Exámen Derecho Civil. Bienes.

Se ha negado la prescripción entre comuneros, fundándose en la
imprescriptibilidad de la acción de partición (art. 1317); en la falta de
exclusividad de la posesión, ya que cada uno posee toda la cosa; en
antecedentes históricos, ya que Bello en algunos Proyectos permitía
expresamente la posibilidad, que en definitiva no quedó; en que el principio
que fluye del art. 730 es contrario a esta posibilidad; etc. Y, en contra, se ha
sostenido que es posible: el art. 1317 permite pedir la partición, siempre que
exista comunidad, lo que no impediría esta solución; sobre todo porque no
hay por qué rechazar el evento de que un comunero, cambiando las circunstancias
y con un cambio de actitud, empiece a poseer exclusivamente,
que es el principio que fluye del art. 2510, regla 3 a ; y se debe proteger al
comunero que efectivamente labora por largo tiempo la cosa común mientras
los otros se han desentendido de ella (Bottacci, Carlos: La prescripción entre
comuneros, Santiago, 1942). La jurisprudencia nacional se ha inclinado
ostensiblemente por negar lugar a la prescripción entre comuneros (RDJ., t. 23.
p. 354; t. 26, p. 555; t. 28, p. 546; t. 38, p. 1). De aceptarse, generalmente se
requerirá sí de prescripción extraordinaria (ya que, generalmente, el
comunero estará de mala fe y su posesión será, por tanto, irregular).
1. Posesión
Rige lo ya dicho. El Código indica, además, ciertas reglas posesorias al
tratar la prescripción, que también ya se han referido. Sólo resta mencionar la
que señala respecto de los llamados actos de mera facultad y de mera
tolerancia (art. 2499). Puede resultar dudosa en ciertos casas la calificación
de un acto como de mera facultad o tolerancia, en lugar de acto posesorio
propiamente; es cuestión de hecho que habrá de analizarse en el contexto de
la situación práctica, considerando la conducta del dueño y de su
contrincante, la magnitud objetiva de tales actos, su frecuencia, su exclusividad,
su publicidad, etc.
2. Plazo
Para llegar a ganar por prescripción debe poseerse durante un
determinado lapso, que depende de la naturaleza de la cosa y de la clase de
prescripción de que se trate. Debe tenerse presente también aquí lo dicho en
relación con la agregación de posesiones; asimismo, las normas sobre
cómputo de los plazos (arts. 48 y ss.).
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