vakuutuksella tai kolmannen vakuudella, rahastoyhtiö<br />
voi joutua vastuuseen tulosten saavuttamatta jättämisestä.<br />
101 Sopimusvastuussa huolellisuusvaatimusten täyttämisen yleisenä edellytyksenä voidaan pitää sopimusvelvoitteiden<br />
täyttämisen kannalta tarvittavaa ammattitaitoa, riittäviä henkilöresursse<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> asianmukaisia<br />
työvälineitä. Toisaalta sopimuskumppanin kannalta tyydyttävä tulos edellyttää informointia<br />
sopimussuhteeseen liittyvistä seikoista, kuten osapuolta koskevista riskeistä. Ks. Hemmo (2003b),<br />
s. 245-246.<br />
102 Ks. SRL 5b § <strong>ja</strong> 5e §.<br />
103 Oletetaan, että alun perin sijoituskohteen tuotto on 10 prosenttia <strong>ja</strong> volatiliteetti 20 prosenttia. Jos<br />
selvitykset olisivat osoittaneet, että sijoituskohteen 3.000 euron tappion todennäköisyys olisi 50 prosenttia,<br />
tällöin tappion todennäköisyys olisi ollut 45 prosenttia suurempi. Learned Hand -säännön<br />
mukaan rahastoyhtiö tulisi asettaa vastuuseen, jos tappion torjuntakustannukset eli informaation<br />
hankintakustannukset olisivat olleet alle 1.350 euroa (= 0,45 x 3.000 euroa).<br />
184
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Riskin ottaminen sinällään ei voi siis aiheuttaa vastuuta. Ratkaistavaksi kysymykseksi<br />
tällöin nousee se, kuinka suuri riskinotto on sallittua rahasto-osuudenomistajien<br />
edun edistämiseksi. Ensisi<strong>ja</strong>isesti tuottamusarvioinnissa tukea tulee hakea normiperusteisesta<br />
arvioinnista eli SRL:sta <strong>ja</strong> sijoitusrahaston säännöistä. Toiseksi riskinottoa<br />
on mahdollista arvioida myös rahoitusteoriassa omaksuttujen riskimittareiden<br />
avulla. Sijoitus sellaiseen sijoituskohteeseen, jonka riski esimerkiksi volalititeetin tai<br />
beta-kertoimen avulla ilmaistuna on sijoitusrahaston muita sijoituskohteita suurempi,<br />
tulisi katsoa tuottamukselliseksi ellei tosiseikastosta saada tukea muulle ratkaisulle.<br />
Toisaalta liiallinen riskinotto <strong>ja</strong> siitä seuraava vahinko voi olla osoituksena myös<br />
siitä, että päätöstä edeltävä valmistelu on ollut puutteellista. Tällöin vastuun arvioinnin<br />
kohteena on viime kädessä se, onko päätöksentekijällä ollut ratkaisua tehdessään<br />
riittävästi informaatiota asiasta. Vastuun syntymisen kannalta on ratkaisevaa, mitä<br />
päätöksentekijä tiesi <strong>ja</strong> mitä hänen olisi pitänyt tietää päätöksentekohetkellä, eikä päätöksen<br />
todellisen seuraamukset 104 . Informaation hankkimisvelvollisuutta tulisi arvioida<br />
riskiperusteisesti, vaikka toisaalta on myös edellytetty, että päätöksentekijä hankkii<br />
asiasta kaiken saatavilla olevan tiedon 105 . Asioiden selvittely <strong>ja</strong> selvitysten hankkiminen<br />
aiheuttaa kustannuksia. Täydellisen informaation hankkiminen saattaa maksaa<br />
niin paljon, että toimenpide ei ole kannattavaa. Informaation riittävyyttä tulisi siis<br />
verrata vahingon todennäköisyyteen <strong>ja</strong> sen määrään nähden. Tällöin suuret <strong>ja</strong> merkittävät<br />
ratkaisut tulisi perustua erityisen huolelliseen selvitykseen, kun taas vähäisemmät<br />
asiat voidaan ratkaista erittäin puutteellisten tietojen varassa 106 . Vastaavasti,<br />
jos käsiteltävät asiat ovat sellaisia, että joku ratkaisu on tehtävä ulkopuolisten asettamassa<br />
määräa<strong>ja</strong>ssa tai tilaisuus menetetään, voidaan vahingon torjuntakustannuksina<br />
ottaa huomioon tilaisuuden vaihtoehtoiskustannukset 107 .<br />
Osakeyhtiöoikeudellisessa tarkastelussa vastuutason ankaruusongelman sekä tuottamuksen<br />
jälkikäteiseen arviointiongelmaan liittyy erityisesti Yhdysvalloissa omaksuttu<br />
niin sanottu business judgement rule -periaate 108 . Se rajoittaa osakeyhtiön johdon<br />
vastuuta liiketoiminnallisista ratkaisuista 109 . Business judgement rule -periaate<br />
suo<strong>ja</strong>a yritysjohtoa vastuulta, jos 1) kyseessä ei ole oikeustoimi henkilön itsensä kanssa<br />
eikä käsillä ole intressiristiriita käsiteltävän asian suhteen, 2) hallitus todella käsittelee<br />
<strong>ja</strong> ratkaisee asian, eikä laiminlyö sitä, 3) hallituksen jäsenet hankkivat asianmukaisen<br />
informaation ennen päätöksen tekoa <strong>ja</strong> 4) hallituksen toimet eivät ole täysin perusteettomia<br />
tai epärationaalisia 110 . Business judgment rule -periaate ei koske tapauk-<br />
104 Savela (1999), s. 69, <strong>ja</strong> Taxell (1963), s. 70.<br />
105 Kyläkallio (1963), s. 150.<br />
106 Ks. myös Savela (1999), s. 69-73, <strong>ja</strong> Taxell (1963), s. 67.<br />
107 Ks. myös Savela (1999), s. 72.<br />
108 Myös Suomessa tavan, jolla johdon tuottamusta arvioidaan, on katsottu johtavan paljolti vastaaviin<br />
lopputuloksiin kuin business judgement rule -periaatteen. Ks. Osakeyhtiölakityöryhmän mietintö<br />
(2003), s. 255.<br />
109 Ks. yleisesti esimerkiksi Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 93, Milgrom <strong>ja</strong> Roberts (1992), s. 279 <strong>ja</strong><br />
314, Hamilton (1997), 425-432, Savela (1999), s. 66, Salonen (2000), s. 67-75 <strong>ja</strong> Mähönen (2001), s.<br />
189.<br />
110 Macey <strong>ja</strong> Miller (1988), s. 131.<br />
185
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
sia, joissa johta<strong>ja</strong> ei toimi mitenkään. Tällöin sovelletaan normaalia huolellisuusvelvollisuusstandardia.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an päätös olla tekemättä mitään on business judgment<br />
rule -periaatteen suo<strong>ja</strong>ama. Lainsäädännön vastaiset päätökset eivät ole business judgment<br />
rule -periaatteet suo<strong>ja</strong>amia. Jotta business judgment rule -periaate suo<strong>ja</strong>isi päätöstä,<br />
on päätöksen oltava tehty yhtiön toimivallan puitteissa. Business judgment rule<br />
-periaatetta ei sovelleta myöskään lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuuden rikkomisiin. 111<br />
Business judgement rule -periaate estää tuomioistuimia puuttumasta kohtuuttomasti<br />
yhtiön liiketoimintaan. Soveltaessaan business judgement rule -periaatetta oikeus<br />
ei arvioi päätösten vaikutuksia, vaan ainoastaan ne toimenpiteet joiden kautta<br />
johto päätyi ratkaisuun 112 . Käytännössä business judgement rule -periaate voi vapauttaa<br />
yritysjohdon vastuusta, vaikka sen toiminta olisikin ollut tuottamuksellista 113 . Toisaalta<br />
business judgement rule -periaatteen soveltamisra<strong>ja</strong>t määräytyvät oikeuskäytännössä<br />
<strong>ja</strong> soveltamisrajo<strong>ja</strong> on alettu tiukentaa 114 .<br />
Business judgement rule -periaatteen tarvetta on perusteltu ensinnäkin sillä, että<br />
liian tiukka vastuutaso saa hyvän johta<strong>ja</strong>-aineksen karttamaan johtotehtäviä <strong>ja</strong> että<br />
henkilökohtaisen vastuun pelko tekee johta<strong>ja</strong>t varovaisemmiksi 115 . Business judgement<br />
rule -periaatteen soveltamisella yritysjohto kannustetaan ottamaan riskejä. 116<br />
Toiseksi periaatetta on perusteltu sillä, ettei tuomareilla ole edellytyksiä arvioida liiketaloudellisia<br />
ratkaisu<strong>ja</strong> <strong>ja</strong> niiden moitittavuutta jälkikäteen 117 . Business judgement<br />
rule -periaatteen kaltaisella tai millekään muulle vastuun rajoittamiselle ei kuitenkaan<br />
ole tarvetta rahastoyhtiön <strong>ja</strong> rahasto-osuudenomistajien välisessä suhteessa. Rahastoyhtiö<br />
on toimi<strong>ja</strong>na riskineutraali, eikä liian tiukka vastuutaso johda siihen, että rahastoyhtiöiden<br />
ei kannattaisi harjoittaa <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaa riskin kaihtamiseen<br />
liittyvien syiden vuoksi. Liian tiukka vastuu lisää vain rahastoyhtiön vahingontorjuntakustannuksia.<br />
Se saattaa vähentää mielenkiintoa sijoitusrahasto<strong>ja</strong> kohtaan, koska<br />
liian tiukan vastuutason kustannukset kantavat viime kädessä rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t.<br />
Se ei kuitenkaan edellytä, että vastuuta rajoitettaisiin, vaan tuottamusta on arvioitava<br />
riskiperusteisesti. Sen si<strong>ja</strong>an rahastoyhtiön johdon osalta vastuun rajoittaminen<br />
voi olla tarkoituksenmukaista, koska johdon osalta liian tiukka vastuutaso saattaa<br />
johtaa siihen, että rahastoyhtiön on vaikea saada päteviä henkilöitä hallituksen jäseneksi.<br />
111 Ks. esimerkiksi Savela (1999).<br />
112 Dennis (1992), s. 350. Ks. myös Savela (1999), s. 66.<br />
113 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 93.<br />
114 Enron-skandaali on osaltaan johtanut siihen, että esimerkiksi Kanadassa tuomioistuimet ovat yhä<br />
enemmän kiinnittäneet huomiota siihen, että hallitus todella hankkii asianmukaisen informaation<br />
<strong>ja</strong> että hallituksen toimet eivät ole täysin perusteettomia. Ks. Dietrich (2002), s. 7.<br />
115 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 94.<br />
116 Ks. Frankel (1998), s. 130.<br />
117 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 94<br />
186
7.3.3 Syy-yhteys<br />
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Korvausvelvollisuuden syntymisen edellytyksenä on, että väitetty vahinko on syyyhteydessä<br />
esitettyjen korvausperusteiden kanssa 118 . Vastuuta ei synny sellaisesta vahingosta,<br />
jonka aiheutuminen on ollut vahingonaiheutta<strong>ja</strong>sta riippumatonta 119 . Todistustaakka<br />
syy-yhteyden olemassaolosta on yleensä kanta<strong>ja</strong>lla. Jollei teon <strong>ja</strong> vahingon<br />
välistä syy-yhteyttä pystytä osoittamaan, ei teon tekijällä ole velvollisuutta korvata<br />
vahinkoa. Mikäli kyseessä on korostettua huolellisuutta edellyttävä toiminta, voi<br />
näyttötaakka olla käännetty. Mikäli syy-yhteyden näyttäminen on poikkeuksellisen vaikeaa,<br />
on näyttötaakkaa joskus alennettu, poistettu tai asetettu vastaa<strong>ja</strong>lle. 120<br />
Myös ennalta-arvaamattomat vahingot jäävät korvausvastuun ulkopuolelle 121 . Ennalta-arvattavuusvaatimus<br />
rajoittaa korvauksen laajuuden siihen, mitä vahinko<strong>ja</strong> henkilön<br />
piti katsoa teostaan tai laiminlyönnistään voivan aiheutua. Myös lain rikkomisen<br />
perusteella korvattavien vahinkojen osalta edellytetään ennalta-arvattavuutta. 122<br />
Ennakoitavuusrajoituksen tarkoituksena on suo<strong>ja</strong>ta vahingonaiheutta<strong>ja</strong>a odottamattomilta<br />
riskeiltä 123 . Tarve korvausvelvollisuuden rajoittamiseen konkretisoituu selvemmin<br />
välillisten vahinkojen kohdalla, joskin välittömän vahingon määräkin saattaa joskus<br />
olla vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n kannalta liian suuri 124 . Ennakoitavuusrajoituksen tarkoitus<br />
on sopimusperusteisessa vastuussa erilainen kuin deliktivastuussa. Sopimusvastuussa<br />
rajoitusperiaatteen tehtävänä on sulkea pois velallisen vastuu sellaisista vahingonkärsijän<br />
intresseistä, joista velallinen ei ole voinut olla selvillä. Ennakoitavuusrajoitus<br />
kannustaa informaation välittämiseen sopimuksen tekovaiheessa. 125<br />
Syy-yhteys- <strong>ja</strong> ennalta-arvattavuusvaatimukset ovat taloustieteellisesti perusteltu<strong>ja</strong><br />
126 . Korvausvelvollista ei ole perusteltua asettaa vastuuseen sellaisista vahingoista,<br />
jotka ovat aiheutuneet hänen menettelystään riippumatta, koska vahingonkorvausvastuu<br />
ei tällöin vahinkotyypistä riippuen vaikuttaisi ihmisten käyttäytymiseen. Toiseksi<br />
pitkällä aikavälillä se johtaisi siihen, että potentiaaliset vahingonaiheutta<strong>ja</strong>t uh-<br />
118 Rudanko (1998),s . 370, <strong>ja</strong> Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 241.<br />
119 Hemmo (1997), s. 298.<br />
120 Ks. käänteisen todistustaakan osalta KKO 1985 II 170, KKO 1993:80 <strong>ja</strong> KKO 1995:53 sekä näyttövaatimusten<br />
poiston osalta KKO 1997:163. Ks. myös Routamo <strong>ja</strong> Ståhleberg (2000), s. 369.<br />
121 Savela (1999), s. 181. Ks. myös KKO 1997:179 <strong>ja</strong> KKO 1997:199.<br />
122 Savela (1999), s. 181. Ks. myös Koski <strong>ja</strong> af Schultén (1991), s 364-365, jotka ovat päinvastaisella kannalla.<br />
Savelan (1999) mukaan myös OYL:n tai yhtiöjärjestyksen rikkomisenkin osalta vahingon on<br />
oltava ennalta-arvattavissa, vaikka yhtiöoikeudellisessa kir<strong>ja</strong>llisuudessa on esitetty, että milloin lakia<br />
tai yhtiöjärjestystä on rikottu, ei edellytettäisi vahingon ennalta-arvattavuutta. Savelan (1999) mielestä,<br />
koska kuitenkin jopa tahallisten rikosten <strong>ja</strong> sopimusrikkomusten perusteella korvattavien vahinkojen<br />
osalta edellytetään ennalta-arvattavuutta, OYL:n <strong>ja</strong> yhtiöjärjestyksen rikkomisenkin osalta<br />
vahingon on oltava ennalta-arvattavissa.<br />
123 Hemmo (1998), s. 297.<br />
124 Hemmo (1998), s. 300-301.<br />
125 Hemmo (2001), s. 601, <strong>ja</strong> Bishop (1983).<br />
126 Taloustieteessä syy-yhteys- <strong>ja</strong> ennalta-arvattavuusvaatimuksiin suhtauduttiin alun perin kielteisesti.<br />
Koska vahinko on syy-yhteydessä sekä vahingon aiheutta<strong>ja</strong>n että vahingonkärsijän tekoon, vahingonkorvausvastuu<br />
tulee asettaa sille osapuolelle, joka pystyy edullisimmin välttämään vahingon. Ks.<br />
Coase (1960). Ks. myös Landes <strong>ja</strong> Posner (1987), s. 228-225 <strong>ja</strong> Cooter (1987).<br />
187
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
raisivat resursse<strong>ja</strong> liikaa vahinkojen torjumiseen. Vahinko, jolla ei ole syy-yhteyttä itse<br />
toimintaan tai tekoon, ei sisälly vahingon määrään (L) Learned Hand -säännössä. 127<br />
Jos vahingonkärsijä asetetaan syy-yhteyden puuttumisesta huolimatta vastuuseen, vastaa<strong>ja</strong>n<br />
odotettu vahingonkorvaus huolimattomuudesta olisi suurempi kuin L. Tällöin<br />
vahingonkorvaukseen sisältyisi siis punitiivinen vaikutus. 128 Kolmanneksi syy-yhteysvaatimus<br />
laskee tuomioistuinten kustannuksia, koska oikeuden käsiteltäväksi päätyy<br />
vähemmän vahingonkorvauskanteita 129 .<br />
Vastaavasti myös ennalta-arvattavuus syy-yhteyden edellytyksenä on taloustieteellisesti<br />
perusteltu. Ensinnäkin, koska ennalta-arvaamattomuus tarkoittaa, että vahingon<br />
todennäköisyys on pieni, on kyseenalaista, aiheuttiko vastaa<strong>ja</strong>n huolimattomuus<br />
onnettomuuden. Tällöin väärän tuomion todennäköisyys kasvaa, mistä aiheutuu<br />
puolestaan virhekustannuksia. Toiseksi suurista informaatiokustannuksista johtuen<br />
osapuolten olisi kallista tai jopa mahdotonta ryhtyä varotoimiin onnettomuuden<br />
varalta. Learned Hand -säännössä B nousee kohtuuttoman suureksi, koska informaatiokustannukset<br />
vahinkoriskin havaitsemisesta ovat osa vahingontorjuntakustannuksia.<br />
130 Lisäksi korvausvastuu vahingoista, jotka ovat ennalta-arvaamattomia,<br />
eivät vaikuta ihmisten käyttäytymiseen, koska he eivät osaa varautua tällaiseen vahinkoon.<br />
Ennalta-arvattavuuden ongelmaksi saattaa muodostua kuitenkin se, mihin vedetään<br />
ra<strong>ja</strong> ennalta-arvattavuuden <strong>ja</strong> ennalta-arvaamattomuuden välille. Shavellin (1998<br />
<strong>ja</strong> 2003a) mukaan tarpeeksi yksityiskohtaisesti tarkasteluna kaikki vahingot ovat jossain<br />
määrin ennalta-arvaamattomia. Tällöin vaarana on, että ennalta-arvaamattomuusedellytyksestä<br />
seuraa yhteiskunnan kannalta liian paljon vahinko<strong>ja</strong>, jos vahingonaiheutta<strong>ja</strong><br />
voivat näin välttää vastuunsa 131 .<br />
Syy-yhteyden arviointiin liittyy ongelmia, jotka voivat vaikuttaa vahingonkorvausoikeuden<br />
tehokkuuteen sijoitusrahastomarkkinoilla. Syy-yhteys todetaan yleensä<br />
asettamalla hypoteettinen kysymys: olisiko vahinkotapahtuma sattunut, vaikka vastuuperusteeksi<br />
väitettyä seikkaa ei olisi tapahtunut. Jos seurausta y ei olisi ilmennyt,<br />
ellei seikkaa x olisi ollut, vahinkotapahtuma on syy-yhteydessä tekoon. Tätä käänteiselle<br />
kysymykselle rakentuvaa syy-yhteys-arviointia on kutsuttu opiksi välttämättömästä<br />
syystä, conditio sine qua non. 132 Välttämättömään syy-yhteyskäsitykseen liittyy<br />
heikkouksia silloin, kun käsillä on ollut useampia teko<strong>ja</strong>, jotka yksinään saisivat aikaan<br />
saman seurauksen. Toisaalta osa vahingon välttämättömistä syistä tai edellytyksistä<br />
voi siten olla oikeudellisen arvioinnin kannalta vähämerkityksisiä <strong>ja</strong> kuulua vas-<br />
127 Jos sellaiset vahingot, jotka eivät ole syy-yhteydessä toimintaan tai tekoon, halutaan lisätä Learned<br />
Hand -sääntöön, olisi se muotoa B < PL + PL 2 .<br />
128 Posner (2003), s. 185. Ks. kuitenkin Shavell (1998), s. 212 tai Shavell (2003a), luku 4, s. 19, joiden<br />
mukaan syy-yhteysvaatimuksen puuttuminen ei johda liialliseen huolellisuuteen, jos tuottamusarviointi<br />
ei liity ongelmia.<br />
129 Shavell (1998), s. 212 tai Shavell (2003a), luku 4, s. 19.<br />
130 Posner (2003), s. 187.<br />
131 Ks. myös Bishop (1983), s. 249.<br />
132 Ks. Hemmo (2001), s. 523, <strong>ja</strong> Shavell (1998), s. 211. Ks. syy-yhteydestä rikosoikeudessa Nuutila<br />
(1997).<br />
188
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
tuuarvioinnin poh<strong>ja</strong>lla oleviin normaaliolosuhteisiin. 133 Kausaaliopeissa on katsottu<br />
olevan tarpeen ottaa huomioon syy-yhteyden välttämättömyyden ohella syy-yhteyden<br />
riittävyys 134 . Syy-yhteyden riittävyyskriteeri palvelee pyrkimystä tunnistaa välttämättömien<br />
syiden <strong>ja</strong> edellytysten joukosta ne syyt, joilla on ollut määräävin vaikutus<br />
vahingon aiheutumiseen. Sitä sovellettaessa kysytään, onko teko normaaliolosuhteet<br />
huomioon ottaen sellaisenaan riittävä vahingon aiheutumiselle. 135 Hemmon (2001)<br />
mukaan nykyisin yleinen tapa määritellä relevantti syy-yhteys on seuraava: tarkasteltava<br />
teko tai laiminlyönti on tietyn seurauksen syy, jos (<strong>ja</strong> vain jos) se on välttämätön<br />
osa seurausta edeltävää seikastoa, joka on ollut riittävä seuraamuksen aikaansaamiseksi<br />
(niin sanottu NESS-kausaliteetti). 136<br />
Syy-yhteyden arvioinnin kannalta ongelmallisia ovat tilanteet, joissa vahingolla<br />
on useita mahdollisia aiheuttajia tai joissa vahinko johtui vahingonkärsijän myötävaikutuksesta<br />
tai ulkopuolisesta seikasta, kuten luonnontapahtumasta. Lisäksi syy-yhteysproblematiikan<br />
