Miguel Zugaza - Centro de Estudios Garrigues
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COLABORACIONES<br />
las transmisiones <strong>de</strong> los Valores que<br />
hubieran sido adquiridos como contraprestación<br />
a la aportación <strong>de</strong> un bien<br />
inmueble al capital social o patrimonio<br />
<strong>de</strong> la entidad cuyos Valores se transmiten.<br />
Esto es, cuando los Valores a transmitir<br />
hubieran sido adquiridos, i. e. en la<br />
constitución o en una ampliación <strong>de</strong><br />
capital, cuya contrapartida hubieran<br />
sido aportaciones no dinerarias <strong>de</strong> bienes<br />
inmuebles.<br />
Esta segunda excepción a la exención<br />
fiscal tiene como objetivo evitar<br />
que, a través <strong>de</strong> la aportación <strong>de</strong> un<br />
inmueble a una persona jurídica y la<br />
posterior transmisión <strong>de</strong> los Valores<br />
adquiridos como contraprestación, se<br />
beneficien <strong>de</strong> la exención fiscal operaciones<br />
que tratan <strong>de</strong> encubrir una mera<br />
transmisión <strong>de</strong> bienes inmuebles.<br />
Esta excepción, que ya estaba regulada<br />
en el texto vigente antes <strong>de</strong> la modificación<br />
introducida por la Ley 36/2006,<br />
solo se aplica a las transmisiones que se<br />
realicen <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> los tres años siguientes<br />
a la aportación <strong>de</strong> los bienes inmuebles<br />
al capital social o patrimonio <strong>de</strong> la<br />
entidad.<br />
La única novedad que introduce la<br />
Ley 36/2006 en este punto es el aumento<br />
<strong>de</strong>l plazo <strong>de</strong> consolidación <strong>de</strong> la exención,<br />
<strong>de</strong>s<strong>de</strong> uno hasta tres años,<br />
haciendo así más complicado encubrir<br />
una operación inmobiliaria con una<br />
transmisión <strong>de</strong> valores.<br />
Consi<strong>de</strong>ramos que no <strong>de</strong>ben enten<strong>de</strong>rse<br />
incluidas en este supuesto las operaciones<br />
<strong>de</strong> transmisión <strong>de</strong> Valores que<br />
hubieran sido adquiridos como contraprestación<br />
<strong>de</strong> la aportación <strong>de</strong> rama <strong>de</strong><br />
actividad, a través <strong>de</strong> la cuál se hubiera<br />
transmitido la titularidad <strong>de</strong> bienes<br />
inmuebles, siempre que dicha aportación<br />
pudiera beneficiarse <strong>de</strong>l régimen <strong>de</strong><br />
neutralidad fiscal regulado en el Capítulo<br />
VIII <strong>de</strong>l Título VII <strong>de</strong>l Texto Refundido <strong>de</strong> la<br />
Ley <strong>de</strong>l Impuesto sobre Socieda<strong>de</strong>s.<br />
Base Imponible<br />
La Ley 36/2006 introduce en el texto<br />
<strong>de</strong>l artículo 108.2 LMV las reglas <strong>de</strong> valoración<br />
<strong>de</strong> los bienes inmuebles, a efectos<br />
<strong>de</strong> la <strong>de</strong>terminación <strong>de</strong> la base imponible<br />
en aquellos casos en que no sea<br />
aplicable la exención fiscal.<br />
Así, establece que se enten<strong>de</strong>rá que<br />
el Activo <strong>de</strong> una entidad está compuesto,<br />
al menos en un 50 %, por bienes<br />
inmuebles cuando el valor real <strong>de</strong> estos<br />
bienes represente, al menos, la mitad<br />
<strong>de</strong>l valor <strong>de</strong> todos los elementos <strong>de</strong>l<br />
Activo, una vez <strong>de</strong>scontada la financiación<br />
a corto plazo que la entidad hubiera<br />
obtenido <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l año anterior a la<br />
transmisión <strong>de</strong> Valores.<br />
El fin perseguido por la norma, al no<br />
consi<strong>de</strong>rar la parte <strong>de</strong>l Activo correspondiente<br />
a la mencionada financiación,<br />
es evitar que se pudiera burlar la<br />
regla <strong>de</strong>l 50 % <strong>de</strong>l valor <strong>de</strong>l Activo con la<br />
