Ley 20.393 Responsabilidad Penal de las Personas ... - Deloitte Chile

Ley 20.393
Responsabilidad Penal de
las Personas Jurídicas .
Santiago, diciembre de 2009.

Temas a Analizar
1.- Ley que introduce la responsabilidad penal de las personas
jurídicas.
2.- Delitos respecto de los cuales se aplicará la normativa.
3.- Métodos de prevención para las personas jurídicas.
4.- Sanciones o penas que establece la ley.
5.- Comentarios y Conclusiones

Ley que introduce la
Responsabilidad Penal
de las Personas Jurídicas
© 2009 Deloitte

Ley que introduce la responsabilidad penal de las
Personas Jurídicas
Con fecha 2 de diciembre de 2009 ha entrado en vigencia la
Ley que establece la responsabilidad penal de las personas
jurídicas en los delitos de Lavado de Activos, Financiamiento
del Terrorismo y delitos de Cohecho.
La finalidad que se busca con esta normativa, es
principalmente, equiparar nuestra legislación con la de los
países desarrollados. Todo esto con miras al objetivo final de
ingresar a la OCDE.
Así, los países de la OCDE han llegado al convencimiento de
responsabilizar, a nivel legal, a las personas jurídicas por
hechos que producen un daño significativo a los bienes
jurídicos más relevantes para la sociedad.

Ley que introduce la responsabilidad penal de las
Personas Jurídicas
El Mensaje de esta Ley, explica con detención la importancia
que tiene para el país acogerse a la normativa recomendada
por la OCDE, y además afirma la importancia que tiene el
establecimiento de una normativa que permita responsabilizar a
las personas jurídicas, por lo delitos contenidos en la ley, pues
“servirá servirá como un verdadero aliciente para que éstas adopten
medidas de autorregulación, logrando de esta forma armonizar
los principios de libertad empresarial y económica, con el de
responsabilidad en la preservación de los valores sociales y del
orden público”.

Ley que introducie la responsabilidad penal de las
Personas Jurídicas
La Ley no establece un conjunto o sistema general de
sanciones para las personas jurídicas, sino que únicamente,
contempla ciertos delitos que a nivel internacional son
considerados especialmente graves.
Por lo tanto, el establecimiento de responsabilidad penal para
las empresas, debe ser analizado de manera restrictiva restrictiva, pues
se aplicará sólo respecto de aquellos hechos delictuales
descritos en la ley y no se aplicará para otros actos.

Delitos respecto de los
cuales se aplicará la
normativa
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Delitos respecto de los cuales se aplicará la normativa
El artículo 1° de la Ley señala los delitos sobre los cuales se
aplicará la responsabilidad penal de las personas jurídicas, y
éstos se resumen en tres a saber:
i) Lavado de activos.
ii) Financiamiento del terrorismo.
iii) Delitos de Cohecho a un funcionario público nacional e
internacional.

Delitos respecto de los cuales se aplicará la normativa
1.- Lavado de Activos:
Se refiere a cualquier acto tendiente a ocultar o disimular el
origen ilícito de determinados bienes, a sabiendas que
provienen de la perpetración de delitos relacionado con el
tráfico ilícito de drogas, terrorismo, tráfico de armas y otros.
Además se considera lavado de dinero, el que adquiera, posea,
tenga o use los referidos bienes, con ánimo de lucro, cuando al
momento de recibirlos ha conocido su origen ilícito.

Delitos respecto de los cuales se aplicará la normativa
2.- Financiamiento del terrorismo:
Se refiere a la persona, que por cualquier medio, solicite,
recaude o provea fondos con la finalidad de que se utilicen en
la comisión de cualquier de los delitos terroristas señalados en
la Ley 18.314 (artículo 2°).
Dentro de los delitos comprendidos en dicho artículo
encontramos entre otros:
- Apoderarse o atentar contra un medio de transporte público en
servicio.
- Atentado contra el jefe de Estado y otras autoridades.
-Asociación Asociación ilícita con el objeto de cometer delitos terroristas.