ongelmana on usein todisteluongelmat. 137 Sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
syy-yhteyden osoittaminen voi olla hankalaa erityisesti tiedonantohäiriöiden<br />
yhteydessä 138 . Syy-yhteyden osoittaminen edellyttäisi, että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong><br />
voi todistaa, että hän on luottanut harhaanjohtaviin tai puutteellisiin tietoihin <strong>ja</strong> tehnyt<br />
oikeustoimen näiden tietojen perusteella. Tämän osoittaminen on usein vaikeaa.<br />
Vahingonkorvausoikeuden aineellisten tavoitteiden toteutuminen edellyttäisi siis näyttötaakan<br />
alentamista. Ongelmallisena on nähty myös normaaliin riskinottoon kuuluvien<br />
tappioiden <strong>ja</strong> korvattavien vahinkojen erottamisongelma 139 . On esitetty, että vahingonkorvauksen<br />
syy-yhteyskysymykset tulisivat arvopaperimarkkinoiden olosuhteissa<br />
liittää vahinkoriskin kasvamiseen 140 . Tässä niin sanotussa riskiperusteisessa syyyhteysarvioinnissa<br />
kausaalisuutta arvioidaan sen perusteella, onko teko tai toiminta<br />
lisännyt vahingon todennäköisyyttä. Teon <strong>ja</strong> vahingon välillä on syy-yhteys vain, jos<br />
teko lisää vahinkoriskiä. 141<br />
Arvopaperimarkkinoilla syy-yhteyden arviointi voidaan toteuttaa myös <strong>ja</strong>kamalla<br />
syy-yhteys moitittavan toiminnan <strong>ja</strong> sijoituspäätöksen väliseksi syy-yhteydeksi (transaction<br />
causation) <strong>ja</strong> moitittavan toiminnan <strong>ja</strong> vahingon väliseksi syy-yhteydeksi (loss<br />
133 Tällaisina normaaliolosuhteina Hemmo (2001) mainitsee metsäpalon kohdalla esimerkiksi maaston<br />
kuivuuden, tuulen suunnan <strong>ja</strong> palamisen edellyttämän hapen, jotka eivät ole vahingonkorvausoikeudellisesti<br />
vaikutuksellisia syitä, vaan sellaisia taustaolosuhteita, joiden suhteen on totuttu katsomaan,<br />
että vastuuvelvollisen on sopeutettava toimintansa vallitseviin ympäristön olosuhteisiin.<br />
134 Hemmo (2001), s. 524. Ks. myös Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 241.<br />
135 Hemmo (2001), s. 524.<br />
136 Hemmo (2001), s. 525.<br />
137 Hemmo (2001), s. 525.<br />
138 Ks. myös Rudanko (1998), s. 371-372.<br />
139 Rudanko (1998) kirjoittaa markkinariskiin kuuluvien tappioiden <strong>ja</strong> korvattavien vahinkojen erottamisongelmasta.<br />
Markkinariskin käsite on tässä yhteydessä harhaanjohtava, koska markkinariskillä<br />
yleensä tarkoitetaan riskiä, joka ei ole ha<strong>ja</strong>utettavissa. Teon <strong>ja</strong> vahingon välistä syy-yhteyttä ei kuitenkaan<br />
välttämättä ole myöskään epäsystemaattisen riskin osalta.<br />
140 Ks. Rudanko (1998), s. 370. Ks. myös Laurila (2001), s. 209.<br />
141 Calabresi (1975). Ks. myös Posner (2003), s. 184.<br />
189
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
causation) <strong>ja</strong>ottelulla 142 . Tällöin kanta<strong>ja</strong>n pitää näyttää, että 1) hän ei olisi tehnyt sijoituspäätöstä,<br />
ellei vastaa<strong>ja</strong> olisi antanut harhaanjohtavaa tai puutteellista tietoa, <strong>ja</strong> että<br />
2) hänelle aiheutunut tappio johtui niistä seikoista, joita tiedonantohäiriö koski. Mäntysaaren<br />
(2001) mukaan syy-yhteyden <strong>ja</strong>ottelua toiminnan <strong>ja</strong> sijoituspäätöksen sekä<br />
moitittavan toiminnan <strong>ja</strong> vahingon väliseksi syy-yhteydeksi on ongelmallista soveltaa<br />
Suomessa. Hänen mukaansa <strong>ja</strong>ko ei vastaa Suomen oikeutta siltä osin, kuin sillä pyritään<br />
rajoittamaan oikeustoimen tekemisestä seuranneiden tappioiden ra<strong>ja</strong>amista. Lisäksi<br />
Mäntysaaren mukaan tällainen <strong>ja</strong>ko edellyttää käännettyä todistustaakkaa, joka<br />
on vahingonkorvauksen yleisten periaatteiden vastaista. 143 Oikeuskäytännössä <strong>ja</strong> -kir<strong>ja</strong>llisuudessa<br />
on kuitenkin katsottu korvausvastuuta voivan rajoittaa vahingonaiheutta<strong>ja</strong>sta<br />
liittymätön seikka, kuten vahingonkärsijän vastuuseen kuuluva seikka, luonnon<br />
tapahtuma, markkinamuutos tai muu osapuolista riippumaton seikka 144 . Lisäksi<br />
näyttötaakka voi olla käännetty, jos syy-yhteyden näyttäminen on poikkeuksellisen<br />
vaikeaa.<br />
Toiminnan <strong>ja</strong> sijoituspäätöksen välistä syy-yhteyden todistustaakkaa on yleensä<br />
lievennetty niin sanotulla markkinavilppiteorialla (fraud on market theory). Markkinavilppiteoriaa<br />
on katsottu mahdolliseksi soveltaa myös Suomessa. 145 Markkinavilppiteorian<br />
perusteella luottamusta annettuihin tietoihin ei tarvitse näyttää toteen, vaan<br />
todistustaakka on korvattu oletuksella, jonka mukaan sijoitta<strong>ja</strong>t luottavat markkinoiden<br />
oikeaan hinnanmuodostukseen 146 . Koska tehokkailla markkinoilla käytössä olevien<br />
tietojen oletetaan vaikuttavan arvopaperin kurssiin, tietojen harhaanjohtavuudesta<br />
voi aiheutua haittaa kenelle tahansa arvopapereilla kauppaa käyville sijoittajille<br />
147 . Vastaa<strong>ja</strong>lla on yleensä todistustaakka syy-yhteyden puuttumisesta.<br />
Sijoitusrahastomarkkinoilla tiedonantohäiriöt eivät kuitenkaan vaikuta rahastoosuuden<br />
arvoon. Tietojen harhaanjohtavuudesta tai puutteellisuudesta ei aiheudu siten<br />
vahinkoa kaikille rahasto-osuuksia lunastaneille tai merkinneille sijoittajille. Tästä<br />
huolimatta syy-yhteyden todistaminen voi osoittautua erityisesti piensijoitta<strong>ja</strong>lle vaikeaksi<br />
148 . Ammattimaisen sijoitta<strong>ja</strong>n voi sen si<strong>ja</strong>an olla helpompaa osoittaa perehtyneensä<br />
annettuihin tietoihin 149 . Käytännössä näyttökynnystä joudutaan alentamaan<br />
siihen, että syy-yhteysedellytys täyttyy, jos rahastoyhtiön on antanut harhaanjohtavia<br />
tai puutteellisia tieto<strong>ja</strong>. Toisaalta ei ole mitään perusteita sille, miksi rahastoyhtiön<br />
142 Ks. esimerkiksi Mäntysaari (2001), s. 149.<br />
143 Mäntysaari (2001), s. 158.<br />
144 Ks. KKO 1995:129, KKO 1996:59, Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 258 <strong>ja</strong> 277 <strong>ja</strong> Hemmo (2001), s.<br />
528. Korkeimman oikeuden ratkaisussa KKO 1995:129 korvausta soviteltiin, kun vahingon syynä<br />
oli myös vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n menettelyyn kuulumaton luonnon olosuhteista johtunut seikka. Tapauksessa<br />
KKO 1996:59 korkein oikeus arvioi vahinkoon johtaneiden syiden suhdetta <strong>ja</strong> ra<strong>ja</strong>si korvausvelvollisen<br />
vastuulle luettavaa osuutta vahingosta. Ks. myös Hemmo (2003b), jonka mukaan<br />
syy-yhteysedellytys on otettava huomioon differenssivertailun mukaista vahingon määrittelytapaa<br />
sovellettaessa. Ks. myös Hemmo (1994), s. 83.<br />
145 Rudanko (1998), s. 373, 376-379.<br />
146 Hidén (2002), s. 167.<br />
147 Mäntysaari (2001), s. 149-150.<br />
148 Ks. myös Hidén (2002), s. 172.<br />
149 Hidén (2002), s. 172.<br />
190
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
tulisi olla korvausvelvollinen, jos rahastoyhtiö pystyy osoittamaan, että sijoitta<strong>ja</strong> on<br />
tietojen virheellisyydestä tietoisena tehnyt sijoituksen tai että sijoitta<strong>ja</strong> ei ole luottanut<br />
esitteissä annettuihin tietoihin. Todistustaakan tulisikin siis olla teon <strong>ja</strong> sijoituspäätöksen<br />
välisen syy-yhteyden osalta käänteinen.<br />
Toiminnan <strong>ja</strong> vahingon välinen syy-yhteys ra<strong>ja</strong>a vastuuta siltä osin, kuin vahinko<br />
johtuu tiedonantohäiriöön liittyvistä muista syistä, kuten arvopaperimarkkinoiden<br />
yleisestä kehityksestä. Käytännössä vahingon oletetaan olevan seurausta tiedonantovelvollisuuden<br />
rikkomisesta. Vastaa<strong>ja</strong> voi kumota syy-yhteysoletuksen näyttämällä,<br />
että kurssin lasku ei aiheutunut seikasta, jota esitteessä olevien tietojen paikkansapitävyys<br />
tai riittämättömyys koski. Teon <strong>ja</strong> vahingon välisen syy-yhteyden osalta arviointi<br />
kytkeytyy aiheutuneen vahingon määrittämiseen. Syy-yhteyden arvioiminen voi<br />
olla ongelmallista esimerkiksi silloin, kun rahastoyhtiö sijoittaa sijoitusrahaston sijoituspolitiikkaan<br />
nähden liian riskialttiisiin sijoituskohteisiin. Riskiperusteinen arviointitapa<br />
ei kuitenkaan tuo helpotusta tai uutta syy-yhteyden arviointiin. Sijoituskohteen<br />
tappiosta on pystyttävä erottamaan se osa, joka rahastoyhtiön tulee korvata, <strong>ja</strong> se osa,<br />
joka kuuluu sijoituskohteiden normaaliin riskiin. Tällöin joudutaan arvioimaan, mikä<br />
on sallittua riskinottoa <strong>ja</strong> mikä ei, eikä sillä ole merkitystä, miten teko tai toiminta on<br />
lisännyt vahinkoriskiä. Tältä osin ongelmat palautuvat osittain tuottamusarviointiin.<br />
Jos oletetaan, että sallitun <strong>ja</strong> kielletyn riskinoton ra<strong>ja</strong> pystytään ratkaisemaan, teon <strong>ja</strong><br />
vahingon välistä syy-yhteysongelmaa voidaan lähestyä esimerkiksi CAP-mallin avulla<br />
150 . Jos sallitun riskinoton ra<strong>ja</strong>na pidetään beta-kerrointa 2, markkinaindeksin tai<br />
vaihtoehtoisten sijoituskohteiden laskiessa 10 prosenttia, kurssilasku, joka ei ylitä 20<br />
prosenttia, kuuluu sijoituskohteen normaaliin kurssilaskuun. Jos sijoituspäätöstä tehtäessä<br />
sijoituskohteen beta-kerroin oli 2,5 <strong>ja</strong> sijoituskohteen tuotto laskee 30 prosenttia,<br />
vahingonkorvauksen määräksi muodostuu erotus 10 prosenttia. Käytännössä<br />
CAP-malliin liittyvien rajoitusten takia vahingonkorvauksen määrä on selvitettävä<br />
sellaisten tilastollisten menetelmien avulla, jotka eivät poh<strong>ja</strong>udu CAP-malliin 151 .<br />
Todisteluongelmiin liittyy olennaisesti se, mikä on optimaalinen näyttökynnys.<br />
Näyttökynnystä arvioitaessa voidaan erottaa kaksi vaihtoehtoista lähestymistapaa:<br />
kiinteä näyttökynnys <strong>ja</strong> suhteellinen näyttökynnys. Kiinteässä näyttökynnyksessä asetetaan<br />
tietty todennäköisyysra<strong>ja</strong>, esimerkiksi 50 prosenttia, jonka ylittäminen johtaa<br />
koko vahingon korvaamiseen. Suhteellisessa näyttökynnyksessä puolestaan mikä tahansa<br />
positiivinen todennäköisyys, jolla vastaa<strong>ja</strong> aiheutti vahingon, johtaa vastuuseen,<br />
mutta vastuun suuruus riippuu syy-yhteyden todennäköisyydestä. Tällaista suhteellista<br />
näyttökynnystä edustaa myös niin sanottu markkinaosuusvastuu, jossa vastuu <strong>ja</strong>kaantuu<br />
esimerkiksi yritysten markkinaosuuden perusteella. 152 Vahingonkorvausoikeuden<br />
toimivuuden kannalta sekä kiinteä että suhteellinen näyttökynnys ovat jossain<br />
määrin ongelmallisia. Kiinteässä näyttökynnyksessä on pystyttävä arvioimaan se,<br />
150 Ks. CAP-mallista esimerkiksi Brealey <strong>ja</strong> Myers (1996), s. 179-188.<br />
151 Ks. tilastollisista menetelmistä, jotka pyrkivät erottamaan yksittäisen tekijän vaikutuksen muista tekijöistä,<br />
yleisesti esimerkiksi Bhagat <strong>ja</strong> Romano (2002a) <strong>ja</strong> Bhagat <strong>ja</strong> Romano (2002b).<br />
152 Shavell (2003a), luku 4, s. 21. Ks. markkinaosuusvastuusta myös Hemmo (2001), s. 534.<br />
191
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
mikä on optimaalinen näyttökynnys. Vastaavasti suhteellisessa näyttökynnyksessä ongelmana<br />
on sen määrittely, millä todennäköisyydellä vastaa<strong>ja</strong> aiheutti vahingon. Suomen<br />
oikeuskäytännössä näyttökynnyksen ylittämisen on katsottu johtavan koko vahingon<br />
käsittävään vastuuseen <strong>ja</strong> näytön riittämättömyyden kanteen hylkäämiseen 153 .<br />
Kiinteä näyttökynnys vähentää tuomioistuinten ratkaisuihin liittyviä ex post -kustannuksia.<br />
Ensinnäkin on katsottu, että tuomion virhekustannukset ovat pienemmät<br />
kiinteän näyttökynnyksen vallitessa 154 . Toiseksi kiinteä näyttökynnys vähentää myös<br />
tuomioistuinten ratkaisuihin liittyvää epävarmuutta, koska kanta<strong>ja</strong>n on esitettävä vakuuttavampi<br />
näyttö <strong>ja</strong> tunnistettava todennäköisin vahingonaiheutta<strong>ja</strong>. Esimerkiksi<br />
markkinaosuuteen perustuvassa tarkastelussa kanta<strong>ja</strong>n ei tarvitse näyttää yhtä painavaa<br />
näyttöä, koska hän saa korvauksen joka tapauksessa markkinaosuuksien perusteella.<br />
Toisaalta kiinteä näyttökynnys lisää siten myös todisteiden esittämiskustannuksia.<br />
Kolmanneksi kiinteä näyttökynnys vähentää hallinnollisia kustannuksia useasta eri<br />
syystä. Ensinnäkin oikeustapausten lukumäärä on pienempi, koska tapauksia, joissa<br />
näyttökynnys ei ylity, ei kannata viedä oikeuteen. Toiseksi suhteellisen näyttökynnyksen<br />
vallitessa useampia vastaajia haastetaan oikeuteen. Kolmanneksi suhteellinen lähestymistapa<br />
vaatii kunkin vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n syy-yhteyden todennäköisyyden arviointia,<br />
kun kiinteässä näyttökynnyksessä riittää, että syy-yhteyden todennäköisyys<br />
ylittää näyttökynnyksen. 155 Toisaalta kiinteässä näyttökynnyksessä joudutaan ottamaan<br />
kantaa siihen, mikä on riittävä näyttö. Näyttökynnyksen korkeuden osalta on katsottu<br />
voitavan useissa tapauksissa lähteä siitä, että ainakin 50 prosentin aiheuttamistodennäköisyyden<br />
selkeästi ylittävä näyttö riittää 156 .<br />
Suhteellinen näyttökynnys puolestaan vähentää ex ante -kustannuksia eli minimoi<br />
vahinkokustannusten <strong>ja</strong> vahingontorjuntakustannukset summan. Suhteellinen<br />
näyttökynnys johtaa optimaaliseen huolellisuusasteeseen, koska tällöin vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n<br />
vahingonkorvauksen odotusarvo on yhtä suuri kuin vahingosta aiheutuvien<br />
tappioiden odotusarvo. Jos aiheuttamistodennäköisyys on systemaattisesti kiinteän<br />
näyttökynnyksen alapuolella, vahingonaiheutta<strong>ja</strong> välttää vastuun eikä sillä ole<br />
kannustinta toimia huolellisesti. Vastaavasti, jos aiheuttamistodennäköisyys on systemaattisesti<br />
kiinteän näyttökynnyksen yläpuolella, ankaran vastuun vallitessa vahingonaiheutta<strong>ja</strong>lla<br />
on kannustin välttää vahinko<strong>ja</strong> enemmän, kuin mitä yhteiskunnan<br />
kannalta olisi optimaalista. Tuottamusvastuussa tällaista vaikutusta ei ole, koska vahingonaiheutta<strong>ja</strong><br />
voi välttää vastuunsa osoittamalla toimineensa huolellisesti. 157<br />
153 Hemmo (2001), s. 534.<br />
154 Ks. Kay (1982). Kayn mukaan 50 %:n näyttökynnys on optimaalinen. Oletetaan, että vahingon määrä<br />
on 100 euroa <strong>ja</strong> vastaa<strong>ja</strong> aiheutti vahingon 40 %:n todennäköisyydellä. Tällöin vastaa<strong>ja</strong> ei ole vastuussa<br />
vahingosta <strong>ja</strong> virhekustannukset ovat 40 euroa. Sen si<strong>ja</strong>an, jos sovelletaan suhteellista näyttökynnystä,<br />
vastaa<strong>ja</strong> on 40 %:n todennäköisyydellä oikea vahingonaiheutta<strong>ja</strong>, jolloin maksettavaksi<br />
tuomittava korvaus on 60 euroa liian pieni. Vastaavasti vastaa<strong>ja</strong> on 60 %:n todennäköisyydellä syytön,<br />
jolloin hänelle tuomittava vahingonkorvaus on 40 euroa liian suuri. Yhteensä virhekustannuksia<br />
aiheutuu 48 euroa (= 0,40 x 60 + 0,60 x 40). Ks. myös Ben-Sharar (1999).<br />
155 Shavell (1987), s. 117. Ks. myös Shavell (2003a), luku 4, s. 23.<br />
156 Hemmo (2001), s. 531. Ks. myös HE 165/1992 vp, s. 23.<br />
157 Shavell (1987), s. 115-118, <strong>ja</strong> Shavell (2003a), luku 4 s. 22.<br />
192
7.3.4 Vahingon määrä<br />
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Mikä on optimaalinen korvattavaksi tuomittavan vahingonkorvauksen määrä? Suomessa<br />
vahingon korvaamisen lähtökohtana on ensinnäkin ns. täyden korvauksen periaate,<br />
jonka mukaan aiheutettu vahinko on korvattava kokonaisuudessaan. Vahingonkärsijä<br />
on siis saatettava siihen taloudelliseen asemaan kuin missä hän olisi, ellei<br />
vahinkoa olisi sattunut. 158 Täyden korvauksen periaate toimii myös korvauksen ylära<strong>ja</strong>na.<br />
Korvauksen saa<strong>ja</strong>a ei tarvitse saattaa parempaan asemaan kuin missä hän olisi<br />
ellei vahinkoa olisi sattunut (rikastumiskielto). 159 Toiseksi todistustaakka vahingon<br />
määrän osalta on kanta<strong>ja</strong>lla. Ellei vahingon määrästä kuitenkaan ole näyttöä tai se on<br />
vain vaikeuksin esitettävissä, se voidaan arvioida kohtuuden mukaan (OK 17:6 §).<br />
Säädöksen tarkoituksena on turvata vahingonkärsijöiden asema, niin ettei korvausmahdollisuus<br />
esty näyttövaikeuksien vuoksi. Vahingonkärsijän kannalta OK 17:6 §:n<br />
mukaisen arvioinnin heikkoutena on katsottu olevan sen, että tuomioistuinkäytännössä<br />
vahingot on tavallisesti arvioitu suhteellisen alhaisiin määriin 160 . Kolmanneksi<br />
vahingon kärsineellä on vahingonkorvausoikeuden mukaan velvollisuus pyrkiä vahinkojensa<br />
rajoittamiseen 161 . Tämä perustuu VahL 6.1 §:ään, joten se koskee AML:n,<br />
OYL:n <strong>ja</strong> SRL:n viittaussäännöksien no<strong>ja</strong>lla myös AML:n, OYL:n <strong>ja</strong> SRL:n mukaista<br />
vastuuta 162 . Kuten syy-yhteyden tarkastelussa tuli ilmi, vastuuta vähentää myös vahinkoon<br />
vaikuttaneet tekoon kuulumattomat syyt 163 .<br />
Rikastumiskielto <strong>ja</strong> tuomioistuinkäytännössä liian alhaiseksi arvioitu vahingon<br />
määrä saattavat kuitenkin estää vahingonkorvausoikeuden tavoitteiden toteutumisen.<br />
Jos sopimussuhteessa vahingonkorvauksen tehtävänä on pelkästään kannustaa sopimusten<br />
noudattamiseen, mitä suurempi vahingonkorvaus, sitä suurempi kannustin<br />
sopimusten noudattamiseen osapuolilla on 164 . Vastaavasti mitä pienempi kiinnijäämistodennäköisyys<br />
on, sitä suuremman vahingonkorvauksen tulisi olla 165 . Toisaalta<br />
täyden korvauksen periaate saattaa johtaa liian tiukkaan vastuutasoon, jos unohdetaan<br />
vahingonkorvausoikeuden reparatiivinen vaikutus. Vahingonkorvauksen preventiivinen<br />
vaikutuksen aikaansaamiseksi riittää, että vahinkoa aiheuttavan käyttäytymisen<br />
kustannuksia lisätään siten, että käyttäytymisen odotusarvo muodostuu negatiiviseksi<br />
166 .<br />
158 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (1995), s. 192-194, 253.<br />
159 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 280-281.<br />
160 Hemmo (2003b), s. 264.<br />
161 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (1995), s. 292, Saarnilehto (1996), s. 116-117 <strong>ja</strong> Savela (1999), s. 188.<br />
