Ejecución penal y derechos humanos - Ministerio de Justicia ...

MARÍA FERNANDA ÁLVAREZ ALCÍVAR
3.1. El derecho penal mínimo y el Estado de derecho
La diferencia fundamental entre el derecho penal mínimo y el derecho
penal máximo es su carácter más o menos limitado y condicionado, el primer
modelo corresponde al Estado de derecho mientras que el segundo es
compatible con los estados totalitarios y absolutos 30 .
El Estado de derecho –más concretamente el Estado constitucional de derecho-
es aquel en el que el ejercicio del poder público está sometido a determinadas
normas que regulan no solo la forma sino también el contenido de sus
actos 31 , estos contenidos están guiados por los derechos humanos cuya garantía
es condición de legitimidad del Estado 32 , base y justificación de su existencia;
los derechos humanos forman un núcleo inderogable sobre el que no se puede
decidir (o dejar de decidir 33 ) ni siquiera por voluntad de la mayoría 34 .
A su vez, el derecho penal es un sistema de definición, comprobación y
represión de la desviación que, independientemente del modelo que adopte,
siempre consistirá en restricciones a los derechos de las personas 35 . Estas
restricciones se hacen presentes en tres momentos diferentes del derecho
penal: cuando se define cuáles son las conductas consideradas desviadas
(delito), cuando una persona es sometida a la investigación y condenada por
realizar tal conducta (proceso) y, cuando se aplica el castigo por la infracción
cometida (pena) 36 .
Como lo advirtieron los pensadores ilustrados, es en el ejercicio del
poder punitivo en que se evidencia de forma más clara y violenta el conflicto
entre Estado y derechos individuales, precisamente por ello, en un
30 Ibíd., pág. 103
31 Ibíd., pág. 855. “El estado de derecho es uno de esos conceptos amplios y genéricos que tienen
múltiples y variadas ascendencias en la historia del pensamiento político” en una de sus acepciones
hace referencia a aquellos estados cuyos “niveles normativos superiores incorporan límites no
solo formales sino también materiales al ejercicio de cualquier poder” Ibíd. pág. 856
32 Ibíd., pág. 859
33 En el caso de los derechos económicos, sociales y culturales.
34 Anitua, Gabriel Ignacio, Historia de los pensamientos criminológicos, op. cit. nota 1, pág. 82. Esta
era la idea de la ilustración cuando se hablaba de seguridad.
35 Ferrajoli, Luigi, Derecho y Razón, op. cit, nota 1, pág. 209
36 Esta tripartición fue puesta en la base de la ciencia penal por Francesco Carrara, que reconoció en
ella los tres grandes temas que constituyen el objeto de la ciencia penal.
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