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PROYECTO ANTICORRUPCIÓN Nº 38 - Junio de 2014

PRESENTACIÓN Necesidad de una Política Criminal coherente con los delitos colaterales de la corrupción COMENTARIO ACADÉMICO El derecho de acceso a la información pública COMENTARIO JURISPRUDENCIAL Caso de Enriquecimiento ilícito: Funcionarios de la Municipalidad Distrital de Cayma INTERNACIONAL Porque no sólo pasa en el Perú

PRESENTACIÓN
Necesidad de una Política Criminal coherente con los delitos colaterales de la corrupción

COMENTARIO ACADÉMICO
El derecho de acceso a la información pública

COMENTARIO JURISPRUDENCIAL
Caso de Enriquecimiento ilícito: Funcionarios de la Municipalidad Distrital de Cayma

INTERNACIONAL
Porque no sólo pasa en el Perú

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10 10<br />

b) la protección <strong>de</strong> la seguridad nacional, el<br />

or<strong>de</strong>n público o la salud o la moral públicas.<br />

(…)”<br />

Por otra parte, en el plano internacional, en específico<br />

en el marco <strong>de</strong> la Organización <strong>de</strong> Estados<br />

Americanos (OEA), se creó la Ley Mo<strong>de</strong>lo Interamericana<br />

sobre Acceso a la Información. Esta<br />

Ley Mo<strong>de</strong>lo indica que la persona que solicite<br />

información a cualquier autoridad pública tiene<br />

<strong>de</strong>recho a realizar su solicitud en forma anónima<br />

y sin tener que justificar las razones <strong>de</strong> su pedido.<br />

Asimismo, la Ley Mo<strong>de</strong>lo establece que las<br />

solicitu<strong>de</strong>s <strong>de</strong> información <strong>de</strong>berán ser registradas<br />

en el or<strong>de</strong>n en que son recibidas<br />

y <strong>de</strong>berán ser atendidas <strong>de</strong> manera<br />

justa y sin ningún tipo <strong>de</strong> discriminación.<br />

El único costo que el solicitante<br />

<strong>de</strong>berá pagar es el <strong>de</strong> reproducción <strong>de</strong><br />

la información solicitada y el costo <strong>de</strong><br />

envío, <strong>de</strong> ser el caso. No obstante, las<br />

autorida<strong>de</strong>s públicas podrán entregar<br />

la información <strong>de</strong> manera totalmente<br />

gratuita, incluyendo los costos <strong>de</strong><br />

reproducción y envío, para cualquier<br />

ciudadano cuyos ingresos anuales<br />

sean menores a una cantidad establecida<br />

por la autoridad encargada <strong>de</strong> la<br />

transparencia <strong>de</strong>l Estado.<br />

Otro aspecto relevante que la Ley Mo<strong>de</strong>lo aborda<br />

es el <strong>de</strong> la supremacía <strong>de</strong>l interés público. Al respecto,<br />

señala que “ninguna autoridad pública pue<strong>de</strong><br />

negarse a indicar si un documento obra o no en<br />

su po<strong>de</strong>r o negar la divulgación <strong>de</strong> un documento,<br />

(…) salvo que el daño causado al interés protegido<br />

sea mayor al interés público <strong>de</strong> obtener acceso a la<br />

información.”<br />

Adicionalmente, la Ley Mo<strong>de</strong>lo contempla las excepciones<br />

a la divulgación <strong>de</strong> información. Así, se<br />

indica que no se entregará información cuando<br />

esto suponga dañar los siguientes intereses privados:<br />

i) el <strong>de</strong>recho a la privacidad; ii) los intereses<br />

comerciales y económicos legítimos o; iii) patentes,<br />

<strong>de</strong>rechos <strong>de</strong> autor y secretos comerciales. Estas<br />

excepciones no se aplicarán cuando el individuo<br />

haya consentido la divulgación <strong>de</strong> sus datos<br />

personales. A<strong>de</strong>más, otra excepción a la entrega<br />

<strong>de</strong> información se configura cuando el acceso a<br />

dichos datos implique un riesgo claro, probable y<br />

específico <strong>de</strong> un daño significativo a la seguridad<br />

pública y la <strong>de</strong>fensa nacional, entre otros intereses<br />

públicos.<br />

III. Importancia <strong>de</strong>l <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> acceso a la información<br />