162 VahL 6.1 § kuuluu seuraavasti: "Jos vahingon kärsineen puolelta on myötävaikutettu vahinkoon tai<br />
jos vahingon aiheuttaneeseen tekoon kuulumaton seikka on myös ollut vahingon syynä, voidaan vahingonkorvausta<br />
kohtuuden mukaan sovitella".<br />
163 Savela (1999), s. 188.<br />
164 Ks. myös Shavell (2003b), luku 13, s. 10.<br />
165 Ks. myös Shavell (2003a), luku 4, s. 14, <strong>ja</strong> Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 320.<br />
166 Esimerkiksi jos liian riskillisen sijoituskohteen tuotto noudattaa <strong>ja</strong>kaumaa, joka tuottaa 10 %:n todennäköisyydellä<br />
500 euroa, 40 %:n todennäköisyydellä 100 euroa, 30 %:n todennäköisyydellä -100<br />
euroa <strong>ja</strong> 20 %:n todennäköisyydellä -200 euroa, tuoton odotusarvoksi saadaan 20 euroa. Tällöin 20<br />
euron vahingonkorvaus on riittävä preventiivisen vaikutuksen aikaansaamiseksi. Kuitenkin, jos vahingonkorvaus<br />
olisi maksimissaan 20 euroa, sijoituskohteen tuoton odotusarvo on 50 euroa. Preventiivisen<br />
vaikutuksen aikaansaamiseksi optimaalinen vahingonkorvaus olisi siis 45 euroa.<br />
193
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
Liian suuri vahingonkorvaus saattaa estää resurssien siirtymisen arvokkaampaan<br />
käyttötarkoitukseen, jos olosuhteet ovat sopimuksen solmimisen jälkeen muuttuneet.<br />
Muuttuneista olosuhteista johtuen sopimuksen noudattaminen saattaa muodostua<br />
kalliiksi. Tällöin on tehokkaampaa, että toinen sopimusosapuoli voi purkaa sopimuksen<br />
<strong>ja</strong> maksaa vahingonkorvauksen toiselle sopimusosapuolelle aiheuttamastaan vahingosta.<br />
Näin saavutettu lopputulos on pareto-tehokas, koska vahingonkärsijä on<br />
saamansa vahingonkorvauksen johdosta samalla hyvinvoinnin tasolla kuin ennenkin<br />
<strong>ja</strong> sopimuksen purka<strong>ja</strong> pääsee korkeammalle hyvinvoinnin tasolle. 167 Rahasto-osuudenomistajien<br />
edun mukaista ei välttämättä ole, että rahastoyhtiö julkistaa informaatiota,<br />
joka on kilpailijoille hyödyllistä, mutta jonka julkaisematta jättäminen voi aiheuttaa<br />
vahinkoa rahastosijoittajille. Oikein asetettuna vahingonkorvaus sallii rahastoyhtiön<br />
valita menettelytavan, joka on yhteiskunnan kannalta tehokas <strong>ja</strong> jolla saadaan<br />
suurin nettohyöty rahasto-osuudenomistajille. 168 Lisäksi vahingonkorvauksen avulla<br />
voidaan säästää sopimuksen teon transaktiokustannuksia, kun jokaista maailmantilaa<br />
ei tarvitse ottaa sopimuksessa huomioon. Vahingonkorvausta onkin pidetty täydellisen<br />
sopimuksen substituuttina. 169<br />
Oikeustieteessä vahingon määritelmää on lähestytty niin sanotun differenssiopin<br />
perusteella 170 . Differenssiopin mukaan vahinko määritellään 171 hypoteettisen <strong>ja</strong> toteutuneen<br />
tapahtumakulun taloudellisten vaikutusten erotukseksi 172 . Odotetun tapahtumakulun<br />
määrittäminen on tosin ongelmallista, sillä vahingon johdosta se ei koskaan<br />
tapahdu 173 . Differenssilaskenta tarjoaa lähtökohdan korvauksen laajuutta koskevalle<br />
arvostukselle, koska sillä pyritään vahingonkärsijälle aiheutuneen kokonaisvahingon<br />
selvittämiseen 174 . Maksettavaksi tuomittavaa korvausta kaventaa kuitenkin ennakoitavuusperiaate<br />
<strong>ja</strong> syy-yhteysedellytys 175 . Yksinkertaisissa tilanteissa vahingon määrittäminen<br />
ei edellytä differenssivertailun käyttöä, vaan vahinko <strong>ja</strong> sen määrä voidaan<br />
välittömästi havaita tosiseikastoa tarkastelemalla 176 .<br />
Differenssioppi jättää avoimeksi kysymyksen siitä, mikä korvausmuoto otetaan<br />
korvauksen laskemisperusteeksi 177 . Vaihtoehtoisia korvausmuoto<strong>ja</strong> ovat restituutio<br />
sekä negatiivinen <strong>ja</strong> positiivinen sopimusetu. Restituutiolla tarkoitetaan etukäteissuo-<br />
167 Shavell (2003b), luku 13, s. 11.<br />
168 Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 318.<br />
169 Shavell (2003b), luku 13, s. 12. Ks. myös Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 318.<br />
170 Ks. differenssiopista enemmän esimerkiksi Hemmo (1994), s. 62-84.<br />
171 Sopimussuhteisissa vahingonkorvaustilanteissa hypoteettisella tapahtumankulkulla tarkoitetaan käsitystä<br />
siitä velko<strong>ja</strong>n taloudellista asemaa koskevasta kehityksestä, joka olisi tapahtunut ilman suoritushäiriötä.<br />
Sopimuksen ulkoisessa vahingonkorvaustilanteissa hypoteettinen tapahtumankulku merkitsee<br />
usein sitä, ettei mitään tavallisesta poikkeavaa tapahdu, vaan vahinkoseuraamukseen johtaneen<br />
teon vaikutuksia edeltänyt tila <strong>ja</strong>tkuu (ks. Hemmo (1994), s. 63).<br />
172 Hemmo (1994), s. 62-64, Savela (1999), s. 193, Hidén (2002), s. 182, <strong>ja</strong> Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (1995),<br />
s. 30-31.<br />
173 Hemmo (1994), s. 64.<br />
174 Hemmo (1994), s. 79-80.<br />
175 Hemmo (1994), s. 82.<br />
176 Hemmo (1994), s. 73.<br />
177 Hemmo (1994), s. 85.<br />
194
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
ritusten palauttamisvelvollisuutta. Negatiivisen sopimusedun korvaamisella tarkoitetaan<br />
velko<strong>ja</strong>n saattamista siihen asemaan, jossa hän olisi ollut, ellei sopimusta olisi<br />
lainkaan tehty eikä myöskään ryhdytty valmistelemaan. Positiivisen edun korvaamisella<br />
tarkoitetaan velko<strong>ja</strong>n saattamista vahingonkorvauksen avulla siihen taloudelliseen<br />
asemaan, johon hän olisi päätynyt, jos sopimus olisi täytetty oikein. 178 Positiivisen<br />
sopimusedun korvaaminen on sitovan sopimuksen rikkomisen jälkeinen keino.<br />
Negatiivisen sopimusedun korvaaminen puolestaan perustuu yleensä pätemättömään<br />
sopimukseen tai tuottamukselliseen menettelyyn sopimusneuvotteluissa. 179 Lisäksi negatiivisen<br />
sopimusedun korvaamista on toisinaan pidetty mahdollisena sopimuksen<br />
raukeamisen tai sopimuksesta vetäytymisen yhteydessä 180 .<br />
Sopimuksen valmistelun <strong>ja</strong> päättämiseen liittyvien kulujen sisältyminen negatiiviseen<br />
sopimusetuun <strong>ja</strong> sopimuksen mukaisen voiton kuulumista positiiviseen sopimusetuun<br />
on sopimusetukäsitteiden tärkein ero. Muiden sopimusten tekemättä tai<br />
täyttämättä jättämisestä johtuvat vahingot <strong>ja</strong> vahinkotapahtumaan liittyvät kustannukset<br />
kuuluvat kummankin sopimusedun piiriin. 181 Saamatta jäänyttä voittoa ei kuitenkaan<br />
korvata, mikäli vastaava voitto olisi voitu saavuttaa tekemällä kateosto tai<br />
muulla vastaavalla tavalla. Sikäli, kun kyseessä on tuote, jolla <strong>ja</strong>tkuvasti käydään kauppaa,<br />
kateosto on tehtävä pian vahingon tapahtumisen tai havaitsemisen jälkeen. 182 Jos<br />
vahingonkärsijä ei tee kateostoa, ottaa hän riskin hyödykkeen hinnassa tapahtuvista<br />
muutoksista. Tällöin ei ole perusteltua olettaa vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n olevan vastuussa<br />
tästä hinnanmuutoksesta. 183 Kateostoa tai muuta vastaavaa vahingon välttämiseen<br />
tähtäävää toimenpidettä ei ole aina kaikissa tilanteissa tehtävä. Jossain tilanteissa vahingon<br />
kärsineellä voi olla perusteltu syy jättää kateosto tekemättä. 184 Aiheutuneesta<br />
vahingosta vähennetään ne kulut, joita olisi syntynyt, mikäli olisi toimittu asianmukaisella<br />
tavalla. Vahinkojen korvaamisen <strong>ja</strong> selvittelyn aiheuttamat kulut kuuluvat korvattaviin<br />
vahinkoihin. 185 Väärinkäytösten ennaltaehkäisemisestä aiheutuvat kulut eivät<br />
ole vahingonaiheutta<strong>ja</strong>n korvattavia 186 .<br />
Positiivinen sopimusetu johtaa tehokkaaseen sopimusrikkomukseen silloin, kun<br />
molemmat sopimusosapuolet ovat riskineutraale<strong>ja</strong> eikä sopimukseen liity investointe<strong>ja</strong><br />
187 . Jos sopimukseen liittyy investointe<strong>ja</strong>, positiivinen sopimusetu johtaa liikain-<br />
178 Hemmo (1994), s. 88.<br />
179 Tähän liittyy oleellisesti niin sanottu culpa in contrahendo -vastuu. Culpa in contrahendo tarkoitetaan sopimukseen<br />
liittyvää valmisteluun liittynyttä tuottamusta silloin, kun osapuolten välille ei ole syntynyt<br />
pätevää sopimussuhdetta. Ks. culpa in contrahendo -vastuusta yleisesti esimerkiksi Hemmo<br />
(2003a), s. 203-244.<br />
180 Hemmo (2003b), s. 261.<br />
181 Ks. vaihtoehtoisen saamatta jääneen tuoton korvaamisesta sopimusrikkomuksen yhteydessä esimerkiksi<br />
KKO 1999:48.<br />
182 Portin (1987), s. 313, <strong>ja</strong> Savela (1999), s. 194.<br />
183 Savela (1999), s. 194.<br />
184 Savela (1999), s. 195. Ks. myös KKO 1991:79.<br />
185 Ks. KKO 1998:149.<br />
186 Savela (1999), s. 197.<br />
187 Polinsky (1989), s. 31, 35-36 <strong>ja</strong> 62.<br />
195
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
vestointeihin. Tällöin tehokas korvaus on restituutio. 188 Vastaavasti positiivinen sopimusetu<br />
johtaa tehokkaaseen sopimusrikkomukseen vain, kun sopimuksen rikko<strong>ja</strong> on<br />
riskineutraali <strong>ja</strong> vahingonkärsijä riskiaversiivinen 189 . Tällöin riskiaversiivinen vahingonkärsijä<br />
on suo<strong>ja</strong>ttu sopimusrikkomuksesta aiheutuvilta vahingoilta. Sen si<strong>ja</strong>an, kun<br />
sopimuksen rikko<strong>ja</strong> on riskiaversiivinen <strong>ja</strong> vahingonkärsijä on riskineutraali tai molemmat<br />
ovat riskiaversiivisia, positiivinen sopimusetu ei johda tehokkaaseen sopimusrikkomukseen,<br />
koska riskiaversiivinen vahingonaiheutta<strong>ja</strong> kantaa sopimusrikkomuksesta<br />
aiheutuvat riskit. Ensimmäisessä tapauksessa riskit tulisi allokoida vahingonkärsijälle<br />
<strong>ja</strong> jälkimmäisessä tapauksessa <strong>ja</strong>kaa suhteessa, joka vastaa heidän keskinäistä<br />
suhtautumista riskiin. 190 Molemmissa tapauksissa positiivinen sopimusetu on<br />
kuitenkin negatiivista sopimusetua <strong>ja</strong> restituutiota parempi korvausmuoto 191 .<br />
Sijoitusrahastotoiminnassa positiivinen sopimusetu on taloudellisesti tehokas<br />
vaihtoehto. Ensinnäkään rahastoyhtiölle ei aiheudu sopimuksesta juontuvia investointikustannuksia.<br />
Rahastoyhtiöllä on hallinnoitavanaan useita sijoitusrahasto<strong>ja</strong>, joissa<br />
kaikissa on lukuisia rahasto-osuudenomistajia. Yksittäisen rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>n<br />
omaisuuden hoitaminen tai yksittäisenkään sijoitusrahaston hallinnointi ei edellytä<br />
rahastoyhtiöltä sopimuksesta juontuvia investointe<strong>ja</strong>. Toiseksi rahastoyhtiö on riskin<br />
kanta<strong>ja</strong>na riskineutraali, mikä puoltaa myös positiivista sopimusetua. Positiivisen<br />
sopimusedun soveltaminen ei ole kuitenkaan ongelmatonta. Jotta positiivinen sopimusetu<br />
johtaisi tehokkaaseen sopimusrikkomukseen, tuomioistuimen tulisi määrittää<br />
se rahamäärä, jonka mukaisesti sopimusosapuoli on vaihdannan kohdetta arvostanut<br />
192 . Muutoin vahingonkorvaus ei huomio niin sanottua kulutta<strong>ja</strong>n ylijäämää, mikä<br />
on taloudellisesti tehokasta 193 . Käytännössä korvausvastuun laajuutta rajoittavia periaatteita,<br />
kuten ennakoitavuusrajoitetta, arvioidaan objektiivisin perustein, mikä johtaa<br />
liian pieneen vahingonkorvaukseen 194 . Sopimussakosta sopimalla voidaan jossain<br />
määrin selvittää sitä, kuinka arvokkaana osapuoli sopimusta pitää 195 .<br />
Negatiivinen sopimusetu voi tulla kysymykseen esimerkiksi silloin, kun sijoitusrahaston<br />
markkinointiaineistoon sisältyy harhaanjohtavaa tai puutteellista tietoa, jonka<br />
perusteella sijoitta<strong>ja</strong> investoi sijoitusrahastoon, johon hän ei olisi kuitenkaan sijoittanut,<br />
jos sijoitusrahastosta olisi annettu oikeata informaatiota. Tässä tilanteessa positiivinen<br />
sopimusetu olisi sijoitta<strong>ja</strong>n kannalta epäedullinen, koska positiivinen sopimusetu<br />
ei korvaa sijoitusrahaston vaihtamisesta aiheutuneita kustannuksia. Rahastoosuudenomista<strong>ja</strong>lle<br />
on siis korvattava sopimuksen valmisteluun <strong>ja</strong> päättämiseen liittyvät<br />
kustannukset eli sijoitusrahaston merkintä- <strong>ja</strong> lunastuspalkkiot sekä mahdollisesti<br />
maksettavaksi lankeava pääomatulovero, jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong> osoittaa<br />
188 Polinsky (1989), s. 36-37. Ks. myös Heimonen <strong>ja</strong> Määttä (1997), s. 58.<br />
189 Polinsky (1989), s. 62.<br />
190 Polinsky (1989), s. 61.<br />
191 Polinsky (1989), s. 63.<br />
192 Polinsky (1989), s. 62. Ks. myös Heimonen <strong>ja</strong> Määttä (1997), s. 58, Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s.<br />
330.<br />
193 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 330.<br />
194 Ks. Hemmo (2003b), s. 263.<br />
195 Easterbrook <strong>ja</strong> Fischel (1991), s. 330.<br />
196
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
vaihtaneensa sijoitusrahastoa. Palkkioiden <strong>ja</strong> pääomatuloverojen korvaamisella ei ole<br />
kuitenkaan perusteita, jos rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong> ei lunasta rahasto-osuuksiaan.<br />
Tällöin sijoitta<strong>ja</strong>n olisi mahdollista päästä vaihtoehtoista sijoituskohdetta parempaan<br />
tuottoon.<br />
Negatiivinen sopimusetu voi johtaa tehottomaan lopputulokseen, koska se siirtäisi<br />
vahingonaiheutta<strong>ja</strong>lle riskin tiedonantohäiriöön kuulumattomista seikoista. Sijoittamiseen<br />
sisältyy kuitenkin aina riskiä. Sijoitta<strong>ja</strong>lle ei tule palauttaa sijoitettua pääomaa,<br />
vaan sen lisäksi huomioon on otettava sellaisen sijoituskohteen tuotto, johon<br />
rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong> olisi sijoittanut, jos oikeat <strong>ja</strong> riittävät tiedot olisi annettu.<br />
Jos rahastoyhtiön täytyisi palauttaa sijoitettu pääoma, rahastoyhtiön kantaisi riskin<br />
yleisestä kurssikehityksestä <strong>ja</strong> sijoitusrahaston sijoitustoiminnan onnistumisesta. Syyyhteysvaatimus<br />
edellyttää muiden rahasto-osuuden arvoon vaikuttavien seikkojen<br />
ra<strong>ja</strong>amista vahingonkorvauksen ulkopuolelle. 196<br />
Positiivisessa <strong>ja</strong> negatiivisessa sopimusedussa ongelmaksi voi muodostua vaihtoehtoisen<br />
sijoituskohteen tuoton määrittäminen. Silloin, kun rahastosijoitta<strong>ja</strong> pystyy<br />
kiistatta osoittamaan mihin sijoituskohteeseen sijoitta<strong>ja</strong> olisi sijoittanut, jos informaatiohäiriöitä<br />
ei olisi ollut, ongelmaa ei pääse syntymään. Useimmiten sijoitta<strong>ja</strong>n on<br />
kuitenkin vaikea osoittaa pitävästi vaihtoehtoisen sijoituskohteen tuottoa. Jotta vahingonkorvausoikeuden<br />
aineelliset tavoitteet toteutuisivat, vahingon määrää vaihtoehtoisen<br />
sijoituskohteen osalta tulisi tällöin arvioida OK 17:6 §:n mukaisesti. Arviointi<br />
voi perustua esimerkiksi niiden sijoitusrahastojen tuoton keskiarvon perusteella,<br />
jotka kuuluvat sijoitusrahaston kanssa samankaltaiseen vertailuryhmään. Keskiarvoon<br />
perustuva arviointi on siinä mielessä tarkoituksenmukaista, että sijoitusrahastojen<br />
paremmuus suhteessa toisiin on ainakin jossain määrin satunnaista. Tällöinkin<br />
vaihtoehtoisen sijoituskohteen arvioinnissa tulisi huomioida sijoitusrahastojen erilaiset<br />
ominaisuudet esimerkiksi hallinnointipalkkion <strong>ja</strong> sijoituspolitiikan suhteen. Vaihtoehtoisesti<br />
sijoituskohteen tuottoa voitaisiin arvioida suhteessa vertailuindeksiin tai<br />
riskittömään korkoon. Se, mikä on sopiva vertailukohde sijoituskohteelle, on viime<br />
kädessä arvioitava tapauskohtaisesti. Olennaista on, että aiheutuneista vahingoista<br />
vaadittavan näyttökynnyksen asettamisessa kiinnitetään huomiota <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>n<br />
toteutumiseen. 197<br />
Vahingon määrittämiseen liittyy kysymys, mikä on korvauksen määrittämisen oikea<br />
a<strong>ja</strong>nkohta 198 . Vahingonkorvausoikeus ei sisällä yleisiä säännöksiä määrittämisen a<strong>ja</strong>nkohdasta,<br />
vaan a<strong>ja</strong>nkohdan valinta on tehtävä tapaus kerrallaan 199 . Ensinnäkin korva-<br />
196 Vrt. Hidén (2002), jonka mukaan negatiivinen sopimusetu ei tule kysymykseen listautumisen yhteydessä,<br />
koska se siirtäisi korvausvelvolliselle riskin muistakin arvopaperin arvoon vaikuttavista seikoista<br />
kuin sellaisista, jota tiedonanto koskee. Hänen mielestään ratkaisu olisi kohtuuton <strong>ja</strong> vastoin<br />
sitä peruslähtökohtaa, että sijoittaminen arvopaperimarkkinoilla on tietoista riskinottoa. Hidénin mukaan<br />
kuviteltuna tapahtuman kulkuna on pidettävä sitä, että oikeat <strong>ja</strong> riittävät tiedot on annettu <strong>ja</strong><br />
sijoitus tehty sillä arvostuksella, joka niiden tietojen perusteella olisi ollut oikea.<br />
197 Ks. esimerkiksi Sharpe (1968), Jensen (1968), Liljeblom <strong>ja</strong> Löflund (1995) <strong>ja</strong> Carhart (1997).<br />
198 Rudanko (1998), s. 387. Ks. myös Hidén (2002), s. 189.<br />
199 Routamo <strong>ja</strong> Ståhlberg (2000), s. 312.<br />
197
RAHASTOYHTIÖN VAHINGONKORVAUSVASTUU<br />
uksen määrittämisen a<strong>ja</strong>nkohdaksi ei voida ottaa vahingon tapahtumisa<strong>ja</strong>nkohtaa.<br />
Tällöin vahingonkärsijä kantaisi riskin mahdollisista lisävahingoista voimatta itse vaikuttaa<br />
niihin. Toiseksi määrittämisa<strong>ja</strong>nkohdaksi voidaan ottaa vahingon ilmitulopäivä.<br />
Tällöin rahastoyhtiö ei kanna riskiä vahingon jälkeisestä kurssitappiosta <strong>ja</strong> rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t<br />
voivat rajoittaa omia tappioitaan esimerkiksi lunastamalla rahasto-osuutensa.<br />
Toisaalta rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>lla on tällöin aina oikeus vahingonkorvaukseen,<br />
vaikka rahasto-osuudenarvo nousisi vahingon määrää enemmän.<br />
Rahasto-osuuden arvon nousun ei tule ra<strong>ja</strong>ta vahingonkorvausta, jos rahastoyhtiön<br />
on todettu syyllistyneen tuottamukseen eli esimerkiksi liian riskillisen sijoituspäätöksen<br />
tekemiseen. Tällöin sijoitta<strong>ja</strong>lle on joka tapauksessa aiheutunut vahinkoa, joka ei<br />
kuulu normaaliin riskiin 200 . Vaikka sijoituksen arvo nousee, se olisi noussut enemmän<br />
ilman vahinkoon johtanutta tekoa. Kolmanneksi vahingonkorvauksen määrittämisen<br />
a<strong>ja</strong>nkohdaksi voidaan ottaa kanteen nostamisa<strong>ja</strong>nkohta. Tällöin sijoitta<strong>ja</strong>n tulee<br />
