Año 9, t. 11, 5a. entrega (1901) - Publicaciones Periódicas del ...

Anales de la Universidad 753
ahora se han ocupado de este asunto, dicha reglamentación
puede afectar dos formas fundamentales distintas; puede ser
judicial ó administrativa; y en .este segundo caso puede referirse
á la misma Administración activa ó á órganos especiales
que actuarían como tribunales ó consejos administrativos.
A primera vista parece que siendo también un derecho el
que tienen los particulares á que sus intereses no sean limitados
sino en cuanto exija el bien común, debería estar
protegido como todos los demás derechos que pueden hacer
valer contra la Administración. Así lo han pretendido algunos
autores entre los cuales merece ser citado en primer
término el tratadista Francone, quien critica duramente la ley
italiana del 65 por haberse limitado á garantir la legitimidad
del acto administrativo, dejando sin defensa el derecho de
los particulares contra los abusos de poder, que así pueden
ser impunemente cometidos sin que los particulares tengan
en ese caso más recurso que la simple apelación en vía jerárquica,
como lo establece el articulo tercero de la ley citada.
Esta observación parece tanto más fundada cuanto que en
realidad no puede decirse que la Administración usa de su
derecho y que por consiguiente el particular no puede alegar
sino un simple interés, cuando aquélla ejercita su poder
discrecional para la apreciación del mérito ó de la conveniencia
del acto. Precisamente porque su poder es discrecional
debe ser ejercido dentro de los límites necesarios para
conciliar el interés privado con el público. '^ Ultrapasando
ese límite, dice con verdad el autor precitado, lejos de usar
de su derecho el Ppder Administrador abusa de él y viola
el derecho del administrado, al cual no se puede exigir
otro sacrificio de su propiedad ó de su libertad, que el requerido
y en la medida estrictamente exigida por el interés
público". De ahí parece también resultar que en el acto
abusivo puede en el fondo haber tanta ilegitimidad como en
el viciado por exceso de poder, de manera que no puede
existir entríí esos dos defectos la diferencia radical que ha
supuesto el legislador italiano, y tomado como base de la