54 Economía Normas & Tributos Las institucion<strong>es</strong> de inversión colectiva se adaptan a la UE La reforma d<strong>el</strong> Reglamento incluye la definición de IIC principal<strong>es</strong> y subordinadas y las fusion<strong>es</strong> transfronterizas Xavier Gil Pecharromán MADRID. La Dirección General d<strong>el</strong> T<strong>es</strong>oro ha iniciado <strong>el</strong> trámite de audiencia pública d<strong>el</strong> proyecto que modifica Reglamento de Institucion<strong>es</strong> de Inversión Colectiva (IIC), en <strong>el</strong> que se incluyen como novedad las fusion<strong>es</strong> transfronterizas, se definen y regulan las ICC principal<strong>es</strong> y subordinadas y los criterios para identificar y g<strong>es</strong>tionar los conflictos de interés. En <strong>el</strong> texto normativo se articulan las reglas que regirán la autorización de fusion<strong>es</strong> cuando al menos una de las IIC fusionadas o la IIC haya sido autorizada en España, así como <strong>el</strong> proyecto de la operación, la comprobación y validación por un depositario o un auditor independiente, las normas r<strong>el</strong>ativas a la información y <strong>el</strong> derecho de separación de los partícip<strong>es</strong> o accionistas mediante la d<strong>es</strong>inversión, recompra o reembolso de sus participacion<strong>es</strong> o accion<strong>es</strong>. El proyecto define e incluye las IIC subordinadas y principal<strong>es</strong>. Las primeras son institucion<strong>es</strong> de inversión colectiva que hayan sido autorizadas a invertir, como mínimo, <strong>el</strong> 85 por ciento de sus activos en participacion<strong>es</strong> o accion<strong>es</strong> de otra IIC, que recibirá <strong>el</strong> nombre de IIC principal. La IIC principal deberá contar entre sus partícip<strong>es</strong> o accionistas al menos una IIC subordinada, siempre que no lo sea <strong>el</strong>la misma y no posea accion<strong>es</strong> ni participacion<strong>es</strong> en una subordinada. Las subordinadas podrán invertir hasta <strong>el</strong> 15 por ciento de sus activos en efectivo, depósitos o cuentas a la vista en <strong>el</strong> depositario o en otra entidad de crédito si aquél no tiene <strong>es</strong>a consideración, o en com- X. G. P. MADRID. No puede tenerse por efectuado <strong>el</strong> depósito de las cuentas anual<strong>es</strong> de una sociedad si no se pr<strong>es</strong>enta <strong>el</strong> corr<strong>es</strong>pondiente informe d<strong>el</strong> auditor de cuentas cuando en las sociedad<strong>es</strong> no obligadas a verificación contable se hubi<strong>es</strong>e solicitado por los socios minoritarios <strong>el</strong> nombramiento registral (artículo 366.1.5.° d<strong>el</strong> Reglamento d<strong>el</strong> Registro Mercantil). Así, se <strong>es</strong>tablece en una r<strong>es</strong>olución de la Dirección General de los Registros y <strong>el</strong> Notariado (DGRN), de 15 de noviembre de 20011, en la que se reitera la doctrina de <strong>es</strong>te Centro Directivo. En <strong>es</strong>te caso existió tal solicitud, por parte de los socios minoritarios, por lo que <strong>el</strong> registrador Mercantil aceptó la procedencia d<strong>el</strong> nombramiento, sin que al pr<strong>es</strong>entarse las cuentas d<strong>el</strong> ejercicio 2009 para su depósito la sociedad hubiera aportado <strong>el</strong> preceptivo informe. La registradora señaló que faltaba aportar <strong>el</strong> informe de auditoría, según <strong>el</strong> expediente abierto en base a una solicitud formulada al amparo d<strong>el</strong> artículo 265.2 de la Ley de Sociedad<strong>es</strong> de Capital. Pendiente de r<strong>es</strong>olución por la DGRN y