kuitenkin velan vanhentumisa<strong>ja</strong>n 201 puitteissa seurata sijoituksensa kehittymistä <strong>ja</strong><br />
tarvittaessa nostaa kanne, jos rahasto-osuuden arvo kehittyy epäsuotuisesti. 202 Kanteen<br />
nostamismahdollisuus suo<strong>ja</strong>a sijoitta<strong>ja</strong>a myöhemmin seuraavilta tappiolta <strong>ja</strong> rahastoyhtiö<br />
kantaa riskin vahingon jälkeisestä kurssitappiosta. Tämä ei ole vahingonkorvausoikeuden<br />
oppien mukaista, koska sijoitta<strong>ja</strong>lla on mahdollisuus rajoittaa tappiotaan.<br />
Lähtökohdaksi tulee siis ottaa vahingon ilmitulopäivä.<br />
200 Ks. myös. Hidén (2002), s. 189.<br />
201 Suomessa yleinen vanhentumisaika on velan vanhentumisesta annetun lain (VanhL, 728/2003) 4<br />
§:n mukaan kolme vuotta. VanhL 7.1,2 §:n mukaan vahingonkorvauksen vanhentumisaika alkaa kulua<br />
asiamiehen, edusta<strong>ja</strong>n tai muun toimeksisaa<strong>ja</strong>n tekemään virheeseen tai laiminlyöntiin perustuvassa<br />
vahingonkorvausoikeudessa siitä, kun toimeksisaa<strong>ja</strong> on tehnyt tilityksen tai, jollei vahingonkorvauksen<br />
peruste käy ilmi tilityksen tiedoista, siitä kun päämies on havainnut virheen tai laiminlyönnin<br />
taikka hänen olisi pitänyt se havaita. VanhL 7.2 §:n mukaan vahingonkorvauksen vanhentuminen<br />
on kuitenkin katkaistava ennen kuin kymmenen vuotta on kulunut sopimusrikkomuksesta taikka<br />
vahinkoon johtaneesta tai edun palautuksen perustana olevasta tapahtumasta. Määräaika ei rajoita<br />
vahingonkärsijän oikeutta vaatia korvausta henkilö- tai ympäristövahingosta. Ks. vanhentumisaikoihin<br />
liittyvästä problematiikasta esimerkiksi HE 187/2002 vp <strong>ja</strong> OYL:n osalta Savela (2001).<br />
202 Jos oletetaan tilanne, jossa tiedonantohäiriöstä johtuen sijoitta<strong>ja</strong> investoi riskillisempään sijoituskohteeseen<br />
<strong>ja</strong> olisi siten oikeutettu vahingonkorvaukseen voitosta, joka olisi seurannut toisesta vähäriskisemmästä<br />
sijoituskohteesta, tällöin rahastosijoitta<strong>ja</strong> itse asiassa kantaa vähäriskisen sijoituskohteen<br />
riskin, mutta hänen on mahdollista saavuttaa riskillisemmän sijoituskohteen tuotto.<br />
198
8 YHTEENVETO<br />
YHTEENVETO<br />
Sijoitusrahastotoiminta on kasvanut Suomessa muutaman viime vuoden kuluessa<br />
huomattavasti. Tämä kehitys <strong>ja</strong>tkunee myös tulevaisuudessa huolimatta siitä, että 2000luvun<br />
alkupuolella koettu taantuma hidasti sijoitusrahastojen kasvua. Kansainvälisesti<br />
verrattuna <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta on Suomessa vielä mittakaavaltaan pientä. Useat<br />
lainsäädäntöhankkeet tulevat osaltaan tukemaan sijoitusrahastojen hallinnoimien pääomien<br />
kasvua. Sijoitusrahastotoiminnan kasvun <strong>ja</strong>tkuessa oikeudellisella sääntelyllä<br />
tulee olemaan yhä suurempi merkitys.<br />
Operatiivisten riskien allokoinnilla rahastoyhtiön kannettavaksi on keskeinen<br />
merkitys <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa. Sijoitusrahastoon varo<strong>ja</strong>an investoivan sijoitta<strong>ja</strong>n<br />
ei tarvitse ottaa rahastoyhtiön liiketoiminnasta aiheutuvaa riskiä kantaakseen. Rahastoyhtiön<br />
mahdollisessa konkurssissa rahastosijoitta<strong>ja</strong>n varat ovat turvassa. Osa<br />
operatiivisista riskeistä voi kuitenkin aiheuttaa vahinkoa myös rahasto-osuudenomistajille<br />
Tällöin rahasto-osuudenomistajien asema sijoitusrahastossa voi vaarantua, jos<br />
rahastoyhtiö osoittautuu maksukyvyttömäksi. Koska rahastoyhtiön osakkeenomistajien<br />
vastuu rajoittuu yhtiöön sijoitettuun pääomaan, heiltä ei voi vaatia lisäsuorituksia,<br />
jos rahastoyhtiön varat eivät riitä rahasto-osuudenomistajille aiheutuneiden vahinkojen<br />
korvaamiseen. Siksi rahastoyhtiöiltä yleensä edellytetään, että niillä on oltava<br />
käytössään riittävät taloudelliset voimavarat, jotta ne pystyisivät vastaamaan sitoumuksistaan.<br />
Euroopassa rahoitusmarkkinoiden, kuten muunkin yritystoiminnan, sääntelyssä<br />
pääomavaatimuksella on keskeinen rooli. Näin on siitäkin huolimatta, että pääomavaatimus<br />
ei ole erityisen tehokas <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>keino. Sen avulla voidaan kyllä ehkäistä<br />
negatiivista valikoitumista, toisin sanoen kuka tahansa <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnasta<br />
kiinnostunut ei voi perustaa rahastoyhtiötä <strong>ja</strong> alkaa markkinoida rahasto-osuuksia.<br />
Tällöin pääomavaatimukseen perustuva sääntely on eräänlainen takuu rahastoyhtiöiden<br />
laadusta. Pääomavaatimuksella ei voida kuitenkaan ehkäistä täydellisesti moraalista<br />
uhkapeliä. Jotta pääomavaatimus ehkäisisi täydellisesti moraalista uhkapeliä, sen<br />
tulisi olla odotettujen maksimivahinkojen suuruinen. Tällöin pääomavaatimus muodostuu<br />
kuitenkin niin suureksi, että se ehkäisee rahastoyhtiöiden markkinoille tuloa<br />
<strong>ja</strong> sitä kautta myös kilpailua. Pääomavaatimus ei myöskään kohtele eri rahastoyhtiöitä<br />
tasapuolisesti, koska se ei huomioi kunkin rahastoyhtiön operatiivisia riskejä. Lisäksi<br />
EU:n rahastoyhtiön pääoman määrää koskeva sääntely ei huomioi kansallisia erityispiirteitä.<br />
Se myös antaa kilpailuedun yhdysvaltalaisille sijoitusrahastoille, koska Yhdysvalloissa<br />
liittovaltiotason sääntely ei aseta rahastoyhtiön pääoman määrälle vaatimuksia.<br />
Täydellisen kilpailun markkinoilla rahastoyhtiöllä on kannustin ylläpitää omaa<br />
pääomaa yhteiskunnallisen optimin verran. Epäsymmetrisen informaation aiheuttamat<br />
ongelmat saattavat estää sen, että markkinatasapaino on yhteiskunnallisesti tehokas.<br />
Passiivisilla piensijoittajilla ei välttämättä ole kykyä <strong>ja</strong> halua arvioida rahastoyhtiön<br />
pääomaan liittyvää riskiä objektiivisesti. Sijoitusrahastojen rahastoyhtiötason<br />
199
YHTEENVETO<br />
sääntelyssä on kuitenkin huomioitava, että ammattimaisten sijoittajien läsnäolo suo<strong>ja</strong>a<br />
myös piensijoittajia. Ammattisijoittajien neuvottelemat ehdot sitovat rahastoyhtiöitä<br />
myös piensijoittajien osalta. Sijoitusrahastotoiminta poikkeaa tässä mielessä esimerkiksi<br />
SipaL:n mukaisesta omaisuudenhoidosta, jossa omaisuudenhoito tapahtuu<br />
asiakaskohtaisen sopimuksen perusteella. Passivoivaa korvausrahastojärjestelmää ei<br />
ole syytä <strong>sijoitusrahastot</strong>oimintaan järjestää, vaan <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnan kasvaessa<br />
painopiste tulisi siirtää enemmän kohti järjestelmää, jossa sijoitta<strong>ja</strong>t kantavat itse taloudellisten<br />
päätöstensä seuraamukset. EU:ssa omaksutun käytännön si<strong>ja</strong>sta rahastoyhtiöiden<br />
operatiivisten riskien sääntelyssä tulisikin siirtyä kohti yhdysvaltalaista markkinaperusteista<br />
käytäntöä. Vakuutuksen avulla riski vahinkotapahtuman toteutumisesta<br />
voidaan siirtää riskien kantamiseen erikoistuneiden vakuutusyhtiöiden kannettavaksi.<br />
Rahastoyhtiöiden tulisikin voida ottaa vakuutus pääomavaatimuksen kanssa<br />
samalle määrälle. Tällöin rahastoyhtiöt voisivat valita itselleen kustannustehokkaamman<br />
sääntelykeinon.<br />
Sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong>n kannalta keskeistä on myös, kuinka sijoitusrahastolainsäädäntö<br />
suo<strong>ja</strong>a sijoitta<strong>ja</strong>a intressiristiriitatilanteiden varalta. Tässä tutkimuksessa tarkastelun<br />
kohteena ovat ensinnäkin markkinalähtöiset keinot, kuten kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla<br />
<strong>ja</strong> erilaiset kannustinpalkkiojärjestelmät. Toiseksi tutkimuksessa tarkastellaan<br />
oikeudellisia keino<strong>ja</strong>, kuten tiedonantovelvollisuus, rahasto-osuudenomistajien hallintaoikeus<br />
<strong>ja</strong> vahingonkorvausoikeus.<br />
Kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla ei täysin ehkäise intressiristiriito<strong>ja</strong>. Erityisesti<br />
sijoitusrahastojen riskinotto saattaa muodostua rahastosijoittajien intressien vastaiseksi.<br />
Kuitenkin julkisen vallan roolin kasvattamisen si<strong>ja</strong>sta sääntelyssä tulisi keskittyä<br />
enemmän markkinamekanismien toiminnan varmistamiseen. Erityisesti verotuksen<br />
yhteydessä olisi syytä pohtia, voitaisiinko luovutusvoittoverotusta muuttaa siten,<br />
että rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voisivat välttyä veroseuraamuksilta, jos he vaihtavat sijoitusrahastoa<br />
toisen rahastoyhtiön sijoitusrahastoon. Luovutusvoittoverotuksen muuttamisella<br />
tuskin olisi huomattavaa vaikutusta verokertymään, mutta markkinamekanismien<br />
toimintaan sillä olisi oleellinen vaikutus. Lunastus- <strong>ja</strong> merkintäpalkkioiden sääntelylle<br />
ei kuitenkaan ole perusteita, vaikka ne osaltaan estävät rahastosijoittajien siirtymistä<br />
sijoitusrahastosta toiseen sijoitusrahastoon tai sijoituskohteeseen. Lunastus<strong>ja</strong><br />
merkintäpalkkioista on rahastosijoittajille hyötyä siinä mielessä, että niiden ansiosta<br />
sijoitusrahaston ei tarvitse ylläpitää niin suurta osaa sijoitusrahaston varoista käteisenä<br />
tai muissa vähätuottoisissa likvideissä arvopapereissa. Markkinamekanismit pyrkivät<br />
oh<strong>ja</strong>amaan lunastus- <strong>ja</strong> merkintäpalkkioiden suuruuden yhteiskunnallisesti optimaaliselle<br />
tasolle.<br />
Kannustinpalkkauksen käyttökelpoisuus intressien yhdenmukaistamisessa riippuu<br />
sekä rahastosijoittajien että rahastoyhtiön suhtautumisesta riskiin. Julkisesti noteeratussa<br />
yhtiössä kannustinpalkkauksella, kuten optioilla, on keskeinen rooli intressien<br />
yhdenmukaistamisessa. Toisaalta väärin asetettuina yritysjohdon optiojärjestelmät<br />
voivat myös kannustaa ottamaan riskejä enemmän kuin osakkeenomistajien kannalta<br />
olisi optimaalista. Samanlainen vaikutus on nähtävissä myös käytössä olevilla<br />
200
YHTEENVETO<br />
sijoitusrahaston tuottosidonnaisilla palkkiojärjestelmillä. Sijoitusrahastojen tuottosidonnaiset<br />
palkkiojärjestelmät kannustavat rahastoyhtiötä riskinottoon. Vain silloin,<br />
kun rahastoyhtiö kaihtaa riskejä rahastosijoittajia enemmän, tuottosidonnaisten palkkiojärjestelmien<br />
avulla voidaan lievittää agenttiongelmaa. Pääasiallisesti tuottosidonnaiset<br />
palkkiojärjestelmät kuitenkin vain pahentavat agenttiongelmaa. Toisaalta, vaikka<br />
vertailuindeksiin nähden epäsymmetriset tuottopalkkiojärjestelmät ovat kiellettyjä<br />
esimerkiksi Yhdysvalloissa, ei vastaavaan lainsäädäntöön ole tarvetta Suomessa. Tuottosidonnaiset<br />
palkkiojärjestelmät soveltuvat hyvin etenkin kaikkein riskillisimpiin sijoitusrahastoihin.<br />
Markkinaosapuolten tulisi sen si<strong>ja</strong>an kiinnittää enemmän huomiota<br />
palkkiojärjestelmien ominaisuuksiin <strong>ja</strong> rajoituksin, jotka koskevat esimerkiksi vertailuindeksin<br />
määrittämistä tai tarkastelua<strong>ja</strong>n<strong>ja</strong>kson pituutta. Jos tuottosidonnaiset<br />
palkkiojärjestelmät alkavat yleistyä, olisi hyvä miettiä, tulisiko rahastosijoittajien tietämystä<br />
näiden palkkiojärjestelmien ominaisuuksista lisätä esimerkiksi tiedonantovelvollisuuden<br />
avulla 1 .<br />
Lainsäädännössä asetetulla tiedonantovelvollisuudella voidaan puolestaan parantaa<br />
sijoitusrahastojen kilpailuedellytyksiä <strong>ja</strong> siten myös markkinamekanismien toimintaa.<br />
Markkinahäiriöistä johtuen rahastoyhtiöllä ei ole välttämättä kannustinta vapaaehtoisesti<br />
julkistaa sijoitusrahastoa koskevaa informaatiota. Rahastoyhtiön tiedonantovelvollisuus<br />
on siten legitimoitavissa sekä moraalisen uhkapelin välttämisellä että positiivisilla<br />
ulkoisvaikutuksilla. Toisaalta, jos kilpailu sijoitusrahastomarkkinoilla toimisi<br />
optimaalisesti, tiedonantovelvollisuutta ei edes tarvittaisi, koska rahastoyhtiöllä olisi<br />
kannustin toimia rahastosijoittajien intressien mukaisesti. Silloin, kun markkinamekanismit<br />
eivät toimi täydellisesti, lainsäädännössä asetetulla tiedonantovelvollisuudella<br />
on mahdollista parantaa markkinamekanismien toimintaa kiinnittämällä rahastosijoittajien<br />
huomio mahdollisiin intressiristiriitatilanteisiin <strong>ja</strong> lisäämällä sijoitusrahastojen<br />
vertailumahdollisuuksia.<br />
Tiedonantovelvollisuutta normitettaessa tulisi kiinnittää huomiota sen aiheuttamiin<br />
etuihin sekä haittoihin. Lainsäädäntöä ei tulisi rakentaa a<strong>ja</strong>tukselle, että mitä<br />
enemmän informaatiota, sitä parempi <strong>sijoitta<strong>ja</strong>nsuo<strong>ja</strong></strong>. Nykyinen sijoitusrahastojen<br />
tiedonantovelvollisuuskäytäntö on verrattain hyvä. Sijoitusrahastojen riskillisyyden <strong>ja</strong><br />
sijoituspolitiikan kuvaamisessa kannattaisi siirtyä enemmän kohti yhdysvaltalaista<br />
käytäntöä, jossa sijoitusrahaston riskien sanallisella <strong>ja</strong> graafisella kuvaamisella on keskeisempi<br />
merkitys. Viimeaikaiseen kehitykseen, joka koskee erilaisten tunnuslukujen<br />
ilmaisemisvelvollisuutta, on syytä suhtautua varauksellisesti. Silloin, kun kaikki osapuolet<br />
eivät ymmärrä erilaisten tunnuslukujen ominaisuuksia <strong>ja</strong> rajoituksia, eikä piensijoitta<strong>ja</strong>a<br />
suo<strong>ja</strong>a esimerkiksi ammattisijoittajien toiminta, lainsäädännön ei tulisi edistää<br />
tällaisten harhaanjohtavien tietojen julkaisemista.<br />
Sillä, että rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong>t saavat valita edusta<strong>ja</strong>nsa rahastoyhtiön hallitukseen,<br />
voidaan tehostaa sijoitusrahastojen omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>usta <strong>ja</strong> valvontaan. Rahas-<br />
1 Kanadassa on jopa harkittu kaikille sijoitusrahastoille yhteisen "opetuksellisen" esitteen liittämistä<br />
rahastoesitteeseen (ks. Stromberg (1998)).<br />
201
YHTEENVETO<br />
tosijoittajien ehdottomalle äänioikeudelle ei ole taloustieteellisiä perusteita. Rahastosijoittajien<br />
oikeus valita edusta<strong>ja</strong>nsa rahastoyhtiön hallitukseen voi alentaa sopimuksenteon<br />
transaktiokustannuksia <strong>ja</strong> lievittää vapaamatkusta<strong>ja</strong>ongelmaa, mutta ei ole<br />
perusteita sille, miksi <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminta tulisi sallia vain sijoitusyhtiörakenteessa<br />
tai miksi lainsäädännön tulisi olla tältä osin pakottavaa. Rahastoyhtiöllä on kannustin<br />
tarjota rahastosijoittajille mahdollisuus valita edusta<strong>ja</strong>nsa rahastoyhtiön hallitukseen,<br />
jos se näin voi alentaa markkinavaihdannan transaktiokustannuksia, koska transaktiokustannusten<br />
alenemisen myötä rahastoyhtiö voi saada uusia sijoituksia yhtiönsä<br />
sijoitusrahastoihin. Toisaalta ei ole perusteita myöskään sille, miksi tulisi pidättäytyä<br />
pelkästään rahastorakenteelle perustuvassa <strong>sijoitusrahastot</strong>oiminnassa. Suomessa tulisikin<br />
joko säätää erikseen sijoitusyhtiöistä lailla tai sallia SRL:n puitteissa sijoitusyhtiörakenteelle<br />
perustuvat <strong>sijoitusrahastot</strong>.<br />
Toisaalta, vaikka rahastoyhtiöstä riippumattomien hallitusjäsenten valinta voi alentaa<br />
sopimuksenteon transaktiokustannuksia, hallituksen koostumuksesta ei tulisi säätää<br />
pakottavalla lainsäädännöllä. Hallitusjäsenen riippumattomuuteen vaikuttaa oleellisesti,<br />
kuinka rahastosijoittajien intressien valvonta lisää jäsenen markkina-arvoa <strong>ja</strong><br />
millaisia sanktiota jäsenelle aiheutuu, jos hän laiminlyö hänelle asetetun tehtävän.<br />
Suomalaisilla sijoitusrahastomarkkinoilla hallitusjäsenen toimilla tai niiden laiminlyönnillä<br />
ei ole suurtakaan vaikutusta hänen henkilökohtaiseen markkina-arvoonsa. Vaikutus<br />
voisi olla suurempi, jos lainsäädäntö olisi tältä osin tahdonvaltaista. Tällöin<br />
riippumattomien hallituksen jäsenten valinta voisi toimia nykyistä paremmin rahastoyhtiöiden<br />
kilpailukeinona. Toisaalta hallituksen jäsenen erottamisuhka voi taata hänen<br />
riippumattomuutensa, jos rahastosijoitta<strong>ja</strong>t voivat valita <strong>ja</strong> erottaa jäsenen. Jotta erottamisuhka<br />
olisi todellinen, rahastosijoittajien olisi toimittava aktiivisesti. Tällöin kuitenkin<br />
rahasto-osuuksien lunastusoikeus on paljon tehokkaampi intressiristiriitojen<br />
ehkäisykeino. Siten ei ole perusteita sillekään, miksi juuri rahastosijoittajien pitäisi<br />
valita rahastoyhtiön riippumattomat hallituksen jäsenet, kuten sijoitusrahastolainsäädäntö<br />
tällä hetkellä Suomessa edellyttää.<br />
Pitkälti vahingonkorvausoikeuden tehokkuudesta riippuu, toteutuvatko sijoitusrahastolainsäädännössä<br />
asetetut aineelliset tavoitteet, kuten huolellisuus- tai lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuus.<br />
Vahingonkorvausvastuun tehokkuus arvopaperimarkkinoilla edellyttää,<br />
että vahingonkorvausoikeuden yleisissä edellytyksissä otetaan huomioon arvopaperimarkkinoiden<br />
erityispiirteet, jotta korvausvelvollisuuden uhka olisi todellinen. Ensinnäkin<br />
markkinoiden toimivuuden kannalta on perusteltua, että rahasto-osuudenomistajien<br />
syy-yhteyden näyttökynnystä alennetaan erityisesti tiedonantohäiriöiden<br />
osalta. Toiseksi kanta<strong>ja</strong>lle asetettu vahinkojen toteennäyttämisedellytys voi muodostua<br />
piensijoittajien kannalta ylivoimaiseksi. Erityisesti vaihtoehtoisen sijoituskohteen<br />
tuoton todistaminen voi olla sijoitta<strong>ja</strong>lle ongelmallista, jos näyttökynnystä ei alenneta.<br />
Tuottamuksen osalta ongelmia voi puolestaan aiheuttaa sekä todistustaakka että<br />
mahdollisesti liian tiukaksi asetettu vastuutaso. Korvausvastuun toimivuuden kannalta<br />
todistustaakka tulee olla rahastoyhtiöllä. Sen si<strong>ja</strong>an rahastoyhtiön johdon korvausvastuun<br />
osalta todistustaakan tulee olla sillä osapuolella, joka väittää vahinkoa<br />
tapahtuneen. Todistustaakan asettaminen rahastoyhtiön johdolle voisi johtaa huo-<br />
202
YHTEENVETO<br />
mattaviin virhekustannuksiin, mikä ei ole yhteiskunnan kannalta tehokasta. Vastaavasti<br />
rahastoyhtiön vastuuta ei tule rajoittaa sen perusteella, että oikeuskäytäntö mahdollisesti<br />
johtaa liian tiukkaan vastuutasoon, vaan tuottamusta tulisi arvioida riskiperusteisesti.<br />
Sen si<strong>ja</strong>an rahastoyhtiön johdon vastuun rajoittaminen esimerkiksi business<br />
judgement rule -periaatteen kaltaisilla säännöksillä saattaa olla perusteltua ottaen<br />
