La lucha de Suiza contra el lavado de dinero

Septiembre de 2001La lucha de Suiza contrael lavado de dinero

ContenidoPáginaPreguntaPreguntaPreguntaPreguntaPregunta11224354657Dinero criminal – ¡no, gracias!¿Qué significa lavado de dinero?¿Cómo está regulada la lucha contrael lavado de dinero?¿Quién es parte contratantey cómo se puede identificar?¿Quién es un beneficiario económicoy como identificarlo?La eficacia de la regulación suizaen una comparación internacionalAnexo9Leyes y normas relativas a la luchacontra el lavado de dinero

Dinero criminal – ¡no, gracias!Entre los numerosos activos del centro financiero suizo la buenareputación ocupa el primer lugar. Por este motivo, Suiza tiene ungran interés en evitar que entre dinero de procedencia criminal. En elámbito del lavado de dinero el país cuenta con una amplia red dedefensa que se ajusta periódicamente. El centro financiero desea manifestarque considera una amenaza contra su buena reputación cadaintento de lavar dinero.La independiente “Financial Action Task Force on Money Laundering(FATF)” hace resaltar en sus informes que Suiza ha desarrolladomedidas de extrema eficacia contra el abuso criminal. Varios elementosdel sistema suizo han servido de ejemplo para otros paísese instituciones. Cabe mencionar el “1988 Code of Conduct on thePrevention of Money Laundering” del Comité de Basilea, las 40 recomendacionesde la FATF, así como la directiva antilavado de la EU.Las respuestas a las preguntas siguientes demuestran que Suiza cumplesu papel de primer centro financiero a nivel mundial, también enlo que a la lucha contra el lavado de dinero se refiere.Basilea, septiembre de 2001Asociación Suiza de Banqueros1

Los riesgos particulares con respecto al lavado de dinero incluyentransacciones,– cuya construcción indica una finalidad ilícita, cuyo propósito económicono es reconocible o que parecen absurdas en términos económicos;– cuyos valores patrimoniales son retiradas al poco tiempo de confiarseal intermediario financiero (cuentas de tránsito), cuando no existenrazones obvias derivadas de la actividad comercial del cliente quejustifiquen esos retiros inmediatos;– situadas fuera de la actividad comercial normal o del círculo declientes habituales de un determinado intermediario financiero o deuna determinada agencia de un intermediario financiero;– que dan lugar a que una cuenta normalmente inactiva se vuelva depronto muy activa sin que para ello existan razones evidentes;– que de acuerdo a la experiencia del intermediario financiero no soncompatibles con la actividad comercial del cliente o con la finalidadde sus relaciones comerciales.En las directivas del 26 de marzo de 1998, la Comisión Bancaria Suizaseñala además que debe considerarse sospechoso a todo cliente “quefacilite información errónea o falsa al intermediario financiero o quese niegue a facilitarle o entregarle, sin un motivo razonable, la informacióno documentación necesaria en el marco de la relación comercialy para el desempeño de la actividad correspondiente”.3

2¿Cómo está reguladala lucha contrael lavado de dinero?Suiza ha creado una serie de normas para combatir el lavado de dinero.Dos disposiciones en el Código Penal penalizan tanto el lavadode dinero como la falta de diligencia a la hora de aceptar activosde capital, que facilita el lavado de dinero. El 1 de abril de 1998 seadoptó en Suiza la Ley Federal contra el lavado de dinero que cobijano sólo a los bancos, sino a todas las personas activas en el sectorfinanciero (denominados intermediarios financieros). Estos están obligadosa identificar a todos los clientes y a determinar los beneficiarioseconómicos de los valores patrimoniales que les han sidoconfiados. Asimismo tienen que notificar a las autoridades competentesy congelar los activos de capital sospechosos, en cuanto existauna sospecha fundada de lavado de dinero.Las Directivas contra el lavado de dinero de la Comisión BancariaSuiza establecen asimismo las precauciones que tienen que tomarlos bancos con respecto a su organización, y cómo se tiene que comportarun banco en el caso de transacciones extraordinarias o de unasospecha de lavado de dinero. Finalmente, los bancos desde hace másde 20 años conocen el Acuerdo sobre el Deber de Diligencia (VSB)que contiene normas detalladas sobre la identificación del cliente ylos beneficiarios económicos. El VSB ha servido de guía para el contenidode la Ley contra el lavado de dinero.4

