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Derecho
Rhombus
protección que debe concederse al
inversionista y su inversion,
independientemente de que ese trato
sea concedido o no a otros
inversionistas y sus inversiones.
Con el paso del tiempo, en el derecho
internacional consuetudinario 20 se ha
desarrollado un estándar de
protección mínima que todos los
Estados del mundo deben conceder a
los extranjeros –y consiguientemente
a sus propios ciudadanos-. Esto es lo
que se conoce como el nivel mínimo
de trato conforme al derecho
internacional, que comprende una
serie de garantías mínimas típicas
ofrecidas en cualquier Estado de
Derecho de una democracia
occidental, entre las que destacan el
“trato justo y equitativo” y la
“protección y seguridad plenas”.
El artículo 10.5 del capítulo de
inversión se refiere precisamente a la
obligación de cada parte de conceder
a las inversiones cubiertas un trato
acorde con el derecho internacional
consuetudinario, incluido el trato
20 El Anexo 10 B del capítulo de inversión aclara el
significado del concepto Derecho Internacional
Consuetudinario, y establece:
“Las Partes confirman su común entendimiento
de que el ´derecho internacional
consuetudinario´ referido de manera general y
específica en los Artículos 10.5, 10.6, y 10.6 y el
Anexo 10C, resulta de una práctica general y
consistente de los Estados, seguida por ellos en
el sentido de una obligación legal. Con respecto
al Artículo 10.5, el nivel mínimo de trato a los
extranjeros del derecho internacional
consuetudinario se refiere a todos los principios
del derecho internacional consuetudinario que
protegen los derechos e intereses económicos de
los extranjeros.”
justo y equitativo, así como
protección y seguridad plenas.
La redacción del artículo 10.5 fue
cuidadosamente elaborada e
incorpora una serie de aclaraciones
que un artículo similar incluido en el
Tratado de Libre Comercio de
América del Norte (NAFTA) no
incorpora y que, por lo tanto,
tuvieron que ser aclaradas en su
debida oportunidad por la Comisión
Administradora de aquel tratado. En
este sentido, el texto del TLC
representa una versión muy mejorada
de las disposiciones del capítulo 11
del NAFTA.
Una primera aclaración que hace el
artículo 10.5 del TLC se refiere al
contenido mismo de la garantía.
Sobre este particular, queda claro que
el artículo 10.5 se refiere al nivel
mínimo de trato que los Estados
deben conceder conforme al derecho
internacional consuetudinario –y no a
aquel trato que un inversionista
arbitrariamente reclame y que
considere como trato “justo y
equitativo”, desde una perspectiva
subjetiva-.
En segundo lugar, el artículo aclara
que este nivel mínimo de trato
comprende el trato justo y equitativo,
así como la protección y seguridad
plenas. Al ser estas dos últimas
garantías parte del estándar mínimo
de trato conforme al derecho
internacional consuetudinario, el
artículo 10.5 aclara que la violación
de estos dos últimos estándares de
Revista Rhombus ISSN 1659-1623 Vol. 2, Especial N° 3. Julio 2006