notificado por email. La r<strong>es</strong>olución reconoce que “aunque <strong>es</strong> cierto que, como indicó la repr<strong>es</strong>entación recurrente, al tiempo de interponer <strong>el</strong> recurso gubernativo que hoy se r<strong>es</strong>u<strong>el</strong>ve la citada r<strong>es</strong>olución no era definitiva en vía administrativa, pu<strong>es</strong>to que fue recurrida en alzada y <strong>es</strong>te Centro directivo no se había pronunciado todavía en r<strong>el</strong>ación con <strong>el</strong> citado recurso, también lo <strong>es</strong> que, en tanto dicha decisión se produjo, la Registradora Mercantil actuó acertadamente y conforme a derecho, de- LUNES, 20 DE FEBRERO DE 2012 EL ECONOMISTA La solicitud de nombrar auditor impide <strong>el</strong> deposito de cuentas El Registro deberá d<strong>es</strong>ignarlo a instancia de los minoritarios en sociedad<strong>es</strong> sin obligación praventa con pacto de recompra a un día en deuda pública. También, podrán hacerlo en instrumentos financieros derivados con la finalidad de asegurar una adecuada cobertura de los ri<strong>es</strong>gos asumidos en toda o parte de la cartera que pueden ser utilizados únicamente a efectos de cobertura. Y, en su caso en bien<strong>es</strong> muebl<strong>es</strong> e inmuebl<strong>es</strong> indispensabl<strong>es</strong> para <strong>el</strong> ejercicio directo de su actividad, cuando la IIC sea una sociedad de inversión. GETTY Finalmente, la futura norma incluye los criterios para identificar los conflictos de interés, entre los que se puede citar como ejemplo que las personas que controlan la IIC vayan a obtener una ventaja financieraoaevitar una pérdida a expensas de la institución o que puedan tener un interés diferente al de la IIC en operacion<strong>es</strong> con terceros ajenos a la sociedad. La política sobre conflictos de interés se ajustará al tamaño de la IIC. La notificación defectuosa será eficaz d<strong>es</strong>de que <strong>el</strong> inter<strong>es</strong>ado la recurra El Supremo determina que la fecha de la reclamación fija <strong>el</strong> inicio de sus efectos Lucía Sicre MADRID. Las notificacion<strong>es</strong> defectuosas de la Administración, en materia de impu<strong>es</strong>tos, tendrán efectos en caso de que <strong>el</strong> inter<strong>es</strong>ado realice actuacion<strong>es</strong> que supongan <strong>el</strong> conocimiento d<strong>el</strong> contenido de la r<strong>es</strong>olución o acto objeto de la notificación o interponga un recurso, por lo que se fija que surten efecto d<strong>es</strong>de <strong>el</strong> momento en que se inicien tal<strong>es</strong> actuacion<strong>es</strong>. Lo <strong>es</strong>tablece así una sentencia d<strong>el</strong> Tribunal Supremo, de la que <strong>es</strong> ponente <strong>el</strong> magistrado Trillo Torr<strong>es</strong>, y dictada con fecha de 12 de enero de 2012, en la que se aclara <strong>el</strong> caso de una notificación de r<strong>es</strong>olución de expediente sancionador en <strong>el</strong> domicilio personal d<strong>el</strong> administrador d<strong>el</strong> deudor, que, según éste, “no puede considerarse válidamente realizada y, en consecuencia, no debe conservar <strong>el</strong> efecto de evitar la caducidad d<strong>el</strong> expediente sancionador por <strong>el</strong> transcurso de más de seis m<strong>es</strong><strong>es</strong> en su r<strong>es</strong>olución”. En <strong>el</strong> supu<strong>es</strong>to de la sentencia, al demandante le fue notificado <strong>el</strong> 30 de mayo de 2001 <strong>el</strong> acuerdo de inicio de un expediente sancionador -sin éxito- y, posteriormente, un día ant<strong>es</strong> de finalizar <strong>el</strong> plazo