3¿Quién es partecontratante y cómo sepuede identificar?Los bancos tienen que identificar a sus contratantes, o sea a sus clientes,antes de iniciar una relación comercial. Los contratantes sonaquellas personas que desean abrir una cuenta o un depósito en elbanco. Para identificarse tienen que presentar un documento oficial(pasaporte, documento de identidad o carnet de conducir), del queel banco conservara una copia. Cuando los contratantes no se presentanpersonalmente en el banco, la relación comercial se establecepor vía de correspondencia. El banco entonces debe comprobar ladirección del lugar de residencia mediante una notificación por víapostal. Si el cliente vive en el extranjero se exige un certificado públicoo un certificado de autenticidad de la firma. Si el contratantees una persona jurídica, el banco comprueba la identidad con baseen un extracto actual de la inscripción en el Registro Mercantil o,en el caso de sociedades extranjeras, con base en un documentoequivalente.5

4¿Quién es un beneficiarioeconómico ycomo identificarlo?No es suficiente que el banco identifique al contratante, o sea, al cliente.Si el cliente no trae activos propios sino de un tercero, el bancodebe saber quién es el beneficiario económico y quién tiene la autorizaciónpara utilizar los activos. En principio, el banco puede partirdel supuesto de que el contratante es idéntico al beneficiario económico.Pero si existen dudas en cuanto a esta suposición o inclusoindicios para creer otra cosa, el banco deberá preguntar a su clientesobre la identidad del beneficiario económico. Por regla general, losbancos utilizan el Formulario A que deberá ser firmado por el contratante.Cuando la relación comercial se inicia por correspondenciao cuando una sociedad con sede en otro país (denominada sociedadoff-shore) es la contratante, el banco deberá solicitar la identidad delbeneficiario económico.6

5La eficacia de laregulación suizaen una comparacióninternacionalEl acuerdo sobre el deber de diligencia de los bancos suizos y lasdirectivas sobre el lavado de dinero de la EBK (Comisión BancariaSuiza) han tenido incidencia en los objetivos y las disposiciones deotros países. Dado que Suiza con su autorregulación parcial ha venidoajustando regularmente sus disposiciones a los nuevos desarrollos,dispone actualmente de una moderna regulación contra el lavado dedinero que se encuentra bien establecida en la práctica.La directiva sobre el lavado de dinero de la Unión Europea actualmentesólo está prevista para establecimientos de crédito y financieros,limitándose a dinero procedente del narcotráfico. Si bien laslegislaciones nacionales suelen ir más allá de la regulación vigente dela UE, en muchos casos son más limitadas que la regulación suiza. EnFrancia, por ejemplo, los abogados no están sujetos a la legislación.El proyecto de una directiva más detallada de la UE prevé la creaciónde condiciones marco en la lucha contra el lavado de dinero comparablesa la legislación suiza. No obstante, queda por decidir si tambiénlos abogados y notarios estarán sujetos a dicha directiva.Con respecto a las regulaciones estadounidenses también es la legislaciónsuiza la que da la pauta. Hace poco, los bancos de valores enlos EE.UU. fueron obligados a seguir una política “conozca a su cliente”.Para la regulación de las “politically exposed persons” en losEE.UU. se ha tomado como ejemplo la regulación contra el lavado dedinero de Suiza. Asimismo, la experiencia obtenida en Suiza también7

