Exámen Derecho Civil. Bienes.

Tradición del derecho real de servidumbre: El art. 698, como forma
excepcional de entrega (a lo dispuesto en el art. 686), dispone que la tradición
del derecho real de servidumbre se efectúa por escritura pública, que puede
ser la misma del acto o contrato.
En este último caso, se agregará a la escritura en que se acuerda la
servidumbre, una estipulación destinada a efectuar la tradición de ella, con
las declaraciones que señala el citado art. 698. Consecuentemente con lo
anterior, el Reglamento del Conservador incluye la constitución de la
servidumbre entre los títulos que pueden (y no que deben) inscribirse (art. 53,
N° 2).
b) Por sentencia judicial (art. 880): Las leyes, en general, no
contemplan casos de servidumbre a establecerse por sentencia judicial, desde
que éstas son declarativas de derechos y no atributivas de los mismos; por
otra parte, en tales situaciones no podría hablarse de servidumbre voluntaria,
pues se impondría por el fallador. En el Código se encuentra un caso de
servidumbre establecida por sentencia, tratándose del fallo que recae en la
partición de bienes (art. 1337, regla 5°).
c) Por prescripción: Sólo pueden adquirirse por prescripción las
servidumbres continuas y aparentes; las discontinuas y las continuas
inaparentes no pueden adquirirse por este medio y ni aun el goce inmemorial
es suficiente (art. 882). La referencia al goce inmemorial, propio de la antigua
legislación española y estimado generalmente en posesión de cien años, se
consignó en el Código para desterrarlo definitivamente. Como justificación
de la imposibilidad de prescripción, se señala que tratándose de las
servidumbres discontinuas, los actos que las constituyen pueden ser
considerados por el propietario del predio sirviente como de su simple
tolerancia (art. 2499), y tratándose de las inaparentes, la explicación se
encontraría en la falta de posesión pública.
El plazo de posesión para prescribir es de cinco años (art. 882). El art.
2512 señala a la prescripción de las servidumbres como una situación de
excepción a las normas generales que esa disposición establece. La excepción
consiste en que no se distingue entre posesión regular e irregular;
indistintamente, con cualquiera de ellas se adquiere a los cinco años.
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