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6. Sociedad de profesionales
La forma jurídica de la sociedad de
profesionales (partnership company) fue
introducida en 1998; ésta puede ser
empleada por profesionales independientes
(por ejemplo, abogados), mas no para el
ejercicio de actividades económicas. Si bien se
constituye de forma muy parecida a la de una
sociedad colectiva, no se trata de una
sociedad mercantil. Por eso, ésta no es
registrada en el Registro Mercantil, sino en un
registro especialmente constituído para este
tipo de sociedades. Se permite pactar la
extensión y restricciones a la responsabilidad
de los socios. En la práctica, esta forma legal
carece hasta el momento de relevancia.
7. Sociedad oculta (stille Gesellschaft)
La sociedad oculta (silent partnership) o
participación oculta es una sociedad pura en
la que los socios participantes no aparecen en
el tráfico mercantil frente a terceros. Un socio
participa en el negocio (en la empresa) del
propietario. En caso que el propietario sea
una sociedad, por ejemplo una sociedad de
responsabilidad limitada o una comanditaria,
el socio oculto no tendrá participación alguna
en ésta. El propietario de una sociedad oculta
puede participar sólo con un socio y no con
más. En caso que quiera que participen más
socios, éstos conformarán varias sociedades
ocultas diferentes con el propietario o éstos
crearán una sociedad propia independiente, la
cual será el socio oculto al lado del propietario.
58 C. Formas societarias para empresas
De acuerdo al Código de Comercio (sociedad
oculta típica), el socio oculto es partícipe de
los beneficios (hasta el límite de sus
aportaciones) y de las pérdidas de la empresa.
Se le reconocen los derechos de información
y control, pero su ámbito de aplicación será
inferior al otorgado al socio comanditario.
Debido a esto, el socio oculto no podrá
ejercer función directiva alguna ni participar
del valor de la empresa.
A su vez y según el Código de Comerio, este
modelo puede ser modificado de tal forma
que el socio oculto pueda ejercer una función
más importante dentro de la empresa. Este
participará del valor de la empresa así como
deberá responder por las pérdidas de la
misma incluso hasta más allá del límite de su
participación. Se le concederán derechos de
control y decisión como si fuera un socio
personalmente responsable. En estos casos se
tratará de una sociedad oculta atípica.
La participación oculta en la sociedad no
implica necesariamente que se haya aportado
capital, sino que ésta pueda ser concedida en
razón a otros motivos (por ejemplo, como
una forma de premio para los trabajadores).
En caso que se aporte capital, éste será
considerado capital propio, siendo así
designado en el balance del propietario de la
empresa. Por este motivo, la sociedad oculta
es la forma jurídica más empleada por
trabajadores de una compañía o por
inversionistas que no desean involucrarse
personalmente en el negocio (por ejemplo,
sociedades de participación o Venture Capital).
Se deben diferenciar de la sociedad oculta
otras formas similares de participación o
sociedades internas:
En el préstamo paritario, el inversionista
participa de las ganancias de la empresa o de
las derivadas de una operación comercial
determinada y recibe, a cambio, la devolución
del capital aportado como inversión. En
realidad no se trata de una forma de
participación societaria.
La subparticipación implica la participación de
una persona en las participaciones de la
sociedad de otra persona, por ejemplo en la
participación de una sociedad de responsabilidad
limitada. El subpartícipe no se convertirá en
socio de la sociedad de responsabilidad
limitada pero le corresponderá una
participación en las ganancias y pérdidas
según la forma que se haya acordado con el
socio principal de la sociedad de responsabilidad
limitada. Las relaciones entre el socio principal
y el subpartícipe son por lo general similares a
las existentes en una sociedad oculta.
También es posible la subparticipación dentro
de una sociedad de personas.
En la participación fiduciaria, una persona
tiene la participación (por ejemplo en una
sociedad de responsabilidad limitada) bajo su
propio nombre pero a cuenta de un tercero.
No se trata de una forma societaria sino de
una relación de mandato entre el depositario
y el depositante. Internamente es como si el
depositante participara directamente; el
depositario tiene derecho a la devolución de
sus gastos y está obligado a entregar lo
obtenido al depositante (por ejemplo, las
ganancias de la participación en la sociedad).
La relación fiduciaria puede estar constituida
de forma abierta (por ejemplo, por un
albacea) o pueder ser oculta (por ejemplo,
por un testaferro).
a) Constitución
Una sociedad oculta se constituye, al igual
que una sociedad civil, a través de un
contrato. No existen requisitos formales
especiales. En la práctica, las partes
regulan muy detalladamente las relaciones
jurídicas cuando se trata de participaciones
ocultas muy amplias.
b) Dirección
Debido a su naturaleza, la sociedad oculta
no requiere de dirección alguna.
c) Impuestos
El socio obtiene ingresos de una
participación oculta típica básicamente a
través de los rendimientos del capital,
excepto cuando la participación sea
empleada como capital circulante. Por el
contrario, en una participación oculta
atípica los ingresos son obtenidos de
actividades empresariales (por ejemplo, de
actividades independientes). Esto significa
que no sólo son gravados por el Impuesto
a la Renta de las Personas Naturales, sino
además por el Impuesto de Actividades
Comerciales, el cual sin embargo es
C. Formas societarias para empresas 59