8ha influido sobre la nueva tendencia de sustituir la declaración obligatoriaautomática para transacciones en efectivo por una declaraciónobligatoria para actividades sospechosas. La legislación suizapredomina a la hora de identificar al beneficiario económico en elcaso de sociedades off-shore (compañías, instituciones, fundaciones,trusts/sociedades fiduciarias, etc. que en el país del domicilio no gestionanningún establecimiento comercial ni industrial ni otra actividadde carácter comercial, como p. ej. las fundaciones en Liechtenstein,los common law trusts, las empresas de Panamá, de las IslasVirgen Británicas, así como otras empresas off-shore). En estos casos,los bancos suizos han podido imponer el requisito de que talesempresas off-shore no puedan abrir ninguna cuenta ni depósito bancariossi no facilitan al banco informaciones confiables sobre quiénes el beneficiario económico y tiene la autorización económica deutilizar los bienes a depositar. Una sociedad off-shore, por otra parte,no puede presentarse a sí misma como beneficiario económico. Enotros mercados, p.ej. los EE.UU. o el Reino Unido, se solicita informaciónsobre la identidad de los beneficiarios económicos solamente aaquellas personas que evidentemente actuan en nombre de otros. Sinembargo, no es así en el caso de sociedades off-shore.

Leyes y normasrelativas a la lucha contrael lavado de dinero9

101Leyes y normasen SuizaEn Suiza, la lucha contra los delitos en el sector financiero quedaregulada por la Ley Federal sobre Lavado de Dinero en el SectorFinanciero, las Reglas Deontológicas respecto al Deber de Diligenciade los Bancos, las Directivas sobre Lucha y Prevención contra Lavadode Dinero de la Comisión Federal de Bancos (EBK), así como elderecho penal.Las medidas se centran en los puntos siguientes: obligación de identificación,de organización y declaración, así como el bloqueo decuentas y depósitos.La legislación relativa a la lucha contra el lavado de dineroLa Ley Federal sobre la Lucha contra el Lavado de Dinero en el SectorFinanciero (Ley sobre el Lavado de Dinero, en vigor desde el1 de abril 1998) es aplicable a todos los intermediarios financierosque, dentro del marco de su profesión, aceptan activos de capitalesajenos, es decir, bancos, gestores de fondos, corredores de bolsa, entidadesde seguros, abogados, administradores independientes de bienes,agentes fiduciarios, asesores de inversiones y agencias de cambio.La ley prevé deberes de diligencia extraídos del Acuerdo sobre elDeber de Diligencia de los Bancos (VSB) y las Directivas sobre laLucha contra el Lavado de Dinero de la EBK (Comisión Federal deBancos).El Acuerdo sobre las Reglas Deontológicas respecto al Deber de Diligenciade los Bancos (VSB) está en vigor desde 1977 y se revisa cadacinco años. La versión actual data del 1 de julio de 1998. El VSB con-10