huomioon, että yksilöt yleensä ovat riskinkaihtajia. Tämä on myös rahastosijoittajien<br />
edun mukaista, koska näin varmistetaan, että rahastoyhtiön hallitukseen on mahdollista<br />
saada päteviä jäseniä.<br />
Ylipäätään sääntelyllä on keskeinen merkitys arvopaperimarkkinoilla. Sääntely<br />
on kuitenkin usein valintatilanne sääntelyn <strong>ja</strong> markkinoiden toimivuuden välillä. Koska<br />
ylimääräinen sääntely johtaa keinotekoisiin markkinakäytäntöihin <strong>ja</strong> aiheuttaa tehokkuustappioita,<br />
sääntelyn tulisi keskittyä markkinamekanismien toiminnan varmistamiseen.<br />
Koska sijoitusrahastomarkkinoilla rahasto-osuudenomista<strong>ja</strong> pystyy valvomaan<br />
varallisuusoikeutensa käyttöä <strong>ja</strong> vaikuttamaan siihen, jos markkinamekanismien toimintaa<br />
ei keinotekoisesti rajoiteta, markkinavoimat takaavat pääomien tehokkaan<br />
kohdentumisen, <strong>ja</strong> julkisen vallan valvontaintressin tulisi rajoittua korkeintaan informaatiokäytännön<br />
seurantaan.<br />
203
YHTEENVETO<br />
204
LÄHTEET<br />
Kir<strong>ja</strong>llisuus<br />
LÄHTEET<br />
Aarum, Kristin Norman (1994): Styremedlemmers erstatingansvar i aksejeselskaper.<br />
Ad Notam Gyldendal. Oslo.<br />
Admati, Anat & Pfleirderer, Paul (1997): Does it All Add Up? Benchmark and the<br />
Compensation of Active Portfolio Manager. Journal of Business, vol. 70, s. 323-350.<br />
AFG (1997): UCITS Professional Ethics. Association francaise de la gestion financière.<br />
www.alg-asffi.com (4.12.2003)<br />
Agrawal, Anup & Knoeber, Charles R. (1996): Firm Performance and Mechanisms<br />
to Control Agency Problems between Managers and Shareholders. Journal of Financial<br />
and Quantitative Analysis, vol. 31, s. 377-397.<br />
Agrawal, Anup & Tandon, Kishore (1994): Anomalias or Illusions? Evidence from<br />
Stock Markets in Eighteen Countries. Journal of International Money and Finance,<br />
vol. 13, s. 83-106.<br />
AIMR (1999): Global Investment Performance Standards. Association for Investment<br />
Management and Research. www.aimr.org. (30.10.2002).<br />
Airaksinen, Manne & Jauhiainen Jyrki (2000): Suomen yhtiöoikeus. WSOY lakitieto.<br />
Vantaa.<br />
Akerlof, George (1970): The Market for Lemons: Quality Uncertainty and the Market<br />
Mechanism. Quarterly Journal of Economics, vol. 84, s. 488-500.<br />
Alexander, Cindy R. (1999): On the Nature of the Reputational Penalty for Corporate<br />
Crime Evidence. Journal of Law and Economics, vol. 42, s. 489-526.<br />
Alexander, Cindy R. (2002): The Economics of U.S. Corporate Crime: An Agency<br />
Perspective on Recent Theory and Evidence. Konferenssiesitelmä: Linköping International<br />
Conference on Economic Crime 25-27.8.2002 (ei julkaistu).<br />
Alexander, Janet C. (1992): Unlimited Shareholders Liability through a Procedural<br />
Lens. Harvard Law Review, vol. 102, s. 387-445.<br />
Alexeeva, Ekaterina & Buxton, Sally & Gilchrist, Christopher & St Giles, Mark (2000):<br />
Managing Collective Investment Funds. Cadogan Financial. London.<br />
Allen, Franklin & Gale, Douglas (1998): Corporate Governance and Competition.<br />
The Wharton Financial Institution Center, Working Paper 99-28. http://<br />
fic.wharton.upenn.edu/fic/wfic/papers/99/p9928.pdf. (4.9.2002).<br />
Annunziata, Filippo (2002): Conduct of Business Rules and Collective Investment Schemes.<br />
Teoksessa: Ferrarini, Guido & Hopt, Klaus J. & Wymeersch, Eddy (2002) (eds.): Capital Markets<br />
in the Age of the Euro, s. 115-125. Kluwer Law International. The Hague.<br />
205
LÄHTEET<br />
Arlen, Jennifer (1998): Comment: The Future of Behavior Economic Analysis of<br />
Law. Vanderbilt Law Review, vol. 51, s. 1765-1788.<br />
Arlen, Jennifer (1999): Tort Damages. Teoksessa: Bouckaert, Boudewijn & De Geest,<br />
Gerrit (2000): Encyclopedia of Law and Economics, Vol. II, s. 682-734. Edward<br />
Elgar. Cheltenham.<br />
Arlen, Jennifer & Carney, William J. (1992): Vicarious Liability for Fraud on Securities<br />
Markets: Theory and Evidence. University of Illinois Law Review, s. 691-731.<br />
Ayres, Ian & Gertner, Robert (1989): Filling Caps in Incomplete Contracts: An Economic<br />
Theory of Default Rules. The Yale Law Review, vol. 98, s. 87-130.<br />
Ayres, Ian & Gertner, Robert (1992): Strategic Contractual Inefficiency and the Optimal<br />
Choice of Legal Rules. The Yale Law Review, vol. 101, s. 729-773.<br />
Bailey, Jeffery V. (1990): Some Thoughts on Performance-Based Fees. Financial Analyst<br />
Journal, s. 31-40.<br />
Bailey, Jeffery V. (1992): Evaluating Benchmark Quality. Financial Analyst Journal, s.<br />
33-39.<br />
Bailey, Jeffery V. (1988): Benchmark Portfolios and the Manager/Plan Sponsor Relationship.<br />
Journal of Corporate Finance, s. 25-32.<br />
Bainbridge, Stephen M. (1999): A Behavioural Economic Analysis of Mandatory<br />
Disclosure: A Thought Experiment Turned Cautionary Tale. www.ssrn.com<br />
(5.12.2001).<br />
Bainbridge, Stephen M. (2002): Why a Board? Group Decision Making in Corporate<br />
Governance. Vanderbilt Law Review, vol. 55, s. 1-55.<br />
Baker, George (1992): Incentive Contracts and Performance Measurement. Journal<br />
of Political Economy, vol. 100, s. 598-614.<br />
Baker, George & Gibbons, Robert & Murphy, Kevin J. (1994): Subjective Performance<br />
Measures in Optimal Incentive Contracts. Quarterly Journal of Economics,<br />
vol. 109, s. 1125-1156.<br />
Baldwin, Robert & Cave, Martin (1999): Understanding regulation: Theory, Strategy<br />
and Practice. Oxford UP. Oxford.<br />
Baumol, William J. & Panzar, John C. & Willig, Robert D. (1982): Contestable Markets<br />
and the Theory of Industry Structure, Harcourt Brace Jovanovich. New York.<br />
Baumol, William J. & Goldfeld, Stephen M. & Gordon, Lilli A. & Koehn, Michael F.<br />
(1990): The Economics of Mutual Fund Markets: Competition Versus Regulation.<br />
Kluwer Corporation. Boston.<br />
206
LÄHTEET<br />
Baysinger, Barry & Hoskisson, Robert E. (1990): The Composition of Board of<br />
Directors and Strategic Control: Effects on Corporate Strategy. Academic Management<br />
Review, vol. 15, s. 72-80.<br />
Becker, Cary S. (1968): Crime and Punishment: An Economic Approach. Journal of<br />
Political Economy, vol. 76, s. 169-217.<br />
Becker, Cary S. (1992): Habits, Addictions, and Traditions. Kyklos, vol. 45, s. 327-<br />
346.<br />
Becker, Cary S. & Grossman, Michael & Murphy, Kevin M. (1994): An Empirical<br />
Analysis of Cigarette Addiction. American Economic Review, vol. 84, s. 396-418.<br />
Benston, George. J. (1998): Regulating Financial Markets: A Critique and Some Proposals.<br />
Hobart paper 135. The Institute of Economic Affairs. London.<br />
Ben-Shakar, Omri (1999): Causation and Foreseeability. Teoksessa: Bouckaert, Boudewijn<br />
& De Geest, Gerrit (2000): Encyclopedia of Law and Economics, Vol. II,<br />
The Regulation on Contracts, s. 644-668. Edward Elgar. Cheltenham.<br />
Bergström, Clas & Samuelsson, Per (2001): Aktiebolagets grundproblem. (2. uppl).<br />
Norstedts Juridik Ab. Stockholm.<br />
Berkowitz, Michael K. & Kotowitz, Yehuda (2000): Investor Risk Evaluation in the<br />
Determination of Management Incentives in Mutual Fund Industry. Journal of Financial<br />
Markets, vol. 3, s. 365-387.<br />
Berkowitz, Stephen A. & Logue, Dennis E. (2001): Transaction Costs. Journal of<br />
Portfolio Management, vol. 28, s. 65-74.<br />
Berle, Adolf A. & Means, Gardiner C. (1932): The Modern Corporation and Private<br />
Property. Macmillan. New York.<br />
Bhagat, San<strong>ja</strong>i & Black, Bernand (2000): Board Independence and Long-Term Firm<br />
Performance. John M. Ulin Center in Law and Economics Working Paper No. 188.<br />
www.ssrn.com (19.2.2004)<br />
Bhagat, San<strong>ja</strong>i & Romano, Roberta (2002a): Event Studies and the Law: Part I: Technique<br />
and Corporate Litigation. American Law and Economics Review, vol. 4, s. 141-<br />
167.<br />
Bhagat, San<strong>ja</strong>i & Romano, Roberta (2002b): Event Studies and the Law: Part II:<br />
Empirical Studies of Corporate Law. American Law and Economics Review, vol. 4,<br />
s. 380-423.<br />
BIS (2002): Sound Practices for the Management and Supervision of Operational<br />
Risk. Basel Committee on Banking Supervision. www.bis.org. (1.10.2002).<br />
Bishop, William (1982): The Contract-Tort Boundary and the Economics of Insurance.<br />
The Journal of Legal Studies, vol. 12, s. 241-266.<br />
207
LÄHTEET<br />
Blake, Christopher & Morey, Matthew R. (2000): Morningstar´s Ratings and Mutual<br />
Fund Performance. The Journal of Financial and Quantitative Analysis, vol. 35, s.<br />
451-481.<br />
Blumberg, Philip L. (1986): Limited Liability and Corporate Groups. Journal of Corporate<br />
Law, vol. 11, s. 573-631.<br />
Bookstaber, Richard & Clarke, Roger (1984): Option Portfolio Strategies: Measurement<br />
and Evaluation. Journal of Business, vol. 57, s. 469-492.<br />
Borokhovich, Kenneth A. & Parrino, Robert & Trapani, Teresa (1996): Outside Directors<br />
and CEO Selection. Journal of Financial and Quantitative Analysis, vol. 31,<br />
s. 337-355.<br />
Botosan, Christine A. (1997): Disclosure Level and the Cost of Equity Capital. Accounting<br />
Review, vol. 72, s. 323-349.<br />
Boudreaux, Kenneth. J. (1973): Discounts and Premiums on Closed-End Mutual Fund:<br />
A Study in Valuation. Journal of Finance, vol. 28, s. 515-522.<br />
Brauer, Gregory A. (1984): Open-Ending Closed-End Funds. Journal of Financial<br />
Economics, vol. 13, s. 491-507.<br />
Brickley, James A. & James, Christopher (1987): The Takeover Market, Corporate<br />
Board Composition, and Ownership Structure. The Case of Banking. Journal of<br />
Law and Economics, vol. 30, s. 161-181.<br />
Brickley, James A. & Shallheim James S. (1985): Lifting the Lid on Closed-End Investment<br />
Companies: A Case of Abnormal Returns. Journal of Financial and Quantitative<br />
Analysis, vol. 20, s. 107-118.<br />
Brown, Stephen & Goetzmann, William (1997): Mutual Fund Styles. Journal of Financial<br />
Economics, vol. 43, s. 373-339.<br />
Brown, Keith C. & Harlow, W. V. & Starks, Laura T. (1996): Of Tournaments and<br />
Temptations: An Analysis of Managerial Incentives in Mutual Fund Industry. Journal<br />
of Finance, vol. 51, s. 85-110.<br />
Busse, Jeffrey A. (1998): Another look at Mutual Fund Tournaments. Goizueta Business<br />
School, Emory University, July 1998. www.ssrn.com. (21.5.2001).<br />
Butler, Henry N. (1998): Board of Directors. Teoksessa: Newman, Peter (1998) (eds.):<br />
The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law, vol. I, s. 165-168. Macmillan<br />
Reference Limited. London.<br />
Byrd, John W. & Hickman, Kent (1992): Do Outside Directors Monitor Managers?<br />
Evidence from tender offer bids. Journal of Financial Economics, vol. 32, s. 195-<br />
221.<br />
208
LÄHTEET<br />
Böckerman, Petri (2004): Arvopaperimarkkinat suomalaisen palkansaa<strong>ja</strong>n näkökulmasta.<br />
Palkansaajien tutkimuslaitos. Työpapereita nro 193. www.labour.fi (25.2.2004).<br />
Cadbury-raportti (1992): Report of the Committee on the Financial Aspects of Corporate<br />
Governance. www.ecgi.org/codes/country_pages/codes_uk.htm (17.11.2003).<br />
Calabresi, Guido (1970): The Cost of Accidents: A Legal and Economic Analysis.<br />
Yale University Press. New Haven.<br />
Calabresi, Guido (1975): Concerning Cause and the Law of Torts: An Essay for<br />
Harry Kalven. University of Chicago Law Review, vol. 43, s. 69-100.<br />
CalPERS: U.S. Corporate Governance Principles. http://www.calpersgovernance.org/principles/domestic,<br />
(5.12.2003).<br />
Calomiris, Charles W. & Herring, Richard J. (2002): The Regulation of Operational<br />
Risk in Investment Management Companies. Investment Company Institute Perspective,<br />
vol. 8, s. 1-20.<br />
Calvo, Guillermo A. & Mendoza, Enrique G. (1998): Rational Herd Behavior and<br />
the Globalization of Securities Market. www.ssrn.com. (22.4.2002).<br />
Carhart, Mark M. (1997): On Persistence in Mutual Fund Performance. Journal of<br />
Finance, vol. 52, s. 57-82.<br />
Carhart, Mark M. & Kaniel, Ron & Musto, David & Reed, Adam (1999): Mutual<br />
Fund Returns and Market Microstructure. The Rodney L. White Center for Financial<br />
Research. http://finance.wharton.upenn.edu/~rlwctr. (31.8.2001).<br />
Carney, William J. (1995): Limited Liability Companies: Origin And Antecedent.<br />
University of Colorado Law Review, vol. 66, s. 855-880.<br />
Carney, William J. (1997): The Political Economy of Corporate Laws. Journal of<br />
Legal Studies, vol. 26, s. 303-329.<br />
Carr, Jack L. & Mathewson, Frank G. (1988): Unlimited Liability as a Barrier to Entry.<br />
The Journal of Political Economy, vol. 96, s. 766-784.<br />
Carter, David J. (2001): Mutual Fund Boards and Shareholder Action. Villanova Journal<br />
of Law and Investment Management, vol. 3, s. 6-39.<br />
Chang, Erik C. & Cheng, Joseph W. & Khorana, A<strong>ja</strong>y (2000): An Examination of<br />
Herd Behavior in Equity Markets: An International Perspective. Journal of Banking<br />
and Finance, vol. 24, s. 1651-1679.<br />
Chen, Hsiu-Lang & Jegadeesh, Narasimhan & Wermers, Russ (2000): The Value of<br />
Active Mutual Fund Management: An Examination of Stockholdings and Trades of<br />
Fund Managers. Journal of Financial and Quantitative Analysis, vol. 35, s. 353-355.<br />
Chen, Zhiwu & Knez, Peter J. (1996): Portfolio Performance Measurement: Theory<br />
and Applications. Review of Financial Studies, vol. 9, s. 511-555.<br />
209
LÄHTEET<br />
Chevalier, Judith A. & Ellison Glenn D. (1995): Risk Taking by Mutual Funds as a<br />
Response to Incentives. NBER Working Paper No. 5234.<br />
Chevalier, Judith A. & Ellison Glenn D. (1998): Career Concern of Mutual Fund<br />
Managers. NBER Working Paper No. 6394.<br />
Clark, Robert C. (1986): Corporate Law. Little, Brown and Company. Boston<br />
Coase, Ronald H. (1937): The Nature of Firm. Economica, vol. 4, s. 386-405.<br />
Coase, Ronald H. (1960): The Problem of Social Cost. Journal of Law and Economics,<br />
vol. 3, s. 1-44.<br />
Coffee, John C. (1984): Market Failure and the Economic Case for Mandatory Disclosure<br />
System. Vanderbilt Law Review, vol. 70, s. 717-730.<br />
Combined Code (1998): Committee on Corporate Covernance: The Combined Code.<br />
www.ecgi.org/codes/country_pages/codes_uk.htm (17.11.2003).<br />
Combined Code (2003): Committee on Corporate Governance: The Combined Code<br />
on Corporate Governance. www.ecgi.org/codes/country_pages/codes_uk.htm<br />
(17.11.2003).<br />
Cooter, Robert (1987): Torts as the Union of Liberty and Efficiency: An Essay on<br />
Causation. Chicago-Kent Law Review, vol. 63. s. 533-551.<br />
Cooter, Robert & Ulen, Thomas (2000): Law and Economics (3rd ed.). Addison-<br />
Wesley. Reading.<br />
Corporate governance -suositus (1997): Keskuskauppakamarin <strong>ja</strong> Teollisuuden <strong>ja</strong><br />
Työnanta<strong>ja</strong>in Keskusliiton suositukset pörssiyhtiöiden hallinnoinnista.<br />
www.keskuskauppakamari.fi (10.10.2003).<br />
Corporate governance -suositus (2003): Suositus listayhtiöiden hallinnointi- <strong>ja</strong> oh<strong>ja</strong>usjärjestelmistä<br />
(Corporate Governance). www.keskuskauppakamari.fi (5.12.2003).<br />
Damato, Karen (1996): Morninstar Edges Toward One-Year Ratings. The Wall Street<br />
Journal, 5.4.1996, s. C1.<br />
Das, Sanjiv Ran<strong>ja</strong>n & Sundaram, Rangara<strong>ja</strong>n K. (1998a): On the Regulation of Fee<br />
Structures in Mutual Funds. NBER Working Paper No. 6639.<br />
Das, Sanjiv Ran<strong>ja</strong>n & Sundaram, Rangara<strong>ja</strong>n K. (1998b): Fee Speech: Adverse Selection<br />
and The Regulation of Mutual Fund Fees. NBER Working Paper No. 6644.<br />
Davanzo, Lawrence E. & Nesbitt, Stephen L. (1987): Performance Fees of Investment<br />
Management. Financial Analyst Journal, Jan-Feb, s. 14-20.<br />
Davis, James H (1992): Some Compelling Intuitions About Group Consensus Decision,<br />
Theoretical and Empirical Research, and Interpersonal Aggregation Phenomena:<br />
Selected Examples, 1950-1990. Organizational Behavior & Human Decision Processes,<br />
vol. 52, s. 3-29.<br />
210
LÄHTEET<br />
Demsetz, Harold (1967): Toward a Theory of Property Rights. American Economic<br />
Review, vol. 57, s. 347-359.<br />
Detzler, Miranda Lam (1999): The Value of Mutual Fund Rankings to The Individual<br />
Investor. www.ssrn.com. (1.9.2001).<br />
Devenow, Andrea & Welch, Ivo (1996): Rational Herding in Financial Economics.<br />
European Economic Review, vol. 40, s. 603-615.<br />
Diamond, Douglas V. (1989): Reputation Acquisition in Debt Markets. Journal of<br />
Political Economy, vol. 97, s. 828-862.<br />
Dickson, Joel M. & Shoven, John B. & Sialm, Clemens (2000): Tax Externalities of<br />
Equity Mutual Funds. NBER Working Paper No. 7669.<br />
Dietrich, Nicholas (2002): The "Business Judgement Rule": Whose Judgement? Corporate<br />
Governance Review. June/July, s. 7-10.<br />
Djurasovic, George (1997): The Regulation of Socially Responsible Mutual Funds.<br />
Journal of Corporation Law, vol. 22, s. 257-294.<br />
Dnes, Antony W. (1996): The Economics of Law. International Business Press. London.<br />
Dybvig, Philip H. & Ross, Stephen A. (1985): The Analytics of Performance Measurement<br />
Using a Securities Market Line. Journal of Finance, vol. 40, s. 401-416.<br />
Easterbrook, Frank H. (1984): Two Agency-Cost Explanations of Dividends. American<br />
Economic Review, vol. 74, s. 650-659.<br />
Easterbrook, Frank H. & Fischel, Daniel R.(1984): Mandatory Disclosure and the<br />
Protection of Investors. Vanderbilt Law Review, vol. 70, s. 669-715.<br />
Easterbrook, Frank H. & Fischel, Daniel R.(1985): Limited Liability and the Corporation.<br />
University of Chicago Law Review, vol. 52, s. 89-103<br />
Easterbrook, Frank H. & Fischel, Daniel R.(1991): The Economic Structure of Corporate<br />
Law. Harvard University Press. Cambridge.<br />
Edelen, Roger (1999): Investor Flows and the Assessed Performance of Open-End<br />
Mutual Funds. Journal of Financial Economics, vol. 53. s. 454-461.<br />
Ehrenberg, Ron & Bognanno, Michael (1990): The Incentive Effects of Tournaments<br />
Revisited: Evidence from PGA Tour. Industrial Labour Relations Review, vol.<br />
