1 LA CLÁUSULA PENAL EN LA RESOLUCIÓN DEL CONTRATO ...

el lucro cesante, pero descontando el valor de prestación de la obligación incumplida (que se ve
subrogado por la extinción o recuperación de la prestación propia).
Junto con esto, es necesario analizar qué tipo de cláusula penal es la que se reclama y qué
función tenía: compensatoria sustitutiva, compensatoria indemnizatoria, moratoria o punitiva.
d) Conclusiones
De todo lo que llevamos dicho, puede concluirse que debe descartarse una respuesta
genérica y absoluta sobre la procedencia de la cláusula penal en la resolución contractual, así
como tampoco un solo fundamento que pueda ser suficiente para justificar esa compatibilidad o
incompatibilidad.
La solución debe ser necesariamente relativa, de manera de cautelar la naturaleza jurídica
de la cláusula penal, la autonomía contractual y la exclusión de un enriquecimiento indebido.
A nuestro juicio, la combinación de los criterios generales mencionados nos pueden
ofrecer las respuestas más adecuadas para lograr esta finalidad. Así, por una parte la
retroactividad del contrato si bien no impedirá que la cláusula penal produzca sus efectos,
determinará que se active el principio de prohibición del cúmulo, impidiendo que el acreedor se
beneficie de la restitución de su prestación y de la pena que sustituya el valor de prestación. La
aclaración del tipo de pena y de perjuicio que se demanda y su compatibilidad con la resolución,
será necesario para aplicar consistentemente estos dos criterios.
A continuación, intentamos revisar estas respuestas distinguiendo justamente el tipo de
pena convencional.
2. Análisis según el tipo y la función de la pena
a) Resolución y pena moratoria
Supongamos que en un contrato de compraventa el comprador se sujeta a pagar el precio
en una fecha determinada y se obliga a pagar una multa por cada día de atraso por el equivalente
al uno por mil del precio total.
Llegado el día del pago del precio el comprador no cumple, y el vendedor solicita la
resolución del contrato de compraventa más la indemnización de perjuicios. Por la resolución el
comprador deberá restituir al vendedor la cosa vendida y el vendedor restituirá la parte del precio
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