tiene normas para la identificación de los clientes y la comprobaciónde la identidad del derechohabiente económico relacionada con ella.En el caso de infracción del VSB se pueden dictar penas convencionalesde hasta CHF 10 millones.Las Directivas sobre Lucha y Prevención contra Lavado de Dinerode la Comisión Federal de Bancos (en vigor desde 1992; versión revisadadel 26 de marzo de 1998, en vigor desde el 1 de julio de 1998)definen, entre otras cosas, los requisitos organizativos a cumplir porlos bancos y corredores de bolsa. Como ayuda para la interpretacióndel derecho penal, estas Directivas determinan el estándar que tienenque cumplir los bancos y los corredores de bolsa, a fin de ofrecer,conforme a la Ley Bancaria y la Ley de Bolsa, “la garantía para unagestión impecable”. En el caso de transacciones extraordinariasde mayor envergadura o cuando haya indicios de un posible lavadode dinero se deberán realizar aclaraciones adicionales. Asimismo,los bancos y corredores de bolsa están obligados a dar instruccionesinternas, a formar al personal y a establecer un servicio contra ellavado de dinero.Se deberá aplicar un particular cuidado en el caso de dinero del quese sabe o se ha de suponer que procede de la corrupción o del abusode fondos públicos, especialmente si se trata de dinero de personascon cargos públicos importantes en el extranjero o empresas relacionadascon ellas. Las relaciones comerciales con estas personas se iniciaránprevia aprobación de la alta dirección.Derecho penalDesde 1990 queda sancionada, con arreglo al derecho penal, todapersona que realice un acto que contribuya a impedir la determinaciónde la procedencia, la recuperación o la confiscación de activosde capital, que, según se sabe o se ha de suponer proceden de undelito (Ley contra el Lavado de Dinero, art. 305 bis StGB (CódigoPenal Suizo).Los intermediarios financieros profesionales están obligados a interesarsepor sus clientes conforme al principio de “conozca a su cliente”.El dejar de identificar la parte contratante o de no comprobar laidentidad del derechohabiente económico es punible. (Art. 305 terpárrafo 1, StGB).En el caso de haber observaciones de las que se puedan deducir quelos activos de capital proceden de un crimen, las instituciones financierastienen el derecho de informar a las autoridades, sin que entrenen conflicto con el secreto bancario (Art. 305 ter , párrafo 2, StGB).Desde el 1 de mayo de 2000 están en vigor las nuevas disposicionespenales sobre la corrupción (Art. 322 ter –322 octies StGB). Ahora sesanciona el cohecho activo o pasivo de funcionarios suizos, la concesióno admisión de regalos, así como el cohecho activo de funcionariosextranjeros.11

2LegislacióninternacionalLegislaciónLas autoridades judiciales colaboran a nivel internacional en el marcode la asistencia jurídica. En base a la Ley Federal sobre la AsistenciaJurídica Internacional en Materia Penal de 1983, Suiza presta asistenciajurídica a autoridades extranjeras. En tales procedimientospueden bloquearse los valores patrimoniales y, en su caso, entregarsea las autoridades extranjeras.Las condiciones principales para la prestación de asistencia jurídicaen asuntos penales son la punibilidad en ambos países, el principiode especialidad y la proporcionalidad. Los Tribunales Suizos únicamenteaplican medidas coercitivas como, por ejemplo, la supresióndel secreto bancario, cuando el acto perseguido es punible tanto segúnel derecho del Estado requiriente como conforme al derecho suizo.La utilización de las informaciones obtenidas en el procedimiento deasistencia jurídica se limita, conforme al principio de la especialidad,al procedimiento para el cual se presta asistencia jurídica.12AutorregulaciónLos dos grandes bancos suizos, junto con nueve bancos internacionales,así como Transparency International y el Profesor Mark Pieth,han elaborado normas internacionales sobre el deber de diligencia.Materialmente, la normativa suiza constituye la base para los llamadosWolfsberg Anti Money Laundering Principles. Contrario a lasregulaciones suizas, los Wolfsberg Principles no prevén ni sancionesni multas. Cada institución financiera puede decidir si desea participaren este sistema de autorregulación. Los bancos firmantes se comprometena aplicar las normas en todo el mundo, con lo que se llenaun vacío en las medidas de defensa a nivel internacional.

“Suiza participa en los gremiosinternacionales contrael lavado de dinero y recibe allíbuenas calificaciones.”Kaspar Villiger, Consejero Federal,en “Cash” del 2 de marzo de 2001“Los bancos tienen un interéseminente en no tener contactocon criminales o con dinerode procedencia criminal.La reputación es el activo másimportante de un banco.”Urs P. Roth, CEO de laAsociación Suiza de Banqueros,en la conferencia de prensadel 7 de febrero de 2001ConcepciónSteiner Kommunikationsberatungy Gottschalk+Ash Int’lTexto 1– 5 en colaboración conAIG Private Bank AGPor la version en españolse agradece la colaboracióndel Banco SantanderCentral Hispano (Suisse) S.A.CompaginaciónGottschalk+Ash Int’lComposicióntypolitho agImpresiónvontobel agEsta publicación existe también enalemán, francés, italiano e inglés

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