42, s. 74-89.<br />
Eichengreen, Barry & Matheison, Donald (1999): Hedge Funds: What Do We Really<br />
Know? International Monetary Fund www.img.org. (25.5.2002).<br />
Elton, Edwin. J. & Gruber, Martin J. & Blake , Christopher R. (1996): The Persistence<br />
of Risk-Adjusted Mutual Fund Performance, Journal of Business, vol. 69, s. 133-<br />
157.<br />
211
LÄHTEET<br />
Erlichman, Stephen I. (2000): Making It Mutual: Aligning the Interests of Investors<br />
and Managers Recommendations for a Mutual Fund Governance Regime for Canada,<br />
Prepared for the Canadian Securities Administrators. www.csa.org. (10.12.2001).<br />
Evans, Lewis T. & Quigley Neil C. (1995): Shareholder Liability Regimes, Principal-<br />
Agent Relationships, and Banking Industry Performance. Journal of Law and Economics,<br />
vol. 38, s. 497-520.<br />
Fabozzi, Frank J. & Modigliani, Franco (1992): Capital Markets: Institutions and Instruments.<br />
Prentice-Hall. New Jersey.<br />
Fabozzi, Frank J. & Modigliani, Franco & Jones, Frank J. & Ferri, Michael G. (2002):<br />
Foundations of Financial Markets and Institutions. (3rd ed.). Prentice-Hall International.<br />
New Jersey<br />
Fama, Eugene F. (1980): Agency Problems and the Theory of the Firm. Journal of<br />
Political Economy, vol. 88, s. 288-307.<br />
Fama, Eugene F. & Jensen, Michael C. (1983a): Separation of Ownership and Control.<br />
Journal of Law and Economics, vol. 26, s. 301-325.<br />
Fama, Eugene F. & Jensen, Michael C. (1983b): Agency Problem and Residual Claims.<br />
Journal of Law and Economics, vol. 26, s. 327-349.<br />
Fama, Eugene F. & Jensen, Michael C. (1985): Organizational Forms and Investment<br />
Decisions. Journal of Financial Economics, vol. 14, s. 101-119.<br />
FEFSI: Statistics. www.fefsi.org. (5.11.2002).<br />
FEFSI (1996): Improving Investor Information Through Simplified Prospectuses.<br />
www.fefsi.org. (21.05.2002).<br />
FEFSI (2001): The State of the European Investment Fund Industry. www.fefsi.org.<br />
(25.5.2002).<br />
FEFSI (2002a): The New UCITS Directive Explained. www.fefsi.org. (25.5.2002).<br />
FEFSI (2002b): Principles for Transparency of Fees. www.fefsi.org. (25.5.2002).<br />
FEFSI (2002c): Worldwide Assets in the Investment Funds Industry (Publicly Offered,<br />
Open-Ended Funds) at End-December 2001. www.fefsi.org. (25.5.2002).<br />
FEFSI (2002d): The State of the European Investment Funds Industry. www.fefsi.org.<br />
(25.5.2002).<br />
Fint, Matthew (1996): Mutual Fund Regulation: Forcing a New Federal and State<br />
Partnership. Investment Company Institute Perspective, vol. 2, s. 1-16.<br />
Fishman, Michael J. & Hagerty, Kathleen M. (1997): Mandatory vs. Voluntary Disclosure<br />
in Markets with Informed and Uninformed Customers. Finance Department<br />
working paper, Northwester University. www.ssrn.com. (1.9.2001).<br />
212
LÄHTEET<br />
Fishman, Michael J. & Hagerty, Kathleen M. (1998): Mandatory Disclosure. Teoksessa:<br />
Newman, Peter (1998) (eds.): The New Palgrave Dictionary of Economics<br />
and the Law, vol. II, s. 605-608. Macmillan Reference Limited. London.<br />
Fox, Merritt B. (1999): Retaining Mandatory Securities Disclosure: Why Issuer Choice<br />
Is Not Investor Empowerment. Virginia Law Review, vol. 85, s. 1335-1357.<br />
Frankel, Tamar (1998): Fiduciary Duties. Teoksessa: Newman, Peter (1998) (eds.):<br />
The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law, vol. I, s. 127-132. Macmillan<br />
Reference Limited. London.<br />
Frankel, Tamar & Kirsch, Clifford E. (1998): Investment Management Regulation.<br />
Carolina Academic Press. Durham.<br />
Franks, Julian & Mayer, Colin (2001): Risk and Regulation in European Asset Management:<br />
Is there a Role for Capital Requirements? Oxford Economic Research Associates<br />
Ltd. www.fefsi.com. (25.5.2002).<br />
FRC (2003): November 2003 Mutual Fund Net Flows. www.frcnet.com (1.4.2004).<br />
Gehrig, Thomas & Jost, Peter J. (1995): Quacks, Lemons and Self-Regulation: A<br />
Welfare Analysis. Journal of Regulatory Economics, vol. 7, s. 309-335.<br />
Gerety, Mason & Lehn, Kenneth (1997): The Causes and Consequences of Accounting<br />
Fraud. Managerial and Decision Economics, vol. 18, s. 587-599.<br />
Gertner, Robert H. (1997): Disclosure and unravelling. Teoksessa: Newman, Peter<br />
(1998) (eds.): The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law, vol. I, s.<br />
605-609. Macmillan Reference Limited. London.<br />
Gibbons, Robert (1998): Incentives in Organizations. NBER working paper 6695.<br />
Goetzman, William. N. & Ibbotson, Roger G. (1994): Do Winners Repeat? Pattern<br />
in Mutual Fund Performance. Journal of Portfolio Management, vol. 20, s. 9-17.<br />
Goetzmann, William. N. & Ingersoll, Jonathan Jr. & Ross, Stephen A. (1998): High<br />
Water Marks. NBER Working Paper No: 6413.<br />
Goetzmann, William. N. & Peles, Navad (1997): Cognitive Dissonance and Mutual<br />
Fund Investor. The Journal of Financial Research, vol. 20, s. 145-158.<br />
Gomez, Fernando (2001): Burden of Proof and Strict Liability: An Economic Analysis<br />
of a Misconception. www.idret.com (19.9.2003).<br />
Goodhart, Charles (1988): The Evolution of Central Banks. MIT Press. Cambridge.<br />
Grant, Dwight (1977): Portfolio Performance and the Cost of Timing Decisions.<br />
Journal of Finance, vol. 32, s. 837-846.<br />
Greenbury-raportti (1995): Directors Remureration: Report of Study Group chaired<br />
by Sir Richard Greenbury. www.ecgi.org/codes/country_pages/codes_uk.htm<br />
(17.11.2003).<br />
213
LÄHTEET<br />
Grinblatt, Mark & Titman, Sheridan (1987): How Clients Can Win the Gaming Game.<br />
Journal of Portfolio Management, vol. 13, s. 14-20.<br />
Grinblatt, Mark & Titman, Sheridan (1989): Adverse Risk Incentives and Design of<br />
Performance-Based Contracts, Management Science, vol. 35, 807-822.<br />
Grinblatt, Mark, Titman, Sheridan & Wermers, Russ (1995): Momentum Investment<br />
Strategies, Portfolio Performance and Herding: A Study of Mutual Fund Behavior.<br />
The American Economic Review, vol. 85, s. 1088-1105.<br />
Grinold, Richard & Rudd, Andrew (1987): Incentive Fees: Who Wins? Who Loses?<br />
Financial Analyst Journal, Jan-Feb, s, 27-38.<br />
Grossman, Stanford J. (1981): The Informational Role of Warranties and Private<br />
Disclosure about Product Quality. Journal of Law and Economics, vol. 24, s. 461-<br />
483.<br />
Gruber, Martin J. (1996): Another Puzzle: The Growth in Actively Managed Mutual<br />
Funds. Journal of Finance, vol. 51, s. 783-810.<br />
Halila, Jouko (1955): Todistustaakan <strong>ja</strong>osta silmälläpitäen erityisesti varallisuusoikeudellisia<br />
oikeussuhteita. Werner Söderström osakeyhtiö. Porvoo.<br />
Halpern, Paul & Trebilcock, Michael & Turnbull, Stuart (1980): An Economic Analysis<br />
of Limited Liability in Corporation Law. University of Toronto Law Journal.<br />
Vol. 117, s. 117-150.<br />
Hamilton, Sally & Hoje, Jo & Statman, Meir (1993): Doing Well While Doing Good?<br />
The Investment Performance of Socially Responsible Mutual Funds. Financial Analyst<br />
Journal, Nov.-Dec. s. 62-66.<br />
Hampel-raportti (1998): Committee on Corporate Governance: Final Report.<br />
www.ecgi.org/codes/country_pages/codes_uk.htm (17.11.2003).<br />
Hansmann, Henry (1999): Osuuskuntatoimintayritykset teoriassa <strong>ja</strong> käytännössä.<br />
Kansantaloudellinen aikakauskir<strong>ja</strong> 3/1999, s. 475-484.<br />
Hansmann, Henry (2000): The Ownership of Enterprise. The Belknap Press of<br />
Harvard University Press. Cambridge.<br />
Hansmann, Henry & Kraakman, Reinier (1991): Toward Unlimited Shareholder Liability<br />
for Corporate Torts. Yale Law Journal. Vol. 100, s. 1879-1934.<br />
Harju, Ilkka & Syyrilä, Jarkko (2001): Sijoitusrahastolainsäädäntö. WSOY Lakitieto.<br />
Vantaa.<br />
Harless, David W. & Peterson, Steven P. (1998): Investor behavior and the persistence<br />
of poorly-performing mutual funds. Journal of Economic Behavior & Organization,<br />
vol. 37, s. 257-276.<br />
Harrison, Jeffrey L. (1995): Law and Economics. St. Paul, Minn.<br />
214
LÄHTEET<br />
Hart, Oliver (1983): Market Mechanism as an Incentive Scheme. Bell Journal of Economics,<br />
vol. 14, s. 366-382.<br />
Hart, Oliver (1995): Firms, Contract, and Financial Structure. Clarendon Press. Oxford.<br />
Hay, Bruce L. (1997): Allocating Burden of Proof. Indiana Law Journal, vol. 72, s.<br />
651-671.<br />
Hay, Bruce L. & Spier, Kathryn (1997): Burdens of Proof in Civil Litigation: An<br />
Economic Analysis. Journal of Legal Studies, vol. 26, s. 232-245.<br />
HEX:n lehdistötiedote 2.12.2003 - Uusi Corporate Governance -suositus edistää luottamusta<br />
arvopaperimarkkinoiden. www.hex.com (2.12.2003).<br />
Heikkilä, Toni (1993): Suomalaisten sijoitusrahastojen edullisuusjärjestys vuosina 1990-<br />
1991. Liiketaloudellinen aikakauskir<strong>ja</strong>, vol. 41, s. 107-132.<br />
Heimonen, Matti & Määttä, Kalle (1997): Johdatus oikeustaloustieteeseen. Luentomoniste.<br />
www.joensuu.fi/taloustieteet/ott/index.htm (06.06.2003)<br />
Helland, Eric & Sykuta, Michael (2003): Who´s Monitoring the Monitor? Do Outside<br />
Directors Protect Shareholders´ Interests? Contracting and Organizations Research<br />
Institute Working Paper No. 2/2003. www.ssrn.com (19.2.2004).<br />
Hemmo, Mika (1994): Vahingonkorvauksen määräytymisestä sopimussuhteissa. Siviilioikeudellinen<br />
tutkimus. Suomalaisen lakimiesyhdistyksen julkaisu<strong>ja</strong> A-sar<strong>ja</strong> N:o<br />
200. Vammala.<br />
Hemmo, Mika (1997): Sopimusoikeus, osa 1. Lakimiesliiton kustannus. Helsinki.<br />
Hemmo, Mika (1998): Sopimus <strong>ja</strong> delikti: tutkimus vahingonkorvausoikeuden vastuumuodoista<br />
Lakimiesliiton kustannus. Helsinki.<br />
Hemmo, Mika (2001): Vahinkojen korvaaminen. Teoksessa: Saarnilehto, Ari & Hemmo,<br />
Mika & Kartio, Leena (2001): Varallisuusoikeus. WSOY Lakitieto. Helsinki.<br />
Hemmo, Mika (2002): Vahingonkorvausoikeuden oppikir<strong>ja</strong>. WSOY lakitieto Helsinki.<br />
Hemmo, Mika (2003a): Sopimusoikeus I. (Toinen painos). Talentum Media Oy. Jyväskylä.<br />
Hemmo, Mika (2003b): Sopimusoikeus II. (Toinen painos). Talentum Media Oy Jyväskylä.<br />
Hendrickson, Darryll & Patel Jayendu & Zeckhauser Richard (1993): Hot Hands in<br />
Mutual Funds; Short-Run Persistence of Relative Performance 1974-1988. Journal<br />
of Finance, vol. 48, s. 93-130.<br />
Hermalin, Ben<strong>ja</strong>min E. & Weisbach, Michael S. (1988): The Determinants of Board<br />
Composition. RAND Journal of Economics, vol. 19, 589-606.<br />
215
LÄHTEET<br />
Hermalin, Ben<strong>ja</strong>min E. & Weisbach, Michael S. (1991): The effects of Board Composition<br />
and Direct Incentives of Firm Performance. Financial Management, vol.<br />
20, s. 101-112.<br />
Hidén, Paulus (2002): Listautuminen <strong>ja</strong> vahingonkorvausvastuu. Kauppakaari. Lakimiesliiton<br />
kustannus. Helsinki.<br />
Hirvonen, Ahti & Niskakangas, Heikki & Wahlroos, Juha (1997): Hyvä hallitustyöskentely.<br />
WSOY. Juva.<br />
Hirvonen, Ahti & Niskakangas, Heikki & Steiner, Maj-Lis (2003): Corporate Governance:<br />
hyvä omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>us <strong>ja</strong> hallitustyöskentely. WSOY. Helsinki.<br />
Holmström, Bengt (1979): Moral Hazard and Observability. Bell Journal of Economics,<br />
vol. 10, s. 74-91.<br />
Huddart, Steven (1999): Reputation and performance fee effects on portfolio choice<br />
by investment advisers. Journal of Financial Markets, vol. 2, s. 227-271.<br />
Huovinen, Sakari (2004): Pörssiyhtiön tiedonantovelvollisuus, sijoitta<strong>ja</strong>n odotukset<br />
<strong>ja</strong> media. Suomalaisen Lakimiesyhdistyksen julkaisu<strong>ja</strong> A-sar<strong>ja</strong> N:o 248. Helsinki.<br />
Huttunen, Allan (1984): Osakeyhtiön yhtiökokouksesta. Kir<strong>ja</strong>yhtymä. Helsinki.<br />
ICI (1995): Introductory Guide to Investment Company Directors. Investment Company<br />
Institute. www.ici.org (11.9.2001).<br />
ICI (1996): Shareholder Assessment of Risk Disclosure Methods. Investment Company<br />
Institute. www.ici.org (11.9.2001).<br />
ICI (1997): Understanding Shareholders´ Use of Information and Advisers. ICI Research<br />
Series. www.ici.org (17.05.2002).<br />
ICI (1999a): Report of the Advisory Group on Best Practice for Fund Directors.<br />
Enhancing a Culture of Independence and Effectiveness. Investment Company Institute.<br />
www.ici.org. (11.9.2001).<br />
ICI (1999b): Understanding the Role of Mutual Fund Directors. Investment Company<br />
Institute. www.ici.org. (11.9.2001).<br />
ICI (2003): ICI Broad Recommends Two New Governance Standards: Urges Universal<br />
Adoption of 17 Best Practices for Mutual Fund Directors. www.ici.org<br />
(4.12.2003).<br />
ICI (2004): Mutual Fund Fact Book 2004. www.ici.org. (20.3.2004).<br />
Ikäheimo, Seppo & Löyttyniemi,Timo & Tainio, Risto (2003): Ylimmän johdon palkitsemisjärjestelmät.<br />
Hyvä saa palkkansa? Talentum. Helsinki.<br />
IOSCO (1994): Principles for Regulation of Collective Investment Schemes.<br />
www.iosco.org. (5.12.2001).<br />
216
LÄHTEET<br />
IOSCO (2000): Conflicts of Interests of CIS Operators. www.iosco.org. (5.12.2001).<br />
IOSCO (2002a): Collective Investment Schemes as Shareholders: Responsibilites and<br />
Disclosure. www.iosco.org (19.01.2004).<br />
IOSCO (2002b): Objectives and Principles of Securities Regulation. www.iosco.org<br />
(17.05.2002).<br />
Ippolito, Richard A. (1992): Consumer reaction measures of poor quality: Evidence<br />
from the mutual fund industry. Journal of Law and Economics, vol. 35, s. 45-70.<br />
Jensen, Michael C. (1968): Performance of Mutual Funds in the Period 1945-1964.<br />
The Journal of Finance, vol. 23, s. 389-416.<br />
Jensen, Michael C. (1986): Agency Costs of Free Cash Flow, Corporate Finance and<br />
Takeovers. The American Economic Review, vol. 76, s. 323-329.<br />
Jensen, Michael C. (2000): A Theory of the Firm: Governance, Residual Claims, and<br />
Organizational Forms. Harvard University Press. Cambridge.<br />
Jensen, Michael C. & Meckling, William H. (1976): Theory of Firm: Managerial Behavior,<br />
Agency Costs and Ownership Structure. Journal of Financial Economics,<br />
vol. 3, s. 305-360.<br />
John, Kose & Senbet, Lemma W. (1998): Corporate governance and board effectiveness.<br />
Journal of Banking & Finance, vol. 22, s. 371-403.<br />
Jokivuolle, Esa & Launiainen, Paula (2003): Pankkien vakavaraisuuden sääntely <strong>ja</strong><br />
valvonta uudistuu. Euro & talous 1/2003, s. 15-21.<br />
Jolls, Christine & Sunstein, Cass & Thaler, Richard (1998): A Behavioral Approach<br />
to Law and Economics. Stanford Law Review, vol. 50, s. 1471-1550.<br />
Kahan, Marcel & Klausner Michael (1996): Path Dependence in Corporate Contracting:<br />
Increasing Returns, Herd Behavior, and Cognitive Biases. Washington University<br />
Law Review, vol. 74, s. 347-362.<br />
Kaisanlahti, Timo (1996): Osakkeenomista<strong>ja</strong>n rajoitettu vastuu. Teoksessa: Kanniainen,<br />
Vesa & Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen, s. 192-252.<br />
Gaudeamus. Tampere.<br />
Kaisanlahti, Timo (1998): Osakkeen <strong>ja</strong>kamattomuus <strong>ja</strong> osakkaan äänioikeuden perusta.<br />
Teoksessa: Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen<br />
2, s. 83-111. Kauppakaari Oyj. Helsinki.<br />
Kaisanlahti, Timo (1999): Sidosryhmät <strong>ja</strong> riski pörssiyhtiössä. Edita. Helsinki.<br />
Kaisanlahti, Timo (2001): Tahdonvaltaisuus osakeyhtiölainsäädännön lähtökohtana -<br />
taloudellinen perusta <strong>ja</strong> rajoitukset. www.om.fi/5108.htm (19.09.2003)<br />
217
LÄHTEET<br />
Kaisanlahti, Timo (2003): Extended Liability and Externalization of Risk in Stock<br />
Market. Teoksessa: Oikeustiede. Jurisprudentia. Suomalaisen lakimiesyhdistyksen<br />
vuosikir<strong>ja</strong> 36, s. 263-293. (eripainos) Gummerus Kir<strong>ja</strong>paino Oy. Saarijärvi.<br />
Kanniainen, Vesa (1996): Yritysjohdon kannustinpalkkaus <strong>ja</strong> päämies-agenttiteoria.<br />
Teoksessa: Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen,<br />
s. 97-113. Gaudeamus. Tampere.<br />
Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle & Timonen, Pekka (1996a): Oikeustaloustiede.<br />
Johdantoa lähestymistapoihin <strong>ja</strong> käsitteisiin. Teoksessa: Kanniainen, Vesa & Määttä,<br />
Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen, s. 11-45 Gaudeamus. Tampere.<br />
Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle & Timonen, Pekka (1996b): Coasen teoreema:<br />
Esittely <strong>ja</strong> arviointi: Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen,<br />
s. 46-61. Gaudeamus. Tampere.<br />
Kaplan, Steven N. & Reishus, David (1990): Outside Directorship and Corporate<br />
Performance. Journal of Financial Economics, vol. 27, s. 389-410.<br />
Kar<strong>ja</strong>lainen, Jarkko & Parkkonen, Jarmo (2003): Arvopaperimarkkinalaki. Talentum.<br />
Helsinki.<br />
Karlo, Kauko (2003): Pohdinto<strong>ja</strong> pankkikilpailusta. Kansantaloudellinen aikakauskir<strong>ja</strong>,<br />
nro 2/2003, s. 201-212.<br />
Kasanen, Eero & Kinnunen, Juha (1990): Suomalaisten sijoitusrahastojen kaksi ensimmäistä<br />
vuotta. Liiketaloudellinen aikakauskir<strong>ja</strong>, vol. 39, s. 230-254.<br />
Kasanen, Eero & Lipponen, Ville & Puttonen, Vesa (2001): What determines mutual<br />
fund growth: Evidence from Finland. Liiketaloudellinen aikakauskir<strong>ja</strong> 2/2001, s. 227-<br />
259.<br />
Kasanen, Eero & Puttonen, Vesa (1994): Mutual Funds in Emerging Markets: Experience<br />
from Finland. Collective, s. 57-61.<br />
Kay, David (1982): The Limits of the Preponderance of the Evidence Standard:<br />
Justifibly Naked Evidence and Multiple Causation. American Bar Foundation Research<br />
Journal, s. 487-516.<br />
Keinänen, Anssi (2003): Tilastolliset menetelmät rikostaloustieteessä. Lisensiaattityö.<br />
<strong>Joensuu</strong>n yliopisto.<br />
Kiesler, Sara & Sproull, Lee (1992): Group Decision Making and Communication<br />
Technology. Organizational Behavior & Human Decision Process, vol. 52-67.<br />
Kirkon sijoitustoiminnan eettiset periaatteet (1999). www.evl.fi (1.12.2002).<br />
