Pauta 54.pdf - ICC México

Otros mecanismos de soluciónde controversias utilizados enproyectos de construcciónpedir al tercero neutral que emita una opinión –que desde luego no es obligatoria- que permita a las partes evaluarsus respectivas posiciones.Eventualmente, después de concluido el procedimiento y simplemente con base en sus respetivas conclusiones, obien con base en la opinión del tercero neutral, de habérsele solicitado, las partes hacen suya la opinión del tercero,en su caso, o negocian directamente una transacción, o bien se someten a una mediación exclusivamente paraconverger en algún punto de entendimiento mutuamente aceptable dentro de la filosofía ganar/ganar propia de losMASC.En ocasiones, este MASC –como ha sucedido en casos exitosos- puede dar como resultado una rápida y económicasolución de la controversia en forma amistosa, que incluso permita a las partes continuar con su relación denegocios.Si bien este mecanismo es hoy poco conocido en México y probablemente no haya sido utilizado en el país, nadaimpediría emplearlo como cualquier otra herramienta de negociación asistida, e incluso podría ser utilizadoventajosamente en ciertas controversias propias de la industria de la construcción.9. Transacción (settlement).Sobra decir que la transacción no es en sí un mecanismo alternativo de solución de controversias, sino el final deuna conciliación exitosa como resultado del empleo de algún tipo de MASC.En virtud de que contrariamente a lo que sucede en el caso del arbitraje, la resolución obtenida mediante un MASCno es ejecutable, al concluir exitosamente un MASC es imperativo asegurar la ejecución del acuerdo alcanzado porlas partes o de la resolución dictada por el tercero que condujo el MASC, en caso de que las partes hayan acordadoque dicha resolución sea obligatoria.Cuando el MASC ha sido implementado paralelamente con la existencia de un procedimiento de arbitraje y laspartes llegan a un acuerdo, es aconsejable elevar la resolución obtenida mediante el MASC a la categoría de laudotransaccional o laudo por acuerdo de las partes, para hacerla ejecutable al amparo del Título Cuarto del LibroQuinto del Código de Comercio y de las diversas convenciones internacionales aplicables.Cuando se ha implementado un MASC de manera independiente y se ha resuelto la controversia en virtud de éste,es aconsejable la celebración de un convenio de transacción, mediante escritura pública, para darle fuerza deinstrumento ejecutivo en los términos del Código Civil Federal, que da alconvenio de transación el carácter de cosajuzgada, y de la jurisprudencia existente al respecto.IV. Solución Intermedia de Controversias (Intermediate Dispute Resolution); Cláusulas sobrepuestas (Multi tieredclauses); Sistema de “Filtros”La doctrina ha venido dedicando una atención especial a estos mecanismos, de popularidad creciente en proyectosde especial envergadura o complejidad y de largo plazo, y particularmente en el campo de la industria de laconstrucción, que consisten en la implementación de procedimientos simultáneos o sucesivos (tales como algunos delos mecanismos antes enunciados u otros) para la solución de ciertas controversias incidentales que surjan durante eldesarrollo del proyecto y que, por su naturaleza, podrían ser resueltas o convendría resolver por separado, sininterrumpir el curso del proyecto y sin necesidad de acudir al mecanismo principal de solución de controversiasconvenido por las partes o procedente conforme a la ley a falta de tal acuerdo (v.gr. arbitraje o tribunalesordinarios). En estos casos, lejos de tratarse de un mecanismo o técnica diferente, simplemente se trata de unacombinación –simultánea o sucesiva- de MASC, para culminar en una solución arbitral de las controversias.PAUTA 26