CODIGO-CIVIL

1.9.1. Teoría subjetiva o de la voluntad
Esta tesis parte de la premisa de que la voluntad humana es fuente primaria de
todo efecto jurídico y, por consiguiente, el contrato supone un encuentro de
voluntades.
Massimo Bianca 385 describe el marco histórico en el que se desarrolló esta teoría,
señalando que la idea del contrato como libre manifestación de voluntad fue
consecuente con la profunda transformación cultural y económica activada por el
evento de la industria y del capitalismo moderno, entre fines de 1700 y 1800, que
debía conducir a la afirmación de la nueva sociedad liberal y burguesa. Dentro
de este contexto, la libertad de contratar significaba esencialmente libertad de
mercado de trabajo y libertad de los cambios, y estas libertades constituían el
presupuesto necesario de la revolución industrial.
Decreto Legislativo Nº 295 Código Civil
El mismo autor afirma, al describir el rol estatal en esta materia, que «El
ordenamiento jurídico debía limitarse a garantizar al individuo las condiciones
necesarias para el ejercicio de su libertad y, entre éstas, de su libertad de iniciativa
económica. El negocio era reconocido como afirmación de la libre voluntad
del individuo y como tal era el medio jurídico a través del cual se realizaba una
economía liberal confiada exclusivamente a la iniciativa del particular».
La teoría subjetiva le da preeminencia a la voluntad sobre lo declarado. Esta
corriente de origen francés y que encuentra sus fundamentos en los presupuestos
del Derecho Natural, postula que la voluntad individual es el centro de
reconocimiento y de valoración del ordenamiento jurídico, y que de hecho se
encuentra antes que éste que sólo se limita a reconocer su existencia y su poder.
Bajo esta perspectiva, por lo tanto, el eje sobre el cual gira todo el Derecho Privado
es la voluntad individual. La causa por la que se le atribuye relevancia jurídica al acto
jurídico en general, y al contrato en particular, es la voluntad individual.
469
LIBRO VII
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
En esa línea de pensamiento, que encontró expreso reconocimiento en el Código
Napoléon y en otras codificaciones europeas, el contrato se presenta como el
instrumento para que los sujetos expresen las reglas que creen son las apropiadas
según su voluntad individual. La validez del contrato, al ser un instrumento,
depende de la voluntad del individuo.
Todo depende del sujeto y de lo que realmente quiso. Si se prueba que una regla no
se encuentra respaldada por la voluntad individual del sujeto, esa regla es nula o, al
menos, anulable.
385 Bianca, Massimo. Diritto Civile. - Il Contratto. Milano: Dott. A. Giuffre Editore, 1984, tomo III, p. 25.