CODIGO-CIVIL

Ministerio de Justicia y derechos Humanos
Debido a que los cursos de Instituciones de Derecho privado conservan aún la
finalidad de introducir al estudio del Derecho tout court, es necesario desarrollar
algunas consideraciones sobre la definición de Derecho, sobre su producción,
sobre su interpretación y su elaboración por parte de los científicos del Derecho
(los jurisperitos o juristas, siendo la ciencia jurídica denominada en sentido áulico),
con la indicación que un discurso más articulado sobre estos temas es desarrollado
en el ámbito de los cursos de Instituciones de Derecho público, de Derecho
constitucional, de Filosofía del Derecho y Teoría General del Derecho.
b) El Derecho en sentido objetivo
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Definir el Derecho (comprendido en la acepción sub (i), como Derecho objetivo),
admitiendo que sea posible, es una empresa muy difícil, no solo porque las
definiciones son siempre reductivas y simples, y, por ende, peligrosas y no sólo
porque la síntesis uniforma y falsifica la realidad, pero sobre todo porque los juristas
continuamente se confrontan con este problema y todo intento de resolverlo en
modo definitivo parece ilusorio, observación que hacía declarar en el siglo XVIII a
Immanuel Kant que “los juristas siempre han intentado definir el concepto de
Derecho” y a Jeremías Bentham al inicio del siglo XIX que los “juristas hablan de
nada” 4 .
Según la concepción formalista –la concepción aún hoy más difundida en la cultura
jurídica italiana– el Derecho es un conjunto de reglas de conducta ordenadas en
forma piramidal, según su fuerza, que sustentan su validez en la regla fundamental
(“norma fundamental”) que asume la denominación de norma constitucional (en
efecto, donde existe una constitución escrita se denomina “Constitución”). La regla
jurídica se diferencia de las otras reglas de una comunidad pues tiene características
propias: es general, abstracta, coercible, en el sentido que su observancia es
obligatoria para todos los miembros de una comunidad, y en caso de violación, está
prevista una sanción para el transgresor.
De acuerdo con la concepción funcionalista, el Derecho es un conjunto de reglas
que sirve para resolver problemas, cuya técnica se encuentra unida a los objetivos
metajurídicos que se desean realizar.
Según la concepción realista –aún poco difundida en la cultura jurídica en Italia,
pero muy apreciada en Escandinavia y en los Estados Unidos– el Derecho es un
conjunto de reglas imaginarias, que la comunidad considera cumplir, debido a que
4 Las concepciones del Derecho son múltiples y cambian ya sea en sentido diacrónico, como en sentido
geo-cultural. Guido Calabresi (ex decano de la Law School de la Universidad de Yale y reconocido juseconomista)
identifica cuatro esencialmente: la concepción formalista, la concepción realista, la
concepción funcionalista y la concepción vinculada al status de la persona (Una introduzione al pensiero
giuridico, en: Riv.crit.dir.priv., 1995).