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La rehabilitación social en el contexto latinoamericano
Dentro de la prevención general negativa a su vez se distinguen
dos subgrupos: a) las doctrinas de la intimidación ejercida sobre la
generalidad de la población, a través de la amenaza de la pena prevista
en la ley y; b) la intimidación dirigida igualmente a la generalidad de la
colectividad, pero por medio del ejemplo derivado de la pena aplicada a
quien delinquió 16 .
La prevención general, concebida en la forma expuesta, adolece de
importantes cuestionamientos en cuanto tal. Sin embargo, los problemas
pueden derivar de su falta de límites. Dicha objeción se ve reforzada por
la abundancia de ejemplos históricos que evidencian la utilización abusiva
del Derecho Penal con fines intimidatorios. En el marco de un Estado
social y democrático de Derecho, esa perversión del Derecho Penal no es
admisible, pues encuentra su límite en el principio de proporcionalidad 17 .
Ahora bien, en las últimas décadas se ha contrapuesto a la anterior
doctrina la tesis de la prevención general positiva 18 , en cuyo contexto el fin
de la pena consistirá en demostrar frente a los ciudadanos la inviolabilidad
del ordenamiento jurídico, lo que genera a su vez un efecto de confianza
en la vigencia de éste 19 .
La prevención general positiva alude igualmente al aspecto
preventivo general, pero ya no a partir de la intimidación, sino a partir
de efectos distintos. Tales efectos varían según se observe la pena desde
la perspectiva del ciudadano al cual se dirige la norma, de la norma en sí
o de la propia sociedad que castiga mediatizada por el Estado. Desde el
primer punto de vista, se afirma que la norma penal, al conminar con pena
determinadas conductas, actúa sobre las conciencias individuales creando
o estabilizando una conciencia fiel al Derecho. Desde la perspectiva de la
norma, se advierte que el ordenamiento jurídico se preserva y restituye
16 Falcón y Tella María y Falcón y Tella Fernando, op. cit., p. 179.
17 Sobre este aspecto ver: Berdugo Ignacio, et al, op, cit., p. 27.
18 En la actualidad, el panorama de las teorías de la pena se ha visto considerablemente modificado
por puntos de vista novedosos que, a partir del cuestionamiento de las teorías preventivas tradicionales
centradas en la intimidación y la resocialización, cuyas consideraciones empíricas no
pudieron ser demostradas, postulan que la función de la pena es la prevención general positiva.
Ver: Bacigalupo Enrique, op. cit., p. 15.
19 Berdugo Ignacio et al, op, cit., p. 28.
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