simple suscripción <strong>de</strong> un préstamo el<br />
día anterior a la transmisión.<br />
Establece también esta norma que,<br />
la base imponible en estas operaciones<br />
será igual a la parte proporcional <strong>de</strong> la<br />
totalidad <strong>de</strong>l valor real <strong>de</strong> los bienes<br />
inmuebles que corresponda al porcentaje<br />
total <strong>de</strong> participación que se alcance<br />
en el momento <strong>de</strong> la obtención <strong>de</strong>l control<br />
o, una vez obtenido, al porcentaje en<br />
el que aumente la cuota <strong>de</strong> participación.<br />
A nuestro enten<strong>de</strong>r, la base imponible<br />
<strong>de</strong>bería ser la parte proporcional que<br />
se corresponda al porcentaje en que<br />
aumente la cuota <strong>de</strong> participación, y no<br />
calcularse sobre el total <strong>de</strong> participación<br />
alcanzado con la adquisición, ya que llevaría<br />
a tributar por la adquisición <strong>de</strong><br />
unos bienes (los Valores) que ya eran<br />
titularidad <strong>de</strong>l sujeto pasivo, es <strong>de</strong>cir, se<br />
estaría gravando una transmisión<br />
inexistente.<br />
Por último, establece el artículo 108<br />
LMV que, en aquellas operaciones en<br />
que se transmitan Valores adquiridos<br />
como contraprestación <strong>de</strong> la aportación<br />
<strong>de</strong> bienes inmuebles al capital social o<br />
patrimonio <strong>de</strong> una entidad, la base<br />
imponible será igual a la parte proporcional<br />
<strong>de</strong>l valor real <strong>de</strong> los inmuebles<br />
aportados correspondiente a los Valores<br />
efectivamente transmitidos.<br />
Todo esto implica, por tanto, que el<br />
valor a tener en cuenta, tanto a la hora <strong>de</strong><br />
<strong>de</strong>terminar el porcentaje <strong>de</strong> activos<br />
inmuebles y el resto <strong>de</strong> bienes, como a<br />
la hora <strong>de</strong> <strong>de</strong>terminar la base imponible,<br />
no es el que se <strong>de</strong>spren<strong>de</strong> <strong>de</strong> los libros,<br />
<strong>de</strong> acuerdo con la normativa contable,<br />
sino el valor que dichos bienes pudieran<br />
alcanzar en el mercado.<br />
El problema es que, <strong>de</strong> acuerdo con<br />
la interpretación literal <strong>de</strong> la norma, no<br />
se aplicaría el valor real a los elementos<br />
integrantes <strong>de</strong>l Inmovilizado inmaterial<br />
(ya que la norma se refiere a “los bienes”<br />
y no “a los elementos <strong>de</strong>l activo”.<br />
Esto pue<strong>de</strong> suponer una gran <strong>de</strong>sventaja<br />
para las entida<strong>de</strong>s cuyos intangibles<br />
tuvieran un peso elevado en el valor real<br />
<strong>de</strong> la entidad.<br />
En conclusión, enten<strong>de</strong>mos que<br />
cualesquiera supuestos <strong>de</strong> transmisión<br />
<strong>de</strong> Valores, <strong>de</strong>berían ser analizados a<br />
nivel grupo, y no a nivel individual <strong>de</strong> las<br />
entida<strong>de</strong>s transmitentes y adquirentes.<br />
Des<strong>de</strong> nuestro punto <strong>de</strong> vista, no<br />
tendría ningún sentido que a una transmisión<br />
<strong>de</strong> Valores pudiera aplicarse la<br />
exención cuando se ostente la titularidad<br />
directa <strong>de</strong> los bienes inmuebles, y<br />
que no pueda beneficiarse cuando se<br />
ostente la titularidad <strong>de</strong> estos inmuebles<br />
a través <strong>de</strong> una filial.<br />
Asimismo, tampoco po<strong>de</strong>mos<br />
enten<strong>de</strong>r que no sea aplicable la exención<br />
en aquellas operaciones que se<br />
configuren como transmisiones onerosas<br />
<strong>de</strong>ntro <strong>de</strong>l mismo grupo, sin que se<br />
produzca un cambio en el control final<br />
<strong>de</strong> la entidad.<br />
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