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EL CODIGO PENAL y LA JURISPRUDENCIA 129
De este modo el incumplimiento a la fidelidad jurada
que contituye un hecho indiscutiblemente inmoral, dejaría
de ser una figura del derecho criminal, para pasar a
servir de causa legal para la disolución del contrato matrimonial.
Los que sostienen la constitución del delito de adulterio
en la actualidad por el incumplimiento de la fidelidad jurada,
lo hacen más bien con un criterio tradicionalista. En mi
entender es éste un delito condenado fatalmente a desaparecer
del orden criminal como ha sucedido ya en algunas legislaciones
modernas, que como la del Uruguay lo ha suprimido
como tal en el Código recientemente sancionado.
* * *
Delito teórico. - El legislador impone como una condición
u sine qua non " para la iniciación del juicio criminal,
que el divorcio como consecuencia del hecho, sea declarado
por la justicia civil por la causal de adulterio. Vale
decir entonces, que teniendo en cuenta la penalidad sancionada
por el código y el nuevo sistema de la prescripción en
materia criminal, donde los procedimientos no la interrumpen,
el propio legislador al exigir tales requisitos para la
iniciación del juicio criminal, ha sancionado indirectamente
la impunidad del delincuente. Es decir, que tal como está
legislado el adulterio, para nosotros resulta un delito puramente
teórico que no tiene ninguna sanción en la práctica.
Pareciera que el legislador se hubiera arrepentido después
de elevar el adulterio a la categoría de un delito y le
pone las trabas necesarias para evitar su persecución en la
vida real. Nunca más oportunas las palabras de Chaveau y
Helie interpretando el Código Penal Francés: u Parece que
el legislador después de haber formulado el delito haya temido
su persecución; se ha contentado en cierto modo con
dietar una alta lección de moral, hiriendo el adulterio, atribuyéndole
la calificación de delito, pero ha abandonado su represión
a la acción caprichosa y arbitraria de la opinión y
de las costumbres. Ha resultado de ahí que la represión de
ese delito se ha hecho demasiada rara para que pueda ejercer
efecto sensible sobre la depravación pública ". Theorie du
Code Pénal, 5'. edición, Tomo IV, pág. 316.