CODIGO-CIVIL

6.1. ¿Acaso repulsa al concepto de legítima asistencial la condición
de padre, madre o hijo afín?
He dicho que la legítima que reconoce nuestro Código Civil a favor de
descendientes, ascendientes y cónyuge, no aptos para trabajar y dependientes
económicamente del causante (vid. Artículos 492 y 493), es una legítima de corte
asistencial 122 , en la que prevalece la tuición de este sector de la familia del causante,
vinculado por la sangre o el matrimonio, carenciado y dependiente en el orden
económico del fallecido. El Derecho refuerza las vías de protección de la familia,
incluyendo el terreno sucesorio. En esta órbita pudiera situarse la figura de los
padres o madres afines, incluso la de los hijos afines, si al fallecimiento del titular
se prueban los vínculos de dependencia económica y no aptitud para trabajar
¿Quién puede negar que el padre afín es el principal sostén económico del hijo afín,
huérfano de padre, o abandonado por éste, cuya madre además no tiene ingreso
económico alguno? ¿Por qué el Derecho no impone un deber legal de legítima a
ese padre afín, que ha tenido en vida tanta responsabilidad como la educación,
formación y transmisión de valores hacia el hijo afín? Si se dan los presupuestos o
conditio iuris, impuestos por el legislador en el ámbito objetivo, entonces, ¿por qué
no mutar los férreos criterios que, amparados en el terreno subjetivo, sustentan
la condición de especial protección en la preexistencia de vínculos consanguíneos
o de vínculo marital? Igual acontece en el orden de los ascendientes ¿En cuántos
casos los padres afines no dependen económicamente del hijo afín? Después
de años de convivencia, es difícil llamar nietastros a los nietos afines. Se trata de
los hijos de aquellos hijos afines que han sido criados desde edades tempranas.
Muchos sienten el fallecimiento del padre o del abuelo afín, con más pesar incluso
que el del padre o el del abuelo biológico. Ergo, si existe afectividad, convivencia, a
la vez que dependencia económica e ineptitud para trabajar ¿entonces por qué no
expandir la condición de especial protección hacia esos afines, en razón misma de la
solidaridad familiar, del afecto y del cariño? ¿Ha de seguir la sangre monitoreando
los derroteros del concepto de familia? ¿Deberemos anclarnos en una familia
nuclear intacta para derivar de ella los órdenes sucesorios ab intestato? ¿Debería
ser la legítima asistencial reconocida en el vigente Código Civil como una vía para
proteger a personas dependientes o con discapacidad, siempre y cuando cumplan
con el test de la sangre?
Decreto Legislativo Nº 295 Código Civil
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LIBRO III
DERECHO DE FAMILIA
122 Vid. Pérez Gallardo, Leonardo B., “Legítima y discapacidad. Una relectura de los requisitos exigidos ex
lege para el beneficio de la especial protección o cualidad de legitimario asistencial. Breves acotaciones
a tono con el Artículo 12º.5 de la Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad”, en
El Derecho, Diario de Doctrina y Jurisprudencia, Buenos Aires, Nº 12589, año XLVIII, 17 de septiembre de
2010, Ed. 239, pp. 3-7.