Delitos respecto de los cuales se aplicará la normativa
3.- Delito de Cohecho a un funcionario público nacional e
internacional:
Se refiere al delito que consiste en ofrecer o consentir en dar a
un empleado público un beneficio económico, en provecho de
éste o de un tercero, para que realice las acciones o incurra en
las omisiones señaladas en los artículos 248 y siguientes del
Código Penal.
Principalmente estos artículos se refieren a otorgar algún
beneficio económico al empleado público para que realice un
acto que no le es propio o no realice un acto que debiera
ejecutar.

Ámbito de la Responsabilidad Penal
Las Personas Jurídicas serán responsables por los delitos
antes mencionados que hayan sido cometidos, directa e
inmediatamente en su interés o para su provecho.
Los delitos deben ser cometidos por sus dueños, controladores,
responsables, ejecutivos principales, representantes o quienes
realicen actividades de administración o supervisión.
Los delitos deben ser consecuencia del incumplimiento, por
parte de la persona jurídica, de los deberes de dirección y
supervisión.

Ámbito de la Responsabilidad Penal
Adicionalmente serán también responsables por los delitos
cometidos por personas naturales que estén bajo la dirección o
supervisión directa de alguno de los sujetos mencionados
anteriormente.
En el caso que estas personas naturales, hayan cometido el
delito exclusivamente en ventaja propia o a favor de un tercero,
la persona jurídica no será responsable por dichos actos.

Métodos de prevención para
las personas jurídicas
Enfoque Deloitte
© 2009 Deloitte

Métodos de prevención para las personas jurídicas.
“…Se Se considerará que los deberes de dirección y supervisión se han
cumplido cuando, con anterioridad a la comisión del delito, la persona
jurídica hubiere adoptado e implementado modelos de organización
organización,
administración y supervisión para prevenir delitos como el
cometido…”
Título I, Artículo 3°
“… Las personas jurídicas podrán obtener la certificación de la adopción e
implementación de su modelo de prevención de delitos…”
Título I, Artículo 4°, 4), b)

Métodos de prevención para las personas jurídicas.
Nueva Ley de Responsabilidad Penal y Enfoque Deloitte Deloitte.
Delitos previstos en la Ley
Leyes de referencia
Tipos de Empresas afectas
Sistema prevención de delito indicado
en la Ley.
Modelo Prevención Delito - Deloitte

Modelo de Prevención de Delito (MPD)
Deloitte
Ambiente de
Control
Evaluación de
Riesgo de Delito
• Tono de la Alta Gerencia.
• Canal Ético.
• Organización: Roles y Facultades del
Encargado de Prevención.
• Políticas y procedimientos.
• Código de Ética/Conducta y estándares de
contratación de personal.
• Comité de Ética.
• Desarrollo de políticas y metodologías para
investigar operaciones de delito.
• Identificación de los procesos y actividades
con un mayor riesgo de comisión de delito.
• Evaluación de Riesgo de Delito por parte de
la gerencia.
• Establecimiento de un proceso de
evaluación de Riesgo de Delito con
revisiones y actualizaciones periódicas.
Ley Responsabilidad Penal
Personas Jurídicas
Art. 4°, 1) a)
Designación de un encargado de prevención.
Art. 4° 2)
Definición de medios y facultades del encargado
de prevención.
Art. 4°, 3) b)
El establecimiento de protocolos, reglas y
procedimientos específicos que permitan a las
personas que intervengan en las actividades o
procesos indicados en el literal anterior,
programar y ejecutar sus tareas o labores de una
manera que prevenga la comisión de los
mencionados delitos.
Art. 4°, 3) d)
“…existencia de sanciones administrativas
internas, así como de procedimientos de denuncia
o persecución de responsabilidades pecuniarias en
contra de las personas que incumplan el sistema
de prevención de delitos.”
Art. 4°, 3) a)
“…identificación de las actividades o procesos de
la entidad, sean habituales o esporádicos, en cuyo
contexto se genere o incremente el riesgo de
comisión de los delitos.”

