El daÃ±o causado por el consumo de tabaco en la ... - UCES

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R e v i s t aJURIDICAMinisterio acerca de que no existíanormativa específica en la materia.Efectivamente, el Tribunal subrayó queya en el momento de los hechos constituíaun dato de público conocimientoque el fumar pasivamente era nocivopara la salud, por lo cual la responsabilidaddel empleador por violacióndel artículo 2087 del Cód. Civ. -así como,también según la motivación, delos principios de corrección y buena feen el desenvolvimiento de la relaciónde trabajo- derivaba de la omisión detoda precaución destinada a tutelar altrabajador no fumador de la exposiciónal humo producido por el consumode cigarrillos por parte de sus compañerosde trabajo. Entre las precaucionesque podría haber tomado, sehallaba la del simple traslado del dependienteno fumador a otro lugar detrabajo, colocándolo en un ambientecon compañeros de trabajo que no fumaranallí.4. La posible futura evolución de laresponsabilidad por el daño causadopor el consumo de tabacoLas sentencias apenas expuestas fueronacompañadas por un fuerte clamormediático, en varias oportunidadesalimentado por algunas asociacionesde consumidores, que auspiciabano preveían juicios “en masa” contra lastabacaleras multinacionales o contralos empleadores poco atentos a lasexigencias de sus empleados no fumadores.Lo antedicho muestra a las claras que esuna competencia propia del intérpreteevitar fáciles fanatismos o demagogiasforzadas, en primer lugar, mediante unaatenta reflexión en mérito a los aspectosy las cuestiones más relevantes en materiade daño por cosumo de tabaco, a finde no sólo analizar el fenómeno en su situaciónactual sino, también, de poderf o rmular hipótesis sobre posibles caminosde evolución de dicho tema.Cabe aclarar que un primer examende la mencionada serie de sentenciaspone de manifiesto que, entre las nopocas cuestiones jurídicas que asumenuna relevancia fundamental en la materiaanalizada (más allá de la posibilidadde encontrar aspectos de ilicituden la actividad ligada a la produccióny/o a la distribución de productos derivadosdel tabaco), una en particularparece actualmente ser el “banco deprueba” de dicha forma de responsabilidad:la demostración del nexo causalexistente entre enfermedad y la actividadde fumar, ya sea ésta activa opasiva 15 .15 Las dificultades en lo que respecta a la prueba del nexo causal entre consumo de tabaco y susenfermedades correlativas han sido ya señaladas desde hace tiempo por la doctrina. En igual sentido,Ponzanelli, Il caso Cipollone: la tutela del fumatore tra normativa federale e statuale, en Foro it.,1992, IV, 502 y ss., en especial, columna 505 in fine. Dicho autor pone de resalto que “tanto en elderecho continental como el derecho estadounidense mismo, el actor víctima del daño que reclamauna tutela extracontractual por los perjuicios sufridos como consecuencia del consumo de cigarrillosencontrará grandes dificultades en lo referido a la prueba del nexo de causalidad. El daño se ma-///16DERECHO PRIVADO
R e v i s t aJURIDICAPara efectuar una valoración de lo apenasseñalado, basta tomar en consideraciónel hecho de que el sujeto fumador(activo o pasivo) que haya luegocontraído una enfermedad -en abstractoreconducible al fumar- puede haberestado expuesto, además, a una más omenos elevada contaminación ambientalo a sustancias tóxicas presentes en elambiente de trabajo o, asimismo, poseerindicios de un componente hereditariode la enfermedad contraída.Representa un claro ejemplo de lo anteriora la sentencia de la Corte de Apelacionesde Roma, dictada a favor delos parientes de un fumador fallecido acausa de un carcinoma. Dicha decisión,en la cual gran parte de su motivaciónestá dedicada precisamente al examende la cuestión del nexo de causalidad,da una respuesta afirmativa a dichacuestión, fundamentalmente sobre labase de la pericia técnica dispuesta d eo f i c i o por los jueces re-examinadore s 1 6 . Efectivamente, el sujeto afectadopor un tumor pulmonar (y fallecido pordicha causa), había fumado casi un paquetede cigarrillos al día durante cuarentaaños, abandonando dicho hábitopoco antes de la aparición de la enfermedadmencionada.En el mismo orden de cosas, cabe señalarque la entera reconstrucción dela vida del fumador empedernido avalabala hipótesis de un nexo causal entreel consumo de cigarrillos y la muertepor cáncer pulmonar. En efecto, lavíctima del cigarrillo, siempre había vividoen pequeñas ciudades, donde,como se sabe, la exposición a la contaminaciónambiental es escasa; habíaejercido la docencia en una escuelaagraria, ocupación ésta que no exponefisiológicamente al riesgo de ingerirsustancias tóxicas (riesgo ya excluidorespecto de las ejercitaciones prácti-///nifiesta luego de un importante lapso de tiempo con respecto al momento del hecho [en Norteaméric*a,en estos casos se habla de “long-term latency desease”]”.Véase también Pacifico, Il risarcimento del danno da fumo attivo, comentario al fallo del Trib. Roma,11 febbraio 2000, en Corriere giur., 2000, 1643 y ss., en particular pág. 1644, donde se afirma///que“la genésis de las enfermedades vinculadas al consumo de tabaco presenta elementos deincertidumbre de no desdeñable importancia ligados al elevado número de concausas que pueden,en abstracto, contribuir a que se verifique la enfermedad. De tal manera, resulta extremadamente difícilestablecer la medida en que la producción del daño esté vinculada al consumo de cigarrillos másque a otros posibles factores concausales”.Por último, véase Alpa, Nota a App. Roma 7 marzo 2005, n. 1015, op. cit., donde dicho autor sostieneque “la prueba del nexo causal es sumamente compleja, debido a que el tumor puede derivarde tantas causas y, aunque se relacione con consumo de tabaco, puede provenir del consumo de diferentestipos de tabaco, etcétera”.16 En la orden dictada de oficio mediante la cual se había dispuesto la consulta técnica (App. Roma,2 ottobre 2000, en Foro it., 2000, I, 2961 y en Danno e resp., 2001, 853, con nota de Giacchero,Causalità e danni da fumo attivo) se estableció que “configura un hecho notorio que el fumarprovoca el cáncer y que estadísticamente el cáncer pulmonar constituye para los fumadores una delas principales causas de muerte. No obstante, es igualmente notorio que dicho tipo de neoplasia encuentrasu causa asimismo en factores orgánicos, genéticos, hereditarios y en factores vinculados alambiente y al estilo de vida, vgr., contaminación, estrés, etc. Consecuentemente, es menester analizarlos diferentes factores causales e individualizar la causa específica de la formación tumoral.DERECHO PRIVADO17
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