Pauta 54.pdf - ICC México

Casos y situaciones prácticasen arbitraje en materia deconstrucción (segunda parte)Porque el momento de intervención de un tercero con capacidad de tomar determinaciones sobre las conductas ointereses de las partes incide o influencia directamente en el costo de la obra4: Si un arbitraje es desarrolladodurante la etapa de construcción, resolviendo temas relacionados con la ruta crítica5 de la misma es claramentemás caro en cuanto puede dictar medidas como la paralización de ciertos frentes de la obra, o de la obra entera omás barato si toma medidas favorables a la ejecución continua de ella.Por ejemplo, un contratista encuentra que es necesario ejecutar un adicional y pide al propietario la aprobaciónescrita de aquella. No es raro el caso en que el propietario puede negarse a aprobar la ejecución argumentandoque esa parte de la obra no es un adicional y ordena al contratista a ejecutarla por ser ésta ya parte de su trabajo.En tales casos el contratista normalmente recurrirá a un arbitraje en ese momento pidiendo al Tribunal que se dicteuna medida cautelar de no innovar, es decir que le solicite no ejecutarla. De emitirse dicha medida cautelar – dondela verosimilitud del derecho debe estar amparada en evidencia probatoria - la obra se paralizará afectando,posiblemente, la ruta crítica y ello tendrá una influencia económica decisiva. Una mejor probanza hará que elTribunal de incline por otorgar la medida solicitada.Para mayor análisis, imaginemos que en la misma obra dicho Tribunal necesita de la actuación de varias pruebas yentre ellas algunas pericias. Como es natural cada una de ellas tendrá su propio plazo para ejecutarse, y en cuantosu actuación influya en el plazo de la obra, el costo de la obra nuevamente será igualmente afectado.Un segundo tema relevante sobre la temporalidad de las pruebas en construcción radica en que muchas veces ellasson efectuadas o actuadas de manera ex post, es decir luego de que la cuestión técnica que se discute ya ha sido4Este cuadro ha sido tomado de James P. Groton, y específicamente de su artículo “The progressive or ‘stepped` aproach to ADR: designingsystems to prevent, control and resolve disputes” Aparecido como Capítulo 1 del Libro “Construction Dispute Resolution Formbook” de Cushman,Myers, Butler and Fisher, editado por John Wiley and Sons, 19975La ruta crítica está determinada por las actividades cuyo retraso determinan la imposibilidad de lograr el hito o conclusión final de la obra.PAUTA 118