Modelo de Prevención de Delito (MPD)
Deloitte
Actividades de
Prevención de
Delito
Compartir
Información
y Comunicar
Monitoreo
• Definir y documentar controles para la
mitigación de riesgos de delito identificados.
• Establecer controles preventivos y/o
detectivos e implementar tecnologías de
soporte.
• Desarrollar programas de comunicación
corporativos.
• Capacitación al personal.
• Evaluación periódica del Modelo de
Prevención de Delito
• Análisis de información.
• Monitoreo y detección de operaciones de
delito.
• Certificación del modelo.
Ley Responsabilidad Penal
Personas Jurídicas
Art. 4°, 3) c)
“…identificación de los procedimientos de
administración y auditoría de los recursos
financieros que permitan a la entidad prevenir su
utilización en los delitos señalados.”
Art. 4°, 3) d)
“Estas obligaciones, prohibiciones y sanciones
internas deberán señalarse en los reglamentos
que la persona jurídica dicte al efecto y deberán
comunicarse a todos los trabajadores…”
Art. 4°, 4) a)
“El encargado de prevención, en conjunto con la
Administración de la Persona Jurídica, deberá
establecer métodos para la aplicación efectiva del
modelo de prevención de los delitos y su
supervisión a fin de detectar y corregir sus fallas,
así como actualizarlo de acuerdo al cambio de
circunstancias de la respectiva entidad.”
Art. 4°, 4) b)
“Las personas jurídicas podrán obtener la
certificación de la adopción e implementación de
su modelo de prevención de delitos.”

Métodos de prevención para las personas jurídicas.
Nueva Ley de Responsabilidad Penal y Enfoque Deloitte Deloitte.
• Tono de la Alta
Gerencia
• Código de Conducta
• Canal Ético
• Designación del
Encargado de
Prevención
• Monitoreo y
Certificación de
la eficacia de
del programa y
controles de
prevención de
delitos
• Comunicación
efectiva del
programa y
controles de
prevención de
delitos
Actividades de
Monitoreo
Creación de un
Ambiente
de Control
Compartir
Información
y Comunicar
MPD
Evaluaciones del
Riesgo de Delito
Actividades de
Prevención de
Delitos
Modelo de Prevención de Delito (MPD)
• Identificación de los
proceso y actividades
con un mayor riesgo de
comisión de un delito
Modelo de
Control Interno
• Establecimiento de
protocolos, reglas y
procedimientos
(actividades de
control)

Métodos de prevención para las personas jurídicas.
Evaluación del riesgo de delito
1
2
3
4
Etapa Actividades a realizar Resultados
Evaluar los factores
de riesgo de delito
Identificar los
posibles esquemas de
delito y escenarios
Clasificar los riesgos
de delito identificados
Evaluar si los
controles existen y si
son efectivos
Identificar los factores de riesgo de
delito.
Identificar los procesos y
actividades con un mayor riesgo de
comisión de delito.
Identificar los riesgos de delito. Riesgos específicos de delito y su
Identificar los esquemas de delito penetración.
específicos. Catálogo de esquemas de delito.
Identificar las partes posiblemente Identificación de entes internos y
involucradas.
externos asociados al delito.
Evaluar los posibles esquemas de
delito de acuerdo al tipo,
probabilidad y vulnerabilidad.
Relacionar los esquemas de delito
con los controles existentes.
Evaluar la efectividad de los
controles.
Inventario de los factores de riesgo.
Conocimiento preliminar del
ambiente de riesgo de delito.
Ranking de riesgos de delito en la
Compañía.
Evaluación de los factores de
riesgo.
Medición del riesgo residual de la
entidad.
Comunicación con la Alta Administración

Sanciones
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Sanciones o penas que establece la ley.
Serán aplicables a las persona jurídicas una o más de las siguientes penas:
1) Disolución de la persona jurídica o cancelación de la personalidad jurídica.
2) Prohibición temporal o perpetua de celebrar actos y contratos con los
organismos del Estado. (de dos a cinco años).
3) Pérdida parcial o total de beneficios fiscales o prohibición absoluta de
recepción de los mismos por un período determinado. (pérdida del 20% al
100% del beneficio fiscal).
4) Multa a beneficio fiscal. (200 UTM a 20.000UTM)
5) Las penas accesorias previstas en el artículo 13:
i. Publicación de un extracto de la sentencia.
ii. Comiso.
iii. En los casos que el delito cometido suponga la inversión de recursos de la persona
jurídica superiores a los ingresos que ella genera, se impondrá como pena accesoria el
entero en arcas fiscales de una cantidad equivalente a la inversión realizada.

Comentarios y
Conclusiones
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