Kivimäki, T. M. & Ylöstalo, Matti (1981): Siviilioikeuden oppikir<strong>ja</strong>. Yleinen osa. Werner<br />
Söderström osakeyhtiö. Porvoo.<br />
218
LÄHTEET<br />
Klami, Hannu Tapani (1992): Todistusharkinnasta riita-asioissa. Defensor Legis 1992,<br />
s. 573-586.<br />
Klami, Hannu Tapani & Sorvettula, Johanna & Hatakka, Minna (1990): Tarvitaanko<br />
todistustaakkaa? Defensor Legis 1990, s. 1-21.<br />
Klein, April (1998): Firm Performance and Board Committee Structure. Journal of<br />
Law and Economics, vol. 41, s. 275-303.<br />
Korhonen, Hannele (2000): Arvopaperilainaus. Pro-gradu työ. Helsingin yliopisto.<br />
Helsinki.<br />
Korobkin, Russell B. (1998): The Status Quo Bias and Preference in Contract Default<br />
Rules. Cornell Law Review, vol. 85, s. 608-687.<br />
Korobkin, Russell B. & Ulen, Thomas S. (2000): Law and Behavioral Science: Removing<br />
the Rationality Assumption from Law and Economics. California Law Review,<br />
vol. 88, s. 1-103.<br />
Koski, Pauli & Schulten, af Gerhard (1998): Osakeyhtiölaki selityksin I. (4. painos)<br />
Lakimiesliiton Kustannus. Helsinki.<br />
Koski, Pauli & Schulten, af Gerhard (2000): Osakeyhtiölaki selityksin II. (4. painos)<br />
Lakimiesliiton Kustannus. Helsinki.<br />
Kraakman, Reinier H. (1984): Corporate Liability Strategies and the Costs of Legal<br />
Controls. Yale Law Journal, vol. 93, s. 857-898.<br />
Krebs, David & Wilson, Robert (1982): Reputation and Imperfect Information. Journal<br />
of Economic Theory, vol. 3, s. 285-351.<br />
Kritzman, Mark P. (1987): Incentive Fees: Some Problems and Some Solutions. Financial<br />
Analyst Journal, Jan-Feb, s. 21-26.<br />
Kuoppamäki, Petri (2003): Markkinavoiman sääntely EY:n <strong>ja</strong> Suomen kilpailuoikeudessa.<br />
Suomalaisen lakimiesyhdistyksen julkaisu<strong>ja</strong> A-sar<strong>ja</strong> n:o 239. Helsinki.<br />
Kyläkallio, Juhani (1963): Osakeyhtiön hallituksen vastuu. Suomalaisen lakimiesyhdistyksen<br />
julkaisu<strong>ja</strong> B-sar<strong>ja</strong> n:o 117. Helsinki.<br />
Kyläkallio, Juhani & Iirola, Olli & Kyläkallio, Kalle (2002): Osakeyhtiö. Edita. Helsinki.<br />
Lakonishok, Josef & Shleifer, Andrei & Thaler, Richard & Vishny, Robert (1991):<br />
Window Dressing by Pension Fund Managers. American Economic Review, vol. 81,<br />
s. 227-231.<br />
Landes, William M. & Posner, Richard A. (1987): The Economic Structure of Tort<br />
Law. Harvard University Press.<br />
Langbein, John H. & Posner, Richard A. (1980): Social Investing and the Law of<br />
Trust. Michigan Law Review, vol. 79, s. 72-112.<br />
219
LÄHTEET<br />
Laurila, Jari (2001): Kontrolli, riski <strong>ja</strong> informaatio. Lakimiesliiton kustannus. Helsinki.<br />
Lee, Charles M. C & Shleifer, Andrei & Thaler, Richard H. (1991): Investor Sentiment<br />
and Closed-End Fund Puzzle. The Journal of Finance, vol. 96, s. 75-109.<br />
Leebron, David W. (1991): Limited Liability, Tort Victims, and Creditors. Columbia<br />
Law Review, vol. 91, s. 1565-1650.<br />
Leppiniemi, Jarmo (2000): MNB <strong>ja</strong> SEB kertovat liian vähän tulostieto<strong>ja</strong>an. Arvopaperi<br />
No. 5/2000.<br />
Leppiniemi, Jarmo (2002): Optioiden laukeaminen voi lykätä huonojen uutisten kertomista.<br />
Kar<strong>ja</strong>lainen 18.5.2002.<br />
Leppämäki, Mika (1998): Johdatus Corporate Governance -teemaan. Raportti Sitran<br />
Corporate Governance- seminaareista syyskuussa 1998. Helsinki.<br />
Leuz, Christian & Verrecchia, Robert E. (1999): The Economic Consequences of<br />
Increased Disclosure. www.ssrn.com. (25.5.2002).<br />
Liljeblom, Eva & Löflund, Anders. (1995): The performance of Finnish mutual funds:<br />
Benchmark sensitivity and stability of performance. SOM Report No.3.<br />
Liljeblom, Eva & Löflund, Anders. (2000): Evaluating mutual funds on small market:<br />
is benchmark selection crucial? Scandinavian Journal of Management vol. 16, s.<br />
67-84.<br />
Lorsch, J. W. & MacIver, E. (1989): Pawns or Potentates: The Reality of American´s<br />
Corporate Boards. Harvard Business School Press. Boston.<br />
Lumpkin, Stephen & Blommestein, Hans J. (1999) Hedge Funds, Highly Leveraged<br />
Investment Strategies and Financial Markets. Financial Market Trends, vol. 73, s. 27-<br />
50.<br />
Lyytikäinen, Johanna (1999): Moraalisen uhkapelin torjuntakeinot vakuutussopimuksissa.<br />
Teoksessa: Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen<br />
2. Kauppakaari Oyj. Helsinki.<br />
Mace, Myles L. (1986): Directors, Myth and Reality. Harvard Business School Press.<br />
Boston.<br />
Macey, Jonathan R. (1993): Corporate Law and Corporate Governance: A Contractual<br />
Perspective. Journal of Corporation Law, vol. 18, s. 185-207.<br />
Macey, Jonathan R. & Miller, Geoffrey P. (1992a): Banking Law and Regulation. Little,<br />
Brown and Company. Boston.<br />
Macey, Jonathan R. & Miller, Geoffrey P. (1992b): Double liability and Bank Shareholders:<br />
History and Implications. Wake Forest Law Review, s. 31-62.<br />
220
LÄHTEET<br />
Malkiel, Burton G. (1977): The valuation of closed-end investment company shares.<br />
Journal of Finance, vol. 32, s. 847-859.<br />
Manne, Henry G. (1967): Our Two Corporate Systems: Law and Economics. Virginia<br />
Law Review, vol. 53, s. 259-284.<br />
Manninen, Petri (2000): Sijoitta<strong>ja</strong>n verosuunnittelu. WSOY. Helsinki.<br />
Martikainen, Teppo (1998): Rahoituksen perusteet. WSOY. Porvoo.<br />
Merton, Robert C. (1981): On market timing and investment performance. I. An<br />
Equilibrium Theory of the Value for Market Forecasts. Journal of Business, vol. 54,<br />
s. 363-403.<br />
Mikkonen, Tuulikki (2003): Trust. Oikeusvertaileva tutkimus. Helsingin yliopiston<br />
oikeustieteellisen tiedekunnan julkaisut. Helsinki.<br />
Milgrom, Paul & Roberts, John (1982): Predation, Reputation and Entry Deterrence.<br />
Journal of Economic Theory, vol. 27, s. 280-312.<br />
Milgrom, Paul & Roberts, John (1992): Economics, Organization and Management.<br />
Prentice Hall. New Jersey.<br />
Miner, Frederic C. (1984): Group Versus Individual Decision Making: An Investigation<br />
of Performance Measures, Decision Strategies, and Process Losses/Gains. Organizational<br />
Behavior & Human Performance, vol. 33, s. 112-130.<br />
Mitu, Calati (1999): When Corporate Manager Fear a Good Thing is Coming to End:<br />
The Case of Interim Disclosure. UCLA Law Review, vol. 46, s. 675-687.<br />
Modigliani, Franco & Miller, Merton (1958): The Cost of Capital, Corporate Finance,<br />
and the Theory of Investment, American Economic Review, vol. 48, 261-297.<br />
Modigliani, Franco & Modigliani, Leah (1997): Risk-Adjusted Performance. How to<br />
measure it and why. The Journal of Portfolio Management, Winter, s. 45-54.<br />
Modigliani, Franco & Pogue, Gerald A. (1975): Alternative investment performance<br />
fee arrangements and implications for SEC regulatory policy. Bell Journal of Economics,<br />
vol. 6, s. 127-160.<br />
Morck, Randall & Sleifer, Andrei & Vishny (1989): Alternative Mechanism for Corporate<br />
Control. American Economic Review, vol. 79, s. 842-852.<br />
Morey, Matthew R. (2001): Mutual Fund Age and Morningstar Ratings. www.ssrn.com.<br />
(1.9.2001).<br />
Morey, Matthew R. & Vinod, H. D. (2001): Estimation Risk in Mutual Fund Ratings:<br />
The Case of Morningstar. www.ssrn.com. (1.9.2001).<br />
Mullard, Mercer E. (2000): Memorandum in Support of Rulemaking Petition.<br />
www.funddemocracy.com. (21.05.2002).<br />
221
LÄHTEET<br />
Musto, David (1997): Investment Decisions Depend on Portfolio Disclosures.<br />
www.ssrn.com (5.12.2001).<br />
Myers, Steward. C. (1977): Determinants of Corporate Borrowing. Journal of Financial<br />
Economics, vol. 5, s. 147-175.<br />
Mähönen, Jukka (1998): Lo<strong>ja</strong>alisuus <strong>ja</strong> yhteisöoikeus. Teoksessa: Juhlajulkaisu Leena<br />
Kartio 1938-30/8-1999, Anne Kumpula (toim.), s. 231-248. Turun yliopiston oikeustieteellisen<br />
tiedekunnan juhlajulkaisu<strong>ja</strong> A. Juhlajulkaisut N:o 7.<br />
Mähönen, Jukka (2000): Siviilioikeuden yleiset periaatteet. Lo<strong>ja</strong>liteettivelvollisuus <strong>ja</strong><br />
tiedonantovelvollisuus. Teoksessa: Saarnilehto, Ari (2000)(toim.): Varallisuusoikeuden<br />
kantavat periaatteet, s. 129-143. Werner Söderström lakitieto Oy. Vantaa.<br />
Mähönen, Jukka (2001): Tulo- <strong>ja</strong> pääoma. Kir<strong>ja</strong>npidon merkitys osakeyhtiön sääntelyssä.<br />
Edita. Helsinki.<br />
Mähönen, Jukka (2004): Taloustiede lain tulkinnassa. Lakimies 1/2004, s. 49-64.<br />
Mähönen, Jukka & Määttä, Kalle (2002): Uusia näkökulmia oikeustaloustieteeseen.<br />
Teoksessa: Ervasti, Kaijus & Meincke, Nina (toim.): Oikeuden tuolla puolen. Lakimiesliiton<br />
kustannus. Helsinki.<br />
Mähönen, Jukka & Villa, Seppo (1996): Taloudellisesta etusi<strong>ja</strong>järjestyksestä osakeyhtiön<br />
varojen <strong>ja</strong>ossa de lege ferenda. Defensor Legis, vol. 77, s. 402-624.<br />
Mäntysaari, Petri (2001): Arvopaperivälittäjästä sijoitusneuvo<strong>ja</strong>. Lakimiesliiton kustannus.<br />
Helsinki.<br />
Mäntysaari, Petri (2002): Osakeyhtiö toimi<strong>ja</strong>na. WSOY lakitieto. Helsinki.<br />
Määttä, Kalle (1997): Environmental Taxes. From a Economic Idea to a Legal Institution.<br />
Kauppakaari. Jyväskylä.<br />
Määttä, Kalle (1998a): Epätäydellinen sopimus. Teoksessa: Kanniainen, Vesa & Määttä,<br />
Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen 2, s. 53-79. Kauppakaari. Helsinki.<br />
Määttä, Kalle (1998b): Näkökulmia rikostaloustieteeseen. Teoksessa: Kanniainen, Vesa<br />
& Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen 2, s. 113-135. Kauppakaari.<br />
Helsinki.<br />
Määttä, Kalle (1999): Oikeustaloustieteen aakkoset. Helsingin yliopiston oikeustieteellisen<br />
tiedekunnan julkaisut. Helsinki.<br />
Määttä, Kalle (2001): Taloustieteen hyödyntäminen kilpailurajoitusten sallittavuutta<br />
arvioitaessa. Teoksessa: Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle (2001): Taloustieteellinen<br />
näkökulma kilpailuoikeuteen, s. 51-159. Talentum Media Oy. Helsinki.<br />
Määttä, Kalle (2002): Oikeudellisen sääntelyn tutkimus - lastu<strong>ja</strong> sääntelyteoriasta.<br />
Oikeus 2/2002, s. 132-142.<br />
222
LÄHTEET<br />
Määttä, Kalle & Pihla<strong>ja</strong>mäki, Heikki (2003): Rikoksen hinta. Taloustieteellinen näkökulma<br />
rikosoikeushistoriaan. Talentum. Helsinki.<br />
Myrsky, Matti (1988): Osakeyhtiön <strong>ja</strong> sen osakkeenomista<strong>ja</strong>n kahdenkertaisesta verotuksesta:<br />
oikeustieteellinen tutkimus <strong>ja</strong>etun voiton kahdenkertaisesta verotuksesta<br />
<strong>ja</strong> sen lieventämisestä. Lakimiesliiton kustannus. Helsinki.<br />
Nalebuff, Barry & Stiglitz, Joseph (1984): Prizes and Incentives: Towards a General<br />
Theory of Compensation and Competition. Bell Journal of Economics, s. 21-43.<br />
Nuutila, Ari-Matti (1997): Rikoslain yleinen osa. Lakimiesliiton kustannus. Helsinki<br />
OECD (1999): OECD Principles of Corporate Governance. Ad Hoc Task Force on<br />
Corporate Governance, SG/CG(99)5. www.oecd.org. (25.05.2002).<br />
Ogus, Anthony (1994): Regulation. Legal Form and Economic Theory. Clarendon.<br />
Oxford.<br />
Ogus, Anthony (2000): Self-Regulation. Teoksessa: Bouckaert, Boudewijn & De Geest,<br />
Gerrit (2000): Encyclopedia of Law and Economics, Vol. III, The Regulation on<br />
Contracts, s. 587-602. Edward Elgar. Cheltenham.<br />
Ossa, Jaakko (2002): Sijoitustoiminnan verotus <strong>ja</strong> verosuunnittelu. Lakimiesliiton<br />
kustannus. Helsinki.<br />
Parkkonen, Kari (1999): Talletussuo<strong>ja</strong>. Teoksessa: Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle<br />
(toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen 3. Lakimiesliiton kustannus s. 165-202.<br />
Helsinki.<br />
Pekkanen, Joonas & Vaihekoski, Mika (2002): Eläkeuudistus <strong>ja</strong> suomalaisten rahastosijoittajien<br />
mielipiteet. LTT-tutkimus. www.ltt-tutkimus. (28.9.2002).<br />
Peltzman, Sam (1981): The Effects of FTC Advertising Regulation. Journal of Law<br />
and Economics, vol. 24, s. 403-423.<br />
Pentikäinen, Teivo & Rantala, Jukka (1995): Vakuutusoppi. Suomen vakuutusalan<br />
koulutus <strong>ja</strong> kustannus. Helsinki.<br />
Pigou, Arthur. C. (1932): The Economics of Welfare. Macmillan. Lontoo.<br />
Polinsky, Mitchell A. (1989): An Introduction to Law and Economics (2nd ed). Little,<br />
Brown and Company.<br />
Portin, Göran (1987): Tidpunkten för beraknandet av skadestsåndets belopp. Juhlajulkaisu<br />
Matti Ylöstalo 1917 - 4/2 - 1987. Suomalainen lakimiesyhdistys. Helsinki, s.<br />
309-315.<br />
Posner, Eric A. (2000): Law and Social Norms. Harvard University Press. Cambridge.<br />
Posner, Eric A. (1999): Contract Remedies: Foreseeability, Precaution, Causation and<br />
Mitigation. Teoksessa: Bouckaert, Boudewijn & De Geest, Gerrit (2000): Encyclo-<br />
223
LÄHTEET<br />
pedia of Law and Economics, Vol. III, The Regulation on Contracts, s. 162-178.<br />
Edward Elgar. Cheltenham.<br />
Posner, Richard A. (2003): Economic Analysis of Law (6 th ed). Aspen Publishers.<br />
New York.<br />
Posner, Richard A. & Scott, Kenneth E. (1980): Economics of Corporation Law and<br />
Securities Regulation. Little, Brown & Company. Boston.<br />
Pozen, Robert C. (1998): The Mutual Fund Business. MIT Press. Cambridge<br />
Prendergast, Canice (1999): The Provision of Incentives in Firms. Journal of Economic<br />
Literature, vol. 37, s. 7-63.<br />
Putnam Investment News (2004): Putnam Announces Shareholder Cost Reductions<br />
and New Information Disclosure Policies. www.putnam.com (24.2.2004).<br />
Puttonen, Vesa (2001): Sijoituskir<strong>ja</strong>. WSOY. Helsinki.<br />
Puttonen, Vesa & Kivisaari, Tero (1997): Sijoittaminen <strong>ja</strong> <strong>sijoitusrahastot</strong> Suomessa.<br />
KY-palvelu. Helsinki.<br />
Puttonen, Vesa & Repo, El<strong>ja</strong>s (2003): Miten sijoitan rahastoihin. WSOY. Helsinki.<br />
Pylkkönen, Pertti (2002): Riskirahastot. Suomen Pankin keskustelualoitteita, nro 13/<br />
2002. www.bof.fi. (24.08.2002).<br />
Pätäri, Eero (1995): Sijoitusrahastojen menestyksellisyyden mittarit. Pro-gradu työ.<br />
Lappeenrannan teknillinen korkeakoulu. Lappeenranta.<br />
Pätäri, Eero (2000): Essays of Portfolio Performance Measurement. Lappeenrannan<br />
teknillinen korkeakoulu. Lappeenranta.<br />
Radner, Roy (1992): Hierarchy: The Economics of Managing. Journal of Economic<br />
Literature, vol. 30, s. 1412-1460.<br />
Ra<strong>ja</strong>n, Raghuram.G. (1994): Why Bank Credit Policies Fluctuate: A Theory and Some<br />
Evidence. Quarterly Journal of Economics, vol. 436, s. 399-441.<br />
Ralli, Tommi (1999): Vertaileva oikeustaloustiede. Teoksessa: Kanniainen, Vesa &<br />
Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen 3, s. 43-62. Lakimiesliiton<br />
kustannus. Helsinki.<br />
Rea, John & Marcis, Richard (1996): Mutual Fund Shareholder Activity During U.S<br />
Stock Market Cycles, 1944-1995. Investment Company Institute Perspective, vol. 2,<br />
s. 1-16.<br />
Record, Eugene E. & Tynan, Many Ann (1987): Incentive Fees: The Basic Issues.<br />
Financial Analyst Journal, Jan-Feb, s. 39-43.<br />
224
LÄHTEET<br />
Reve, Torger (1990): The Firm as a Nexus of Internal and External Contracts. Teoksessa:<br />
Aoki, Masahiko & Gustafsson, Bo & Williamson, Oliver E. (Eds.): The Firms<br />
as a Nexus of Treaties, s. 133-161. London.<br />
Ribstein, Larry E. (1992): Private Ordering and the Securities Laws: The Case of<br />
General Partnership. Case Western Reserve Law Review, vol. 42, s. 1-64.<br />
Roe, Mark J. (1991): Political Elements in the Creation of a Mutual Fund Industry.<br />
University of Pennsylvania Law Review, vol. 39, s. 1469-1511.<br />
Roll, Richard (1977): A Critique of the Assets Pricing Theory Tests. Journal of Financial<br />
Economics, vol. 4, s. 129-176.<br />
Roll, Richard (1992): A Mean/Variance Analysis of Tracking Error. The Journal of<br />
Portfolio Management, Summer 1992.<br />
Romano, Roberta (1998): Empowering Investors: A Market Approach to Securities<br />
Regulation. The Yale Law Journal, vol. 107, s. 2359-2430.<br />
Rosen, Sherwin (1986): Prizes and Incentives in Elimination Tournaments. American<br />
Economic Review, vol. 76, s. 921-939.<br />
Rosenstein, Stuart & Wyatt, Jeffrey (1990): Outside directors, board independence,<br />
and shareholders wealth. Journal of Financial Economics, vol. 26, s. 175-192.<br />
Ross, Stephen A. (1973): The Economic Theory of Agency: The Principal's Problem.<br />
American Economic Review, vol. 63, s. 134-139.<br />
Routamo, Eero & Ståhlberg, Pauli (2000): Suomen Vahingonkorvausoikeus. (Neljäs<br />
painos). Kauppakaari. Helsinki.<br />
Rudanko, Matti (1998): Arvopaperimarkkinat <strong>ja</strong> siviilioikeus. Lakimiesliiton kustannus.<br />
Helsinki.<br />
Saarikivi, Maj-Lis (2000): Osakeyhtiön tilintarkasta<strong>ja</strong>n riippumattomuus. WSOY. Porvoo.<br />
Saarnilehto, Ari (1996): Vahingonkorvauslaki oikeuskäytännön valossa. Turun yliopiston<br />
oikeustieteellisen tiedekunnan julkaisu<strong>ja</strong>. Yksityisoikeuden julkaisusar<strong>ja</strong> A:88.<br />
Salonen, Aki (2000): Osakeyhtiön hallituksen jäsenen huolellisuusvelvollisuus. Werner<br />
Söderström Lakitieto Oy. Vantaa.<br />
Samuelsson, Per (1991): Information och ansvar. Om börsbolagens ansvar för bristfällig<br />
informationsgivning pä aktiemarknaden. Norsteds. Stockholm.<br />
Sandeberg af, Catarina (2001): Prospektsansvaret - caveat emptor och eller caveat<br />
venditor? Iustus. Uppsala.<br />
Sandwall, Thomas (1999): Essays on Mutual Fund Performance Evaluation. Hanken<br />
Svenska handelshögskolan. Helsinki.<br />
225
LÄHTEET<br />
Santos, João A. C. (2000): Bank Capital Regulation in Contemporary Banking Theory:<br />
A Review of The Literature. BIS Working Papers No: 90.www.bis.org. (1.6.2002).<br />
Savela, Ari (1999): Vahingonkorvaus osakeyhtiössä. Lakimiesliiton kustannus. Helsinki<br />
Savela, Ari (2001): Arvio osakeyhtiölain vahingonkorvaussääntelyn kehittämistarpeesta<br />
<strong>ja</strong> -mahdollisuuksista. www.om.fi/19380.htm (19.9.2003).<br />
Saxén, Hans (1975): Skadeståndsrätt. Åbo Akademi.<br />
Scharfstein, David S. & Stein, Jeremy C. (1990): Herd Behavior and Investment. The<br />
