Jorge Elias - Asociación Argentina de Derecho del Trabajo y de la ...

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trabajador, o circunstancias relativas a las necesidades de funcionamiento de
la empresa, establecimiento o servicio.
Acorde con la jurisprudencia más reciente, se contempla que en tales
casos no sólo la reparación de los daños, sino también la posibilidad de
que la resolución judicial que recaiga en el proceso pueda decretar la
reinstalación del trabajador afectado su puesto de trabajo. De este modo,
se deja habilitada con mayor precisión la tutela para activistas sindicales
excluidos de la tutela para representantes electos, que en muchos casos
fueron deducidas con fundamento en el actual artículo 47 de la ley 23.551,
pero que la jurisprudencia, mayoritariamente ha considerado estas
situaciones como excluidas del régimen de tutela de la ley 23.551
encuadrándolos en las previsiones de la ley antidiscriminatoria 23.592.
10.2. Trámite de protección de la afiliación en situaciones en que se
presumen maniobras del empleador para obstaculizar o impedir el
ejercicio de ese derecho.
Se verifican en nuestro sistema de relaciones laborales establecimientos en
los que la patronal, bajo amenaza de represalia o de despido, impide la
afiliación de los trabajadores. Esta situación, que se presenta con relativa
frecuencia, nos lleva a proponer un mecanismo destinado a operar en
situaciones en las que, la baja tasa de afiliación puede hacer presumir que
el empleador obstaculiza el ejercicio de este derecho bajo amenaza de
represalias. El artículo 79 del proyecto establece que en empresas en las
que se verifique una baja tasa de afiliación, o donde se hayan producido
desafiliaciones en número significativo, las asociaciones sindicales pueden
promover una acción judicial tendiente a tutelar la libertad de afiliación,
mediante la cual el juez convocará a una consulta mediante el voto secreto
y obligatorio de los trabajadores, para que éstos expresen su voluntad de
ejercer el derecho a afiliarse. Si los votos positivos fueran superiores en un
porcentaje relevante respecto de la cantidad de afiliados del
establecimiento, el juez dictará una medida de protección de la afiliación
sindical. Los trabajadores que se afilien a la asociación sindical y que sean
objeto de actos de represalia o despido, podrán ampararse en la acción de
tutela regulada en el artículo 78
Texto propuesto:
Artículo 79.- En los casos de empresas o establecimientos en los que no
haya afiliados a ninguna entidad sindical, o donde la afiliación no llegue al
10% del total de trabajadores, o se haya verificado una baja de la tasa de
afiliación superior al 33% en los últimos doce meses, la asociación sindical con
personería gremial competente podrá peticionar ante la autoridad judicial, la
promoción de una acción de protección de la libertad de afiliación.
Previo traslado al empleador y verificación de los extremos que habilitan la
promoción de esta acción, el juez dispondrá convocar a una consulta mediante
el voto secreto y obligatorio de la totalidad del personal del establecimiento, en
la que los trabajadores habrán de expresar su voluntad de mantener su
afiliación, afiliarse o no afiliarse a la organización sindical peticionante. A tal
efecto designará a un funcionario facultado para adoptar las medidas
conducentes a la implementación de lo dispuesto.
En caso de verificarse un resultado en el que los trabajadores que hayan
expresado su voluntad de afiliarse superen la cantidad de afiliados existente
en el establecimiento, la asociación sindical podrá solicitar al juez que libre una
medida de protección de la libertad de afiliación, invitando a todos los
trabajadores del establecimiento a ejercer su derecho de afiliación. Se
presumirán motivados por esta circunstancia los actos del empleador que
dispongan el despido o perjudiquen a los trabajadores que hubieran ejercido
ese derecho, con los efectos previstos en el artículo 78.
10.3. Facultad de las asociaciones sindicales con personería gremial
para ingresar a los establecimientos.
Atendiendo a la situación de que, con no poca frecuencia ciertos
empleadores impiden a representantes de las asociaciones sindicales