Libro-La-rehabilitación-social-en-el-contexto-latinoamericano

Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos
Es más, si se quisiera calcular la proporcionalidad estricta entre
naturaleza de la infracción y pena, en concreto, si no se cuenta con una
medida de la culpabilidad externa a las penas que existen en cualquier
sistema penal, las “desproporciones” relativas que existan en cualquier
escala pueden significar o bien que hechos de aparente “menor gravedad”
(como el “hurto”) tienen una pena excesiva (desproporcionadas por
exceso), o que, en realidad, en comparación con esos hechos, las penas
de los otros hechos de “mayor gravedad” (como el “homicidio”) son
demasiado bajas (desproporción por defecto). Y si se contase con dicha
medida externa, se produciría la paradoja de que habría que afirmar que
todos los sistemas penales existentes, dadas las evidentes divergencias que
existen entre unos y otros al momento de fijar la duración de las penas por
determinados delitos, son en alguna medida ilegítimos, por no corresponder
completamente sus sanciones a esa medida de la culpabilidad ideal.
Quizás por esta dificultad para fijar el patrón o medida ideal de la
culpabilidad que sirviera de base para los cálculos proporcionales, Kant
invocaba al Talión como única medida justa.
Pero ya se sabe, esa invocación no se ha materializado en el
derecho que existe y, a lo sumo, sólo permite justificar una imposición
más o menos extendida de la pena de muerte, tal como se puede apreciar
en la obra de Kant y en el Código de Hammurabi.
Y, además, como límite abstracto a la pretensión punitiva del
Estado, su rendimiento ha sido y es muy pobre, sino ninguno.
Un concepto no filosófico de “merecimiento empírico” por la
culpabilidad ha sido planteado recientemente por Paul H. Robinson,
para quien la legitimidad de la pena y su cuantía también se “centra
en la culpabilidad del infractor”, pero no determinada por “los análisis
filosóficos”, sino por “las intuiciones de justicia en la comunidad”,
las cuales podrían ser formalizadas y generalizadas recurriendo “a la
investigación empírica de los factores que impulsan las intuiciones de las
personas acerca de la culpabilidad”, mediante encuestas en que se hacen a
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