2010 Vol. 4 Num. 2 - GCG: Revista de Globalización, Competitividad ...

Inversión en infraestructuras: Cuando lo público y lo privado se dan la mano98 4.1. Selección del agente privadoEl primer problema que genera la selección de la parte privada es el conocido como riesgodel “winner’s curse” (“maldición del ganador”), según el cual la presión por obtener la concesiónpuede llevar a las empresas a ser demasiado optimistas en la licitación, lo que en unfuturo puede generar problemas financieros y presión sobre la Administración Pública pararenegociar. Este efecto suele agravarse por el comportamiento oportunista de los licitadorescuando conocen que la Administración Pública es proclive a renegociar los contratosde concesión.En este sentido, es preciso evitar modelos concesionales donde la variable económicatenga un peso desproporcionado. Esta variable debe aparecer equilibrada frente a criteriostécnicos y de calidad.4.2. Riesgo de comportamiento oportunístico por parte de la AdministraciónDe forma equivalente, las empresas privadas presentan un fuerte temor al riesgo regulatorio,como expone Conthe (2004). Se trataría del temor a los acuerdos obsolescentes, elclásico “obsolescing bargain” ya planteado en Vernon (1971). Esta teoría señala el riesgo deque las autoridades públicas de un determinado país traten de atraer inversión extranjeraa través de condiciones de establecimiento favorables, para posteriormente, una vez se halogrado este objetivo, modificar la relación de fuerza entre las partes, imponiendo mayorescargas al agente privado de las inicialmente pactadas.El antídoto más efectivo al “obsolescing bargain” es la existencia de un marco regulatorioeficaz, que otorgue al agente privado la suficiente seguridad jurídica de que las condicionescontractuales pactadas no serán modificadas unilateralmente por la Administración Pública,y en el caso de que lo sean, que conlleve un derecho compensatorio justo. Un ejemplode esta seguridad jurídica se encuentra en el marco concesional español, que en la Ley deContratos del Sector Público de 2007 reconoce la obligación de la Administración Públicade restablecer el equilibrio económico del contrato, bajo tres escenarios:• Cuando la propia Administración haya modificado las condiciones de explotacióniniciales.• Por causas de fuerza mayor o por actuaciones de la Administración con efectonegativo en la explotación (el “factum principis”).• Cualquier otra causa explícitamente contemplada en el contrato a inicio.4.3. El problema de la renegociaciónEl positivo crecimiento de las concesiones de infraestructuras públicas es una muestra decómo los modelos conceptuales han logrado movilizar a la iniciativa privada en la provisiónde dichos servicios durante las últimas décadas. No obstante, este éxito en el diseño pre-GCG GEORGETOWN UNIVERSITY - UNIVERSIA 2010 VOL. 4 NUM. 2 ISSN: 1988-7116