American Economic Review, vol. 80, s. 465-479.<br />
Schultén, af Gerhard (2003): Osakeyhtiölain kommentaari I. Talentum. Helsinki.<br />
Schwartz, Alan (1985): Products Liability, Corporate Structure, and Bankruptcy: Toxic<br />
Substances and the Remote Risk Relationship. Journal of Legal Studies, vol. 14, s.<br />
689-736.<br />
Schäfer, Hans-Bernd & Schönenberger, Andreas (1999): Strict Liability versus Negligence.<br />
Teoksessa: Bouckaert, Boudewijn & De Geest, Gerrit (2000): Encyclopedia<br />
of Law and Economics, Vol. II, The Regulation on Contracts, s. 644-668. Edward<br />
Elgar. Cheltenham.<br />
Securities and Exchanges Commission (SEC): Form N1-A. www.sec.gov (28.10.2002).<br />
Securities and Exchanges Commission (SEC) release Nos. 33-7153: Improving Description<br />
of Risk by Mutual Funds and Other Investment Companies. www.sec.org<br />
(11.9.2001).<br />
Securities and Exchanges Commission (SEC) release Nos. 33-7398: Registration Form<br />
Used by Open-End Management Investment Companies. www.sec.org (11.9.2001).<br />
Seligman, Joel (1979): The Historical Need for a Mandatory Corporate Disclosure<br />
System. Journal of Corporate Law, vol. 9, s. 1-36.<br />
Shaked, Avner & Sutton, John (1981): The Self-Regulating Profession. Review of<br />
Economic Studies, vol. 47, s. 217-234.<br />
Shapiro, Carl. (1983): Premiums for High Quality Products as Rents to Reputation.<br />
Quarterly Journal of Economics, vol. 98, s. 659-680.<br />
Sharpe, William F. (1966): Mutual Fund Performance. Journal of Business, vol. 39, s.<br />
119-138.<br />
Sharpe, William F. (1998): Morningstar´s Risk-Adjusted Ratings. Financial Analyst<br />
Journal, Jul.-Aug., s. 21-33.<br />
Sharpe, William F. & Alexander, Gordon J. & Bailey, Jeffery V. (1995): Investments<br />
(5th ed.). Prentice Hall International. New Jersey.<br />
226
LÄHTEET<br />
Shavell, Steven (1979): Risk Sharing and Incentives in Principal and agent Relationship.<br />
Bell Journal of Economics, vol. 10, s. 134-139.<br />
Shavell, Steven (1987): Economic Analysis of Accident Law. Harvard U.P. Cambridge<br />
(Mass.)<br />
Shavell, Steven (1998): Causation and Tort Liability. Newman, Peter (1998) (eds.):<br />
The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law, vol. I. Macmillan Reference<br />
Limited. London.<br />
Shavell, Steven (2002): Minimum Asset Requirements. NBER Working Paper No:<br />
9335.<br />
Shavell, Steven (2003a): Economics of Accident Law. NBER Working Paper No:<br />
9694.<br />
Shavell, Steven (2003b): Economics of Contract Law. NBER Working Paper No:<br />
9695.<br />
Shaw, Marjorie E. (1932): A Comparison of Individuals and Small Groups in the<br />
Rational Solution of Complex Problems. American Journal of Psychology, vol. 44, s.<br />
491-505.<br />
Shleifer, Andrei & Vishny, Robert W. (1997): A Survey of Corporate Governance.<br />
The Journal of Finance, vol. 52, s. 737-783.<br />
Simons, Katerina (1998): Risk-Adjusted Performance of Mutual Funds. New England<br />
Economic Review (September/October 1998), s. 33-48.<br />
Sirri, Erik R. & Tufano, Peter (1993): Buying and Selling Mutual Funds: Flows, Performance,<br />
and Services. Harvard University Working paper, January 1993.<br />
Sirri, Eric R. & Tufano, Peter (1998): Costly Search and Mutual Funs Flows. Costly<br />
Search and Mutual Fund Flows. Journal of Finance, vol. 53, s. 1589-1622.<br />
Skogh, Göran & Lane, Jan-Erik (2000): Agenderätten i Sverige. En lärobok i rättsekonomi.<br />
(2. uppl.) SNS Förlag. Stocholm.<br />
SMFA (2002): Ethical Guidelines for Fund Management Companies. The Swedish<br />
Mutual Fund Association. www.fondbolagen.se (4.12.2003).<br />
Social Investment Forum (2002): 2001 Report on Socially Responsible Investing<br />
Trends in the United States. SIF Industry Research Program. www.socialinvest.org.<br />
(25.11.2002).<br />
SRY (2001): Suositus eräiden tunnuslukujen raportoinnista. www.<strong>sijoitusrahastot</strong>.fi<br />
(25.11.2002)<br />
SRY (2003): Rahastoyhtiöiden omista<strong>ja</strong>politiikka. Suomen sijoitusrahastoyhdistyksen<br />
suositus. www.<strong>sijoitusrahastot</strong>.fi (5.12.2003).<br />
227
LÄHTEET<br />
Starks, Laura T. (1987): Performance Incentives Fees: An Agency Theoretic Approach.<br />
Journal of Financial and Quantitative Analysis, vol. 22, s. 17-32.<br />
Stevens, Paul Schott & Lancellotta, Amy (1995): Improving Mutual Fund Risk Disclosure.<br />
Investment Company Institute Perspective, vol. 1, s. 1-20. www.ici.com.<br />
(11.9.2001).<br />
Stromberg, Glorianne (1995): Regulatory Strategies for Mid-´90s: Recommendations<br />
for Regulating Investment Funds in Canada. Ontario Securities Commission and the<br />
Canadian Securities Administrators. www.csa.org. (10.12.2001).<br />
Stromberg, Glorianne (1998): Investment Funds in Canada and Consumer Protection:<br />
Strategies for the Millennium. Prepared for the Office of Consumer Affairs,<br />
Industry Canada. www.csa.org. (10.12.2001)<br />
Suomen Pankkiyhdistys (2002): Pankkikatsaus 2/2002. www.pankkiyhdistys.fi.<br />
(5.11.2002).<br />
Suomen Sijoitusrahastoyhdistys ry. (2001): Suositus eräiden tunnuslukujen säännöllisestä<br />
raportoinnista. www.<strong>sijoitusrahastot</strong>.fi. (5.11.2002).<br />
Tate, Stephen (2000): The Role of Independent Directors in Mutual Fund Governance.<br />
http://cyber.law.harvadr.edu/rfi/papers/ (18.2.2004)<br />
Taxel, Lars E. (1963): Ansvar och ansvarfördelning i aktiebolag. Åbo Akademi. Turku.<br />
Taylor, Jonathan D. (2000): A Role for the Theory of Tournaments in Studies of<br />
Mutual Fund Behavior. Sloan School of Management, Operations Research Center.<br />
www.ssrn.com. (28.8.2001).<br />
Thompson, John K. & Choi, Sang-Mok (2001): Governance Systems for Collective<br />
Investment Schemes in OECD Countries. OECD Financial Affairs Division, Occasional<br />
Paper, No. 1. www.oecd.org (25.05.2002).<br />
Timonen, Pekka (1996): Taloustieteen <strong>ja</strong> sen hyväksikäyttö oikeustutkimuksessa. Teoksessa:<br />
Kanniainen, Vesa & Määttä, Kalle (toim.): Näkökulmia oikeustaloustieteeseen,<br />
s. 129-159. Gaudeamus. Tampere.<br />
Timonen, Pekka (1997): Määräysvalta, hinta <strong>ja</strong> markkinavoima. Lakimiesliiton kustannus.<br />
Helsinki.<br />
Timonen, Pekka (2000): Corporate governance: Instituutiot <strong>ja</strong> lainsäädännön merkitys.<br />
Lakimiesliiton kustannus. Jyväskylä.<br />
Tolonen, Hannu (2000): Siviilioikeuden yleiset periaatteet. Yhdenvertaisuus. Teoksessa:<br />
Saarnilehto, Ari (2000)(toim.): Varallisuusoikeuden kantavat periaatteet, s. 82-<br />
89. Werner Söderström lakitieto Oy. Vantaa.<br />
228
LÄHTEET<br />
Trebilcock, Michael J. (1983): Competitive Advertising. Teoksessa: Dewees, Donald<br />
(eds.): The Regulation of Quality: Products, Services, Workplaces and The Environment.<br />
Treynor, Jack L. (1965): How to Rate Management of Investment Funds. Harvard<br />
Business Review, vol. 43, s. 63-75.<br />
Tufano, Peter & Sevick, Matthew (1997): Board Structure and Fee-setting in the U.S.<br />
Mutual Fund Industry. Journal of Financial Economics, vol. 46, s. 321-355.<br />
Turtiainen, Matti (2003): Learned Hand -sääntö vahingonkorvausoikeudessa. Konferenssiesitelmä:<br />
Lappeenranta. Oikeustieteen päivät 19.-21.08.2003.<br />
Tversky, Amos & Kahneman, Daniel (1986): Rational Choice and the Framing of<br />
Decisions. Journal of Business, vol. 59, s. 251-279.<br />
Vandamme (1988): Toward a European Market for Undertakings for Collective Investment<br />
in Transferable Securities. Commentary on the provision on Council Directive<br />
85/611/EEC of 20 December. Commission of the European Communities.<br />
Luxembourg.<br />
Vapaavuori, Ahti (1998): Sijoitusrahaston <strong>ja</strong> sen osakkaan verokohtelu I. Verotus, s.<br />
485-499.<br />
Vapaavuori, Ahti (1999): Sijoitusrahaston <strong>ja</strong> sen osakkaan verokohtelu II. Verotus, s.<br />
323-334.<br />
Varian, Hal R. (1996): Intermediate Microeconomics. A Modern Approach. (5th ed.).<br />
Norton Corporation. New York.<br />
Vihanto, Martti (1996): Law and Economics in an Evolutionary Perspective. Teoksessa:<br />
Mähönen, Jukka (toim.): International Market Change and the Law. Publication<br />
of Turku Law School, vol. 2, s. 215-235.<br />
Vihanto, Martti (2002): Pankkisääntely psykologisessa oikeustaloustieteessä. Teoksessa:<br />
Mika Widgrén (toim.) (2002): Pankkikilpailu globaalistuvilla markkinoilla. Taloustieto.<br />
Vantaa. s. 113-129.<br />
Vihanto, Martti (2003): Luottamus <strong>ja</strong> moraali taloustieteessä. www.tukkk.fi/yltalous/<br />
KT/mvihanto/luomor.pdf (29.3.2004).<br />
Villa, Seppo (2001): Osakeyhtiölain mukaiset rahoitusvälineet. Lakimiesliiton kustannus.<br />
Helsinki<br />
Villa, Seppo (2002): Henkilöyhtiöt <strong>ja</strong> osakeyhtiö. (2. painos). Lakimiesliiton kustannus.<br />
Helsinki<br />
Villa, Seppo (2003): Velko<strong>ja</strong>n asema osakeyhtiössä. Lakimiesliiton kustannus. Helsinki<br />
229
LÄHTEET<br />
VM (1998): Sijoitusrahastotoiminta Yhdysvalloissa. Valtiovarainministeriön tutkimukset<br />
<strong>ja</strong> selvitykset 12/1998. Helsinki.<br />
Wahlroos, Björn (1997): Pankki- <strong>ja</strong> vakuutusvalvonnan organisointi Suomessa. Valtiovarainministeriön<br />
työryhmämuistio 28/97. Helsinki.<br />
Weisbach, Michael (1988): Outside directors and CEO turnover. Journal of Financial<br />
Economics, vol. 20, s. 431-460.<br />
Welle, Elaine A. (1999): Freedom of Contract and the Securities Laws: Opting Out<br />
of Securities Regulation by Private Agreement. Washington and Lee Law Review,<br />
vol. 56, s. 519-590.<br />
Wermers, Russ (2000): Mutual Fund Performance: An Empirical Decomposition into<br />
Stock-Picking Talent, Style, Transaction Costs, and Expenses. Journal of Finance,<br />
vol. 55, s. 1655-1695.<br />
Wermers, Russ (2001): The Potential Effects of More Frequent Portfolio Disclosure<br />
on Mutual Fund Performance. Investment Company Institute Perspective, vol. 7, s.<br />
1-12.<br />
Wihlborg, Glas (1998): Economic Efficiency with Enabling and Mandatory Law.<br />
Teoksessa: Eliasson, Gunnar & Green, Christopher (eds.): Microfoundation of Economic<br />
Growth - A Schumpeterian Perspective. UMP.<br />
Williamson, Oliver E. (1985): The Economics Institutions of Capitalism: firm, markets,<br />
relational contrancting. Free Press. New York.<br />
Winter, Ralph (1977): State Law, Shareholder Protection, and the Theory of the Corporation.<br />
Journal of Legal Studies, vol. 6, s. 251-292.<br />
Yermack, David (2003): Remunation, Retention, and Reputation Incentives for Outside<br />
Directors. www.ssrn.com (19.2.2004).<br />
Zeckhauser, Richard (1979): Medical Insurance: A Case Study of the Tradeoff between<br />
Risk Spreading and Appropriate Incentives. Journal of Economic Theory, vol.<br />
2, s. 10-26.<br />
Virallisjulkaisut<br />
Department of Trade and Industry (2001): Modern Company Law for a Competitive<br />
Economy: Final Report. www.dti.gov.uk/cld/final_report/index.htm. (19.9.2003).<br />
Euroopan komissio (2003): Komission tiedonanto euroopan parlamentille <strong>ja</strong> neuvostolle:<br />
Yhtiöoikeuden uudistaminen <strong>ja</strong> omista<strong>ja</strong>oh<strong>ja</strong>uksen (corporate governance)<br />
parantaminen Euroopan unionissa - etenemissuunnitelma, KOM (2003) 284 lopullinen,<br />
21.5.2003.<br />
230
HE 187/1973 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle vahingonkorvauslaiksi.<br />
LÄHTEET<br />
HE 22/1977 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle sijoitusyhtiölaiksi sekä laeiksi elinkeinotulon<br />
verottamisesta annetun lain 6 <strong>ja</strong> 18 §:n, leimaverolain 10 <strong>ja</strong> 55 §:n, leimaverolain<br />
väliaikaisesta muuttamisesta annetun lain 10 §:n <strong>ja</strong> pankkitarkastuslain muuttamisesta.<br />
HE 27/1977 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle uudeksi osakeyhtiölainsäädännöksi.<br />
HE 238/1986 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle sijoitusrahastolaiksi sekä laeiksi<br />
eräiden siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
HE 157/1988 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle arvopaperimarkkinalaiksi sekä siihen<br />
liittyväksi lainsäädännöksi.<br />
HE 309/1992 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laeiksi sijoitusrahastolain sekä eräiden<br />
siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
HE 14/1994 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle asuntokauppaa koskevaksi lainsäädännöksi.<br />
HE 7/1996 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laiksi sijoituspalveluyrityksistä <strong>ja</strong> siihen<br />
liittyväksi lainsäädännöksi.<br />
HE 59/1996 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laeiksi sijoitusrahastolain sekä eräiden<br />
siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
HE 89/1996 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laiksi osakeyhtiölain <strong>ja</strong> eräiden siihen<br />
liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
HE 198/1996 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laeiksi liiketoimintakiellosta annetun<br />
lain <strong>ja</strong> eräiden muiden lakien muuttamisesta.<br />
HE 77/1997 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle kiinteistörahastolaiksi.<br />
HE 173/1997 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle kir<strong>ja</strong>npitolaiksi sekä laeiksi osakeyhtiölain<br />
11 <strong>ja</strong> 12 luvun <strong>ja</strong> osuuskuntalain 79 c §:n muuttamisesta.<br />
HE 209/1997 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laiksi arvopaperimarkkinalain muuttamisesta<br />
sekä muuksi arvopaperikaupan selvitystoimintaa koskevaksi lainsäädännöksi.<br />
HE 223/1997 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laeiksi luottolaitostoiminnasta annetun<br />
lain <strong>ja</strong> eräiden siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
HE 189/1998 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle takausta <strong>ja</strong> vierasvelkapanttausta<br />
koskevaksi lainsäädännöksi.<br />
HE 202/1998 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle uudeksi sijoitusrahastolaiksi sekä<br />
eräiden siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
HE 176/2001 vp Hallituksen esitys Eduskunnalla osuuskuntalaiksi <strong>ja</strong> eräiksi siihen<br />
liittyviksi laeiksi.<br />
231
LÄHTEET<br />
HE 175/2002 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laiksi Rahoitustarkastuksesta <strong>ja</strong><br />
eräiksi siihen liittyviksi laeiksi.<br />
HE 187/2002 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle velan vanhentumista <strong>ja</strong> julkista<br />
haastetta koskevan lainsäädännön uudistamisesta.<br />
HE 26/2003 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle konkurssilainsäädännön uudistamiseksi.<br />
HE 110/2003 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laeiksi sijoitusrahastolain sekä eräiden<br />
siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
HE 114/2003 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle laiksi sijoituspalveluyrityksistä annetun<br />
lain muuttamisesta.<br />
HE 133/2003 vp Hallituksen esitys Eduskunnalle rahoitusvakuutuslaiksi <strong>ja</strong> eräiksi<br />
siihen liittyviksi laiksi.<br />
KM 44/1987 Arvopaperimarkkinalaki - suunnatut annit. Arvopaperikauppakomitean<br />
I osamietintö.<br />
KTM (2004): Valtion omista<strong>ja</strong>politiikkaa koskeva valtioneuvoston periaatepäätös.<br />
www.ktm.fi (15.4.2004).<br />
KM 36/1989 Sijoitta<strong>ja</strong>suo<strong>ja</strong> arvopaperimarkkinoilla. Arvopaperikauppakomitean<br />
mietintö II osamietintö.<br />
Osakeyhtiölakityöryhmä (2003): Osakeyhtiölakityöryhmän mietintö. www.om.fi.<br />
PeVL 16/2003 vp perustuslakivaliokunnan mietintö. Hallituksen esitys laeiksi sijoitusrahastolain<br />
sekä eräiden siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
Siva-työryhmä (2003a): Keskenään kilpailevat säästötuotteet. Valtiovarainministeriön<br />
työryhmämuistioita 4/2003. www.vm.fi<br />
Siva-työryhmä (2003b): Keskenään kilpailevat säästötuotteet. Valtiovarainministeriön<br />
työryhmämuistioita 26/2003. www.vm.fi<br />
SOU 56/2002: Investeringsfonder - Förslagtill ny lag.<br />
SOU 104/2002: Investeringsfonder - Förvaringsinstitut avgifter m.m.<br />
TaVM 2/2004 vp talousvaliokunnan mietintö. Hallituksen esitys laeiksi sijoitusrahastolain<br />
sekä eräiden siihen liittyvien lakien muuttamisesta.<br />
Tilintarkastustyöryhmä (2003): Tilintarkastustyöryhmän raportti. KTM:n työryhmä<strong>ja</strong><br />
toimikuntaraportte<strong>ja</strong> 12/2003. Edita Publishing Oy.<br />
Tuloverotuksen kehittämistyöryhmä (2002): Kilpailukykyiseen verotukseen. Valtiovarainministeriön<br />
työryhmämuistioita 12/2002. www.vm.fi<br />
232
Rahoitustarkastuksen määräykset, ohjeet <strong>ja</strong> kannanotot<br />
LÄHTEET<br />
Arvopaperimarkkinalain mukaiseen arvopaperien tarjoamiseen liittyvää tulkintaa. K/<br />
41/2002/PMO.<br />
Määräys sisäpiirirekisteristeristä, nro 205.4.<br />
Ohje arvopaperien markkinoinnista noudatettavasta menettelystä, nro 201.2.<br />
Ohje sijoituspalvelun tarjoamisessa noudatettavista menettelytavoista, nro 201.7.<br />
Rahastoyhtiön luotettava hallinto <strong>ja</strong> yhtiön ulkopuolisen palvelujen käyttö. K/5/97/<br />
PMO.<br />
Standardi 4.1 Sisäisen valvonnan <strong>ja</strong> riskienhallinnan järjestäminen.<br />
Standardi 4.4b Operatiivisten riskien hallinta.<br />
Oikeustapaukset<br />
EY:n Komission päätökset:<br />
M. 3027 State Street Corporation / Deutshe Bank Global Securities<br />
Kilpailuvirasto:<br />
dnro 622/67/2000, kilpailuviraston päätös 20.9.2000.<br />
dnro 463/81/2002, kilpailuviraston päätös 5.6.2002.<br />
KHO:<br />
KHO 2000 t. 862<br />
KKO:<br />
KKO 1983 II 157<br />
KKO 1984 II 183<br />
KKO 1985 II 132<br />
KKO 1985 II 170<br />
KKO 1989:7<br />
KKO 1990:26<br />
KKO 1991:79<br />
233
LÄHTEET<br />
KKO 1992:44<br />
KKO 1993:80<br />
KKO 1995:53<br />
KKO 1995:129<br />
KKO 1996:59<br />
KKO 1997:163<br />
KKO 1997:179<br />
KKO 1997:199<br />
KKO 1998:149<br />
KKO 1999:48<br />
KKO 2000:89<br />
KVL:<br />
1999/72<br />
1998/102<br />
1999/105<br />
Yhdysvallat:<br />
United States v. Carroll Towing Co. (1947)<br />
234