Pauta 54.pdf - ICC México

Casos y situaciones prácticasen arbitraje en materia deconstrucción (segunda parte)En el caso de los DB y al ser un panel de expertos no exhaustivamente conformado por ingenieros, el mismo puededar cabida a la solución de conflictos tanto técnicos como legales con las ventajas que hemos analizadopreviamente.Interacción entre la cláusula arbitral y la cláusula de resolución de disputas técnicas.Es en base a lo establecido en el punto anterior, que la interacción entre la cláusula arbitral y la cláusula deresolución de disputas técnicas, es muy estrecha y el límite entre ambas no es siempre tarea sencilla de discernir.En términos generales, la cláusula arbitral es recurrida por cualquiera de los contratantes cuando la disputa versasobre conflictos de índole legal, siendo en consecuencia, las disputas de índole técnico, resueltas mediante losmecanismos de disputas técnicas, que en la práctica, toman la forma de peritajes independientes.Como señalamos anteriormente, el peritaje independiente, en términos generales es definitivo y vinculante para laspartes, a no ser que haya existido fallas graves en el procedimiento, notificaciones, etc., y/o que se haya invocado“error manifiesto” lo cual implicará que el peritaje podría ser invalidado.En este caso, es claro que siendo el tema de “error manifiesto” un tema de injerencia e interpretación jurídica, dichainvalidez tendrá que ventilarse ante un procedimiento arbitral, el cual decidirá sobre la existencia o no de dichainvalidez y la nulidad o no del procedimiento de peritaje independiente. Pero dejamos esto a los expositores a cargodel tema concreto.II. Discovery: ¿Como evitar la presentación de pruebas en forma excesiva?Se conoce a “Discovery” como el procedimiento por el cual las partes acuerdan el intercambio de información yentrega previa de la misma al panel arbitral o arbitro. Con esta práctica, se busca claramente el asegurar que elárbitro o panel arbitral cuenten con la documentación idónea para que la decisión sea la más justa al haber podidocontar con la evidencia relevante para ello.El “Blacks Law Dictionary” define a este procedimiento como:“En términos generales, el conocimiento de lo que era anteriormente desconocido; la divulgación de lo que seencontraba anteriormente escondido; el conocimiento de hechos o actos previos”.Dentro de las prácticas pre-contenciosas de los países que reconocen la figura en el sistema de “common law”, esreconocido el que las partes puedan obtener hechos e información sobre el caso de su contra parte a efecto deapoyar la preparación del juicio o, dicho de otra forma, es un intercambio de información. Los mecanismos máscomunes de “Discovery” incluyen:• Audiencias confesionales ante preguntas verbales (“depositions”).• Interrogatorios escritos• Emisión de documentos• Permisos para acceder a un predio o a sitio.• Revisión física de las cosas y estado que guardan.En términos generales y bajo las reglas comunes de “Discovery”, el términos se refiere generalmente a la divulgaciónde información, documentos, escrituras o cualquier otro elemento que se encuentra en posesión exclusiva de una dePAUTA 112