JORNADAS NACIONALES DE ÉTICA 2009 - UCES

Conflictos constitucionales, inconmensurabilidad y resolución racional
desecha, lo que diría Regan es que asumir que el conflicto constitucional
se asocia a una situación dilemática fuerte no puede ir de la
mano con usar libremente el concepto de “elección”, pues aquí no
habría propiamente tal cosa.
VIII)
IX)
Para escapar a esto último uno podría intentar ver si la reconstrucción
del conflicto constitucional analizado en términos de la situación
dilemática débil no le hace violencia al caso. Si esto fuera viable,
¿qué consecuencias habría? Parece que algún tipo de ponderación
es viable, tal como sostuve. Sin embargo, las ideas de sacrificio, lamentación
objetiva del agente y residuo normativo harían repensar en
cómo usar el concepto de “elección” y si es posible hacerlo adecuadamente
en el marco de esta situación dilemática.
No obstante, si uno descarta la tesitura de Raz, parece que se incorpora
al análisis una idea distinta de elección como la que maneja
Regan: una elección “trágica” en el sentido de que cualquier opción
que se ejerza sacrifica algo valioso 69 .
X) Asumir que una consecuencia de lo analizado comprometa a una
elección trágica es algo que puede producir escozor. Cual Pilatos,
los juristas, quizás, preferirían no tener que tomar ellos personalmente
esta decisión. Así, algunos preferirían “tirar la moneda”, e incluso
legislar este recurso de la moneda para que los jueces tengan una
potestad explícita, en casos de indeterminación grave como estos,
de hacerlo sin ser responsabilizados política y/o jurídicamente.
XI)
Pero esta última opción tampoco sería inobjetable. Hay filósofos
como Eduardo Rivera López que piensan que el recurso de la moneda
resulta “admisible” en casos de “simetría” o “empate” pero no en
casos de “incomparabilidad” 70 . Es decir, si un sujeto tiene un caramelo
y dos hijos no estaría mal tirar la moneda para decidir a quién
dárselo 71 . Pero si el caso fuera el del estudiante de Sartre que no
sabe si unirse a los aliados en su lucha contra los nazis o si quedarse
69
Ver Atienza, Manuel: Tras la Justicia. Una introducción al Derecho y al razonamiento jurídico,
Barcelona, Ariel, 1993, especialmente capítulo V, p. 177.
70
De este autor, “Dilemas morales, discrecionalidad y azar”, versión manuscrita.
71
Eduardo olvida una alternativa relevante de estilo salomónico: partir el caramelo en partes
iguales sería una forma de evitar el dilema y concedería una solución al problema mucho más
aceptable que la que se sigue de su modo de encarar el problema y darle una respuesta por
medio del recurso a tirar la moneda. Es decir, Eduardo estaría construyendo un “falso dilema”
dado que las alternativas de su ejemplo no serían exhaustivas, por lo cual es todavía posible
“escapar entre los cuernos” ofreciendo una alternativa intermedia.
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