Dilemas éticos en odontología - Universidad Autónoma del Estado ...

En México, se ha conceptualizado como
la interpretación de la ley, firme, reiterada y
de observancia obligatoria, emitida por los
órganos competentes del Poder Judicial. Tiene
tres funciones principales: confirmatoria
de la ley, supletoria e interpretativa. En el
primer supuesto, las sentencias ratifican lo
contenido en la ley; es supletoria, cuando
colma las lagunas de la ley y es interpretativa
cuando explica el sentido de la ley y pone
de manifiesto el pensamiento del legislador.
Entre los sistemas para generar la jurisprudencia
se pueden mencionar el reiterativo y
por unificación. El primero, se refiere a la
existencia de cinco resoluciones en el mismo
sentido y emitidas de forma ininterrumpida.
En el sistema por unificación, se forma por
la resolución de contradicción de tesis.
Respecto al tema, el poder judicial ha
emitido, aunque pocos, criterios en los que
prevalece el derecho del gobernado a la protección
de la salud, en tanto la garantía constitucional,
facilitando el acceso a los servicios
sanitarios, especialmente a la atención médica.
Por otra parte, la costumbre como
fuente del derecho, se ha considerado como
el procedimiento consuetudinario de creación
del derecho y como el resultado de ese
procedimiento, es decir, la norma consuetudinaria.
Así, constituye una de las fuentes
formales distinta a la legislación, a la jurisprudencia
y a la doctrina. Antes de los sistemas
de derecho escrito, la costumbre fue
una de las principales fuentes del derecho.
Sin embargo, no se puede concluir que esta
fuente sea privativa del derecho no escrito.
Un ejemplo es el artículo 1840 del código
civil para el estado de Hidalgo que establece
que: “El uso o las costumbres del Estado de
Hidalgo se tendrán en cuenta para interpretar
las ambigüedades de los contratos”. En
estos términos, el reconocimiento de la obligatoriedad
de la costumbre por el poder público
puede manifestarse de manera expresa.
La costumbre jurídica tiene dos requisitos.
El factor subjetivo u opinio iuris,
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que es la creencia o convencimiento de que
dicha práctica generalizada es imperativa y
como tal produce derechos y obligaciones
jurídicas; el factor objetivo o inveterata consuetudo,
que es la práctica de la costumbre
en sí y que debe ser reiterada y unívoca. Para
que la costumbre represente una voluntad
colectiva y espontánea debe ser general,
constante, uniforme y duradera.
La norma consuetudinaria es el resultado
del procedimiento jurídico de la creación
de un conjunto de actos repetitivos de un
órgano aplicador, que forman una disposición
o una pauta de conducta, en virtud de
la decisión de dicho órgano de incorporar
un caso específico dentro de la repetición de
sus actos, convirtiéndose en derecho aplicable;
esto se refiere a que se le da valor jurídico
a la costumbre y no ésta, se convierte en
ley. De esta guisa, se puede apreciar que los
principios éticos y científicos de la medicina,
muchos de ellos de origen consuetudinario,
constituyen “reglas” o “pautas” de conducta
y que indudablemente son reglas jurídicas
de carácter interpretativo. Es evidente que el
derecho sanitario, tiene un gran componente
de normas consuetudinarias.
Ahora bien, la doctrina es un conjunto
de conceptos e ideas que formulan los juristas
y trasmiten en la enseñanza del derecho;
es un elemento dogmático para el estudio y
aplicación del derecho. Aun cuando representa
el trabajo de estudiosos del derecho y
pueda influir en el contenido de las normas,
por derivar de la opinión de particulares carece
de fuerza obligatoria.
Se considera fuente del derecho, en
tanto la ley le conceda ese carácter. En el derecho
romano, la jurisprudencia, entendida
como la opinión de los jurisconsultos, constituyo
una de las fuentes del derecho escrito.
Sin embargo, no se puede soslayar de
las valiosas aportaciones que hacen los científicos
del derecho, pues como se ha dicho,
pueden influir en el autor de la legislación e
incluso en la decisión de los tribunales.