Miguel Zugaza - Centro de Estudios Garrigues
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COLABORACIONES<br />
con el activo total <strong>de</strong> la entidad cuyos<br />
Valores se transmiten. Esto es, según<br />
se <strong>de</strong>scribe en el Cuadro 1, cuando la<br />
masa activa <strong>de</strong> la Entidad C esté integrada<br />
<strong>de</strong> forma mayoritaria por bienes<br />
inmuebles, y los Valores <strong>de</strong> la Entidad B<br />
sean adquiridos por la Entidad A.<br />
La inclusión <strong>de</strong> las transmisiones<br />
indirectas en el supuesto <strong>de</strong> no exención<br />
supone un grave perjuicio en<br />
muchas <strong>de</strong> las operaciones <strong>de</strong> adquisición<br />
que se realizan en nuestro país, ya<br />
que es costumbre extendida entre el<br />
empresariado español que sea una <strong>de</strong><br />
las filiales <strong>de</strong>l grupo la que ostente la<br />
titularidad <strong>de</strong> todos los bienes inmuebles,<br />
aun cuando se trate <strong>de</strong> inmuebles<br />
afectos a activida<strong>de</strong>s empresariales<br />
realizadas por otras entida<strong>de</strong>s <strong>de</strong>l<br />
grupo.<br />
A nuestro enten<strong>de</strong>r, la valoración <strong>de</strong><br />
los activos indirectamente transmitidos<br />
<strong>de</strong>bería compararse con el total <strong>de</strong> los<br />
activos que, directa o indirectamente<br />
ostenta la entidad cuyos títulos están<br />
siendo adquiridos, y no con el valor <strong>de</strong><br />
los activos <strong>de</strong> cada una <strong>de</strong> las entida<strong>de</strong>s<br />
cuyo control ostenta.<br />
La valoración <strong>de</strong> los activos <strong>de</strong>l<br />
grupo transmitido se <strong>de</strong>bería realizar,<br />
por tanto, sobre un balance consolidado<br />
<strong>de</strong> la entidad cuyos Valores se transmiten<br />
y <strong>de</strong> todas sus filiales, y no sobre<br />
el balance individualizado <strong>de</strong> cada una<br />
<strong>de</strong> ellas.<br />
Cómputo <strong>de</strong> los Valores ostentados<br />
por el grupo<br />
La segunda gran modificación introducida<br />
por la Ley 36/2006 es la matización<br />
<strong>de</strong> la <strong>de</strong>finición <strong>de</strong> adquisición <strong>de</strong>l<br />
control <strong>de</strong> una entidad, al <strong>de</strong>cir: “A estos<br />
efectos se computarán también como<br />
participación <strong>de</strong>l adquirente los valores<br />
<strong>de</strong> las <strong>de</strong>más entida<strong>de</strong>s pertenecientes<br />
al mismo grupo <strong>de</strong> socieda<strong>de</strong>s”.<br />
Consi<strong>de</strong>ramos que el objetivo principal<br />
<strong>de</strong> esta modificación es que se<br />
computen las adquisiciones por parte<br />
<strong>de</strong> entida<strong>de</strong>s pertenecientes al mismo<br />
grupo, cuando la participación que<br />
adquiere cada una <strong>de</strong> ellas es inferior al<br />
50 %, práctica que con cierta asiduidad<br />
se venía realizando en las operaciones<br />
<strong>de</strong> transmisión <strong>de</strong> Valores, con el fin <strong>de</strong><br />
sortear el supuesto <strong>de</strong> no exención.<br />
La cuestión que se plantea en este<br />
punto es si <strong>de</strong>be enten<strong>de</strong>rse que esta<br />
excepción <strong>de</strong>be aplicarse también en<br />
los supuestos en los que el control se<br />
tenía por parte <strong>de</strong>l grupo con anterioridad<br />
a la transmisión.<br />
De acuerdo con una primera interpretación<br />
<strong>de</strong> la norma, parece que<br />
cuando se produce una transmisión <strong>de</strong><br />
Valores entre entida<strong>de</strong>s pertenecientes<br />
al mismo grupo, la operación no podría<br />
beneficiarse <strong>de</strong> la exención fiscal. Esto<br />
es, según se <strong>de</strong>scribe en el Cuadro 2,<br />
cuando los Valores <strong>de</strong> la Entidad C fueran<br />
transmitidos por la Entidad A a la<br />
Entidad B.<br />
A nuestro enten<strong>de</strong>r, una interpretación<br />
teleológica nos llevaría a consi<strong>de</strong>rar,<br />
como ya interpreta la Dirección<br />
General <strong>de</strong> Tributos en las situaciones<br />
en que la Entidad B es la transmitente y<br />
la Entidad A la adquirente, que esta operación<br />
<strong>de</strong>bería po<strong>de</strong>r beneficiarse <strong>de</strong> la<br />
exención establecida por el artículo 108<br />
LMV, aún cuando el Activo <strong>de</strong> la Entidad<br />
C estuviera compuesto íntegramente<br />
por bienes inmuebles.<br />
A nuestro juicio, como la Entidad A<br />
ya ostentaba el control <strong>de</strong> la Entidad C,<br />
la operación supone la adquisición <strong>de</strong>l<br />
control inmediato por parte <strong>de</strong> la Entidad<br />
B, pero es la Entidad A la que sigue<br />
ostentando el control final.<br />
Todo esto <strong>de</strong>be enten<strong>de</strong>rse aplicable<br />
en aquellas operaciones en las que<br />
los Valores se transmitan entre entida<strong>de</strong>s<br />
<strong>de</strong> segundo o tercer nivel <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l<br />
mismo grupo.<br />
Por tanto, el cómputo <strong>de</strong> los Valores<br />
ostentados, a efectos <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminar el<br />
control <strong>de</strong> la entidad objeto <strong>de</strong> transmisión,<br />
<strong>de</strong>be realizarse sobre el total <strong>de</strong><br />
Valores pertenecientes al grupo al que<br />
pertenezca la entidad adquirente, y no<br />
sobre cada una <strong>de</strong> las entida<strong>de</strong>s que<br />
individualmente adquieran aquellos<br />
Valores.<br />
Transmisión <strong>de</strong> valores adquiridos<br />
como contraprestación a la<br />
aportación <strong>de</strong> bienes inmuebles<br />
El apartado b) <strong>de</strong>l punto 2 <strong>de</strong>l artículo<br />
108 LMV establece que no podrán<br />
beneficiarse <strong>de</strong> la exención <strong>de</strong>l ITPyAJD<br />
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