pública<br />

Si bien el Estado peruano es parte <strong>de</strong> los instrumentos<br />

internacionales anteriormente citados,<br />

no solo esto basta para enten<strong>de</strong>r como protegido<br />

o garantizado el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> acceso a la información<br />

pública <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> un<br />

país. Se necesita a<strong>de</strong>más una<br />

ley que <strong>de</strong>sarrolle <strong>de</strong> manera<br />

clara y a <strong>de</strong>talle los mecanismos,<br />

requisitos y excepciones<br />

para que cualquier ciudadano<br />

pueda acce<strong>de</strong>r o solicitar<br />

<strong>de</strong> manera efectiva y eficaz<br />

la información que consi<strong>de</strong>re<br />

pertinente. Así pues, en<br />

nuestro or<strong>de</strong>namiento contamos<br />

con la ley N° 27806 Ley<br />

Transparencia y Acceso a la<br />

Información Pública y con el<br />

Reglamento <strong>de</strong> la ley aprobado<br />

por Decreto Supremo N°<br />

072-2003-PCM. En Latinoamérica varios países<br />

ya cuentan con <strong>de</strong>sarrollo legislativo sobre esta<br />

materia, como por ejemplo: Colombia, Chile,<br />

Ecuador, Guatemala, Honduras, México, República<br />

Dominicana, Uruguay, entre otros.<br />

Esta Ley Mo<strong>de</strong>lo indica<br />

que la persona<br />

que solicite información<br />

a cualquier<br />

autoridad pública<br />

tiene <strong>de</strong>recho a<br />

realizar su solicitud<br />

en forma anónima y<br />

sin tener que justificar<br />

las razones <strong>de</strong> su<br />

pedido.<br />

En Chile, por ejemplo, no solo se cuenta con una<br />

ley <strong>de</strong> acceso a la información pública (Ley N°<br />

20.285), sino que también existe un Consejo <strong>de</strong><br />

Transparencia que es una corporación autónoma<br />

<strong>de</strong> <strong>de</strong>recho público, con personalidad jurídica y<br />

patrimonio propio. Este consejo tiene la función<br />

<strong>de</strong> promover la transparencia <strong>de</strong> la función pública,<br />

fiscalizar el cumplimiento <strong>de</strong> la legislación<br />

sobre esta materia y garantizar el <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> acceso<br />

a la información. En Perú, hasta el momento,<br />

no se cuenta con una entidad como esta. No obstante,<br />

la Defensoría <strong>de</strong>l Pueblo se ha manifestado<br />

respecto <strong>de</strong> la importancia <strong>de</strong> este tema, haciendo<br />

énfasis en que:<br />

“Una característica esencial <strong>de</strong> todo Estado<br />

Democrático y Constitucional es la publicidad<br />

<strong>de</strong> sus actos y la transparencia <strong>de</strong> la<br />

administración estatal en la gestión <strong>de</strong> los<br />

asuntos públicos. Ello implica que los funcionarios<br />

rindan cuentas sobre las <strong>de</strong>cisiones<br />

que adoptan y que las personas puedan solicitar<br />

y acce<strong>de</strong>r a la información completa<br />

y veraz que <strong>de</strong>be obrar en las entida<strong>de</strong>s públicas.<br />

De esta manera, la transparencia en<br />

la gestión pública contribuye a prevenir la<br />

corrupción, fortalecer el vínculo entre el Estado<br />

y la población, y promover la vigilancia<br />

ciudadana. [4] ”<br />

En la misma línea, Carbonell señala que “una <strong>de</strong>mocracia<br />

requiere <strong>de</strong> un funcionamiento transparente<br />

y responsable por parte <strong>de</strong> los po<strong>de</strong>res públicos;<br />

esto significa que los ciudadanos <strong>de</strong>ben tener<br />

la capacidad jurídica <strong>de</strong> conocer en todo momento<br />

la conducta <strong>de</strong> sus gobernantes. De otra manera<br />

es imposible asignar responsabilida<strong>de</strong>s a los malos<br />

funcionarios y recompensar a los buenos.” [5] . Y es<br />

que “la <strong>de</strong>mocracia es por excelencia la forma <strong>de</strong><br />

gobierno basada en lo público” [6] . El ser parte <strong>de</strong><br />

un Estado Constitucional implica que el po<strong>de</strong>r se<br />

encuentre al servicio <strong>de</strong> los ciudadanos, es <strong>de</strong>cir,<br />

que la administración <strong>de</strong>l Estado tenga la función<br />

<strong>de</strong> satisfacer las necesida<strong>de</strong>s y efectivizar los <strong>de</strong>rechos<br />