para r<strong>es</strong>olver <strong>es</strong>e expediente, se le volvió a notificar en <strong>el</strong> domicilio personal d<strong>el</strong> administrador d<strong>el</strong> obligado tributario. En <strong>es</strong>te contexto, <strong>el</strong> deudor alegó que la notificación en <strong>el</strong> domicilio d<strong>el</strong> administrador no podía considerarse válidamente realizada, ya que “en <strong>el</strong> expediente sancionador instruido, así como en <strong>el</strong> seguido en <strong>el</strong> procedimiento de inspección, no figura la d<strong>es</strong>ignación d<strong>el</strong> domicilio d<strong>el</strong> Administrador como domicilio a efecto de notificacion<strong>es</strong>”, ni <strong>es</strong> tampoco, aseguró, “<strong>el</strong> domicilio social o fiscal de la entidad inspeccionada”. A p<strong>es</strong>ar de <strong>el</strong>lo, la r<strong>es</strong>olución d<strong>el</strong> expediente sancionador fue notificada en <strong>el</strong> domicilio d<strong>el</strong> administrador, sin que llegara a practicarse en <strong>el</strong> domicilio social y fiscal de la entidad, y sin que fuera recepcionado por éste. Por <strong>el</strong>lo, entiende <strong>el</strong> deudor que “la notificación que pretende <strong>el</strong> conocimiento formal d<strong>el</strong> hecho notificado no se produjo dentro d<strong>el</strong> plazo legalmente <strong>es</strong>tablecido, sino con posterioridad, ya que fue recibido por <strong>el</strong> servicio doméstico <strong>el</strong> día en que finalizaba <strong>el</strong> plazo de r<strong>es</strong>olución”, cu<strong>es</strong>tión que <strong>el</strong> fallo reconoce. Caducidad d<strong>el</strong> plazo El fallo aclara la cu<strong>es</strong>tión asegurando que debe ser la fecha en que se interpuso la reclamación económico-administrativa la que se de considerarse como “de notificación de la r<strong>es</strong>olución sancionadora” y, dado que en aqu<strong>el</strong>la fecha ya se habían consumado con anterioridad los seis m<strong>es</strong><strong>es</strong> de plazo legalmente previstos para las actuacion<strong>es</strong> sancionadoras, “procede que, habiendo éstas caducado, <strong>es</strong> procedente <strong>el</strong> recurso de casación”, en r<strong>el</strong>ación con determinados ejercicios. Al contrario, <strong>el</strong> Tribunal Superior de Justicia de Cataluña había d<strong>es</strong><strong>es</strong>timado <strong>el</strong> recurso. Sin embargo, <strong>el</strong> Supremo recuerda que <strong>el</strong> artículo 58.3 de la Ley 30/1992 <strong>es</strong> claro al <strong>es</strong>tablecer que las notificacion<strong>es</strong> defectuosas surtirán efecto a partir de la fecha en que <strong>el</strong> inter<strong>es</strong>ado realice actuacion<strong>es</strong> que supongan <strong>el</strong> conocimiento d<strong>el</strong> contenido de la r<strong>es</strong>olución o acto objeto de la notificación, o interponga <strong>el</strong> recurso procedente, por lo que “no hay duda” de la caducidad. negando <strong>el</strong> depósito de los documentos contabl<strong>es</strong> de la sociedad corr<strong>es</strong>pondient<strong>es</strong> a dicho ejercicio económico, pu<strong>es</strong>to que la solicitud de auditoría se había producido”. Sobre <strong>es</strong>ta última cu<strong>es</strong>tión, recuerda la DGRN que, con fecha de 26 de septiembre de 2011, d<strong>es</strong><strong>es</strong>timó <strong>el</strong> recurso de alzada interpu<strong>es</strong>to por la sociedad de referencia contra la decisión d<strong>el</strong> Registrador Mercantil que declaró la procedencia d<strong>el</strong> nombramiento solicitado por la minoría.
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