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Derecho
Rhombus
A continuación se explica cada uno de
los elementos del capítulo de
inversión del TLC.
1.- ÁMBITO DE APLICACIÓN DEL
CAPÍTULO DE INVERSIÓN
El capítulo de inversión del TLC se le
aplica fundamentalmente tanto a los
inversionistas de los países parte del
tratado, como a las inversiones
cubiertas conforme a los términos del
capítulo. Es así que el ámbito de
aplicación del texto
fundamentalmente se delimita sobre
la base de dos definiciones
fundamentales: el concepto de
inversión y el concepto de
inversionista.
Al igual que en otros acuerdos sobre
inversión ya suscritos por Costa Rica,
el concepto de inversión cubierta se
define de manera amplia y
comprende
… todo activo de propiedad de un
inversionista o controlado por el
mismo, directa o indirectamente,
que tenga las características de
una inversión, incluyendo
características tales como el
compromiso de capitales u otros
recursos, la expectativa de obtener
ganancias o utilidades, o el asumir
riesgo.
De la anterior definición se desprende
que para que un determinado bien
sea considerado una inversión
cubierta, como mínimo deben
concurrir dos requisitos, a saber:
primero, que el bien sea propiedad o
esté controlado 11 por un inversionista
conforme a los términos del capítulo;
y segundo, que dicho bien o activo
tenga las características de una
inversión.
En países como Costa Rica, en los
cuales no existe un marco jurídico
diferenciado para la inversión
extranjera, no existe una definición
formal legal de lo que se considera
como inversión foránea. Es así que el
ordenamiento jurídico se orienta por
el principio de realidad. En la
realidad, una inversión reviste
numerosas características que no
siempre son fáciles de enumerar,
pues existen diversos tipos y
modalidades de inversión. En ese
sentido, la definición del capítulo se
orienta a que la determinación de si
un bien en particular es o no una
inversión se determine caso por caso.
No obstante, la definición establece
parámetros que aclaran cuando un
activo tiene las características de una
inversión, y estipula que entre otros
aspectos, debe haber existido un
compromiso de capitales u otros
11 La noción de control hace referencia a la situación en
la cual el bien invertido es propiedad de una persona
jurídica “X”, que a su vez es propiedad de un
inversionista “Y”. Es así entonces como el inversionista
“Y” controla el bien invertido a través del control que
ejerce a través de la sociedad “X”. El control puede ser
directo, como lo es el caso anteriormente explicado, o
indirecto, es decir, a través de una tercera persona
jurídica. Aplicando el ejemplo anterior, el caso del
control indirecto sería que el inversionista “Y” es
propietario de la sociedad “X” , compañía que a su vez
tiene una subsidiaria en Costa Rica, la empresa “W”,que
es la que ostenta formalmente el título de propiedad sobre
el bien invertido.
Revista Rhombus ISSN 1659-1623 Vol. 2, Especial N° 3. Julio 2006