CODIGO-CIVIL

5.- LIMITACIÓN AL PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA
VOLUNTAD
No obstante la opinión y práctica prevalecientes, la teoría de la autonomía de
la voluntad ha sido objetada, afirmándose que la libertad de las mismas para
determinar la ley que debe validar la validez del contrato, les permitiría evadir las
disposiciones compulsivas que imperarían en el caso de no haberse permitido
esa libre determinación. Se sostiene que cada contrato debe estar localizado en
un Estado conforme a cuya legislación deberá establecerse si el contrato es válido
y la medida o circunstancias en que las partes pueden someter la controversia o
controversias que se susciten, a la ley de otro Estado. En consecuencia, que debe
determinarse primero la ley aplicable a la validez del contrato antes de permitir que
las partes señalen la ley aplicable para gobernar sus relaciones contractuales.
Decreto Legislativo Nº 295 Código Civil
Quienes niegan la libertad de las partes para elegir la ley aplicable sostienen que
todo contrato está normalmente sujeto a una ley determinada, que es la que debe
señalar la norma de conflicto. Esa ley debe ser, en la mayoría de los casos, la del
lugar donde ha sido hecho el contrato, que les es impuesta imperativamente a
las partes sin tomar en cuenta su intención; y deberá ser también conforme a
esa misma ley que se establezca la medida en la que los contratantes pueden
reemplazarla con sus propias estipulaciones. Esa ley, dentro de la cual se supone
que el contrato ha nacido, contiene normas compulsivas que las partes no pueden
eliminar o evadir mediante el convenio de que sea otra ley libremente elegida por
ellas la que gobierne el contrato.
Una variante de esta tesis, negatoria de la autonomía de la voluntad, es la que
sostiene que la ley a la cual está sometido el contrato y conforme a la cual debe
decidirse si las partes pueden someterlo a una ley diferente, debe ser aquella a la
cual se encuentre más estrechamente conectado.
Antonio Boggiano 637 señala “En cuanto a los límites impuestos a la autonomía
conflictual, cabe tener en cuenta el conjunto de principios fundamentales que
constituyen el orden público de la «Lex Fori». La solución que el derecho elegido por
las partes asigne a la controversia no puede lesionar aquellos principios”.
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LIBRO X
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
6.- SOLUCIÓN RESIDUAL
Nuestro Código Civil señala que en el hipotético caso que las partes no hayan
pactado una ley determinada, el juez deberá aplicar la «Lex Loci Solutionis», es decir,
la ley del lugar donde la obligación deba cumplirse o ejecutarse, y en caso de que
637 Antonio Boggiano, Curso de Derecho Internacional Privado, ABELEDO – PERROT, Argentina, 2001, pág.
765.