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EL CODlGO PENAL y LA JUBlSPRUDENCU 157
Es así como Aguirre e) transcribiendo la nota del Dr.
Tejedor, al comentar el Código Penal establece que: (( La
violencia debe ejercerse sobre la persona misma, quia crímen
violentiae dicitur crímen personale. Así, el que escala
o rompe las puertas de una casa, para penetrar hasta donde
se halla una mujer que lo espera, y se entrega voluntariamente,
no es culpable de violencia".
La violencia ejercida debe ser real y constante, de modo
que el acceso carnal sea la consecuencia directa de la
misma. Pero no es necesario en mi entender que se haya
hecho una resistencia desesperada, ni que se haya reducido
la mujer a la impotencia; porque 10 que quiere la ley,
es la protesta de la víctima que caracteriza el acto involuntario.
No estuvo en su mente exigir una resistencia heroica,
ni hacer verdaderos mártires de las víctimas de estos delitos,
pues la sola falta del libre consentimiento implica el
elemento necesario para su existencia.
Como muy bien sostiene Groizard (2), al hablar sobre
la falta del consentimiento: ee La voluntad vencida por
la fuerza o por el temor, la voluntad luchando y resistiendo
siempre, al principio, al medio y al fín del acto, sin vacilaciones,
sin intermitencias, protestando constantemente del
infame atropello contra la dignidad personal y la integridad
del pudor, tal es la configuración moral y científica del delito
actual, tal su rasgo característico, tal su naturaleza intrínseca,
en conformidad a la cual deben ser descritas todas
las especies que dentro del género se comprendan ".
El libre y espontáneo consentimiento es 10que hace no
incriminable el hecho. De aquí que cuando la mujer que se
ha resistido cede luego vencida por el impulso de su propio
sexo, dada la violenta excitación de su líbido, no trepidaríamos
un momento en calificar tal acto como constitutivo
de una violación, desde que la voluntad manifestada
está sojuzgada por el propio instinto sexual el cual ha
(1) El Código Penal, pág. 199; en igual sentido el Proyecto
del Dr. Tejedor, tomo 11, pág. 316. Es el mismo ejemplo que trae
Chauveau y Helfe, tomo IV, N9 1680.
(2) Derecho Penal, tomo V, pág. 89.