<strong>de</strong> cada ciudadano.<br />

Siendo esto así, la consecuencia lógica es que los<br />

<strong>de</strong>stinatarios beneficiarios <strong>de</strong>l trabajo <strong>de</strong> la Administración<br />

Pública puedan controlar el manejo<br />

<strong>de</strong> po<strong>de</strong>r. Esto se realiza solicitando información<br />

4 Portal institucional <strong>de</strong> la Defensoría <strong>de</strong>l Pueblo. Disponible<br />

en: http://www.<strong>de</strong>fensoria.gob.pe/temas.php?<strong>de</strong>s=8<br />

Consultado el 28/02/<strong>2014</strong> a las 11:40am.<br />

5 CARBONELL, Miguel. El <strong>de</strong>recho <strong>de</strong> acceso a la información<br />

como <strong>de</strong>recho fundamental. México. P. 8.<br />

6 Ibi<strong>de</strong>m, p. 10<br />

“acerca <strong>de</strong> la medida en que están satisfaciendo sus<br />

intereses, la manera <strong>de</strong> hacerlo, los recursos implicados,<br />

entre otros aspectos relevantes <strong>de</strong> la gestión<br />

estatal” [7] . En consecuencia, el Estado tiene la<br />

obligación <strong>de</strong> brindar la información que los <strong>de</strong>stinatarios<br />

<strong>de</strong> la gestión estatal soliciten, siempre y<br />

cuando no se trate <strong>de</strong> la información exceptuada<br />

por la ley –como ya fue señalado anteriormente-.<br />

Se trata entonces <strong>de</strong> una obligación que los funcionarios<br />

públicos tienen <strong>de</strong> rendir cuentas a los<br />

ciudadanos. Dicha obligación supone realizar <strong>de</strong><br />

manera concreta un gobierno participativo don<strong>de</strong><br />

los ciudadanos y los funcionarios públicos se<br />

encuentren en una relación <strong>de</strong> cooperación para<br />

mejorar la prestación <strong>de</strong> servicios públicos y la<br />

creación <strong>de</strong> políticas públicas, entre otros aspectos.<br />

La rendición <strong>de</strong> cuentas por parte <strong>de</strong>l Estado y<br />

su Administración Pública hacia los ciudadanos<br />

constituye un mecanismo fundamental para la<br />

lucha contra al corrupción. Y es que cuando los<br />

funcionarios públicos saben que son controlados<br />

en sus funciones por la ciudadanía y la sociedad<br />

civil, tienen menos espacios para realizar actos <strong>de</strong><br />

corrupción <strong>de</strong>ntro <strong>de</strong> su cargo. Tal es la importancia<br />

<strong>de</strong> la transparencia en la gestión gubernamental<br />

que la Convención <strong>de</strong> las Naciones Unidas<br />

contra la corrupción contiene dos artículos al<br />

respecto:<br />

“Artículo 10.-<br />

Habida cuenta <strong>de</strong> la necesidad <strong>de</strong> combatir<br />

la corrupción, cada Estado Parte, <strong>de</strong> conformidad<br />

con los principios fundamentales<br />

<strong>de</strong> su <strong>de</strong>recho interno, adoptará las medidas<br />

que sean necesarias para aumentar la<br />

transparencia en su administración pública,<br />

incluso en lo relativo a su organización,<br />

funcionamiento y procesos <strong>de</strong> adopción <strong>de</strong><br />

7 Diagnóstico sobre el cumplimiento <strong>de</strong> las obligaciones<br />

en materia <strong>de</strong> acceso a la información pública en seis<br />

gobiernos regionales. Serie Documentos Defensoriales N°<br />

18. Defensoría <strong>de</strong>l Pueblo: Lima, 2012, p. 09.<br />

11<br />

Entrevista<br />

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