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EL CODICO PENAL y LA JURISPRUDENCIA 125
u Se ha sostenido que el adulterio lesiona, no sólo al
cónyuge inocente, sino también el derecho de los hijos, el de
la familia y el de la sociedad, y que por ésto debe ser incriminado.
Encarar así la cuestión importa desconocer la naturaleza
del acto y confundir este acto con sus efectos externos,
posibles o probables. La mejor prueba de que el perjuicio
ocasionado, a veces, a los hijos del matrimonio, por la incertidumbre
y la confusión que el adulterio introduce entre
ellos, no es el fundamento de la incriminación, se halla en
que las legislaciones al declararlo delito lo hacen en general,
sin distinguir, sin exceptuar los casos en que, en el matrimonio
de los cónyuges culpables, no hubiera hijos, ni resultara
a consecuencia del adulterio mismo. Y si el efecto producido
respecto de los hijos no es la razón de incriminar,
menos puede serlo evidentemente el agravio más remoto
hecho a otros miembros de la familia o a la sociedad. Para
reprimir la suposición de filiación legítima hecha por la mujer
casada en favor de un hijo adulterino, no es menester
reprimir el adulterio, pues basta penar el acto, como lo proyecta
la comisión en el título sobre delitos contra el estado
civil ".
u Aparte de lo dicho, si el adulterio es un delito, para
que la pena, como un medio de combatirlo, se aplique y se
cumpla, es menester: o que se haga de él un delito público,
o que deba ser perseguido por acción pública, como sucedía
en otros tiempos entre ciertos pueblos, delito en el cual
el carácter o el interés público sería bastante difícil de establecer,
y sobre todo de justificar desde el punto de vista
del interés doméstico; y entonces se necesitaría perseguirle
y castigarle con el beneplácito o contra la voluntad del principal
interesado: se conocen las consecuencias funestas de
semejante sistema; o bien, al contrario, que no sea sino un
delito privado, y entonces será necesario, como ciertas legislaciones,
forzar al esposo ofendido a perseguir a su cónyuge,
o castigarle y herirle por su indiferencia, o su elevación
de alma, o su generosidad. Bella moral, verdaderamente,
la que castiga el justo desprecio o la nobleza de los sentimientos
".
ce Pero si ninguna de las alternativas precedentes se ad-