Exámen Derecho Civil. Bienes.

- Substantivamente, no existen términos sacramentales para alegarla;
basta una manifestación de voluntad clara en tal sentido (Gaceta de 1924, 1 er
sem., p. 297, sent. Nº 72), Pero no basta una vaga referencia a ella, sino que debe
alegarse en términos concretos (RDJ., t. 4, p. 355), aunque puede aceptarse una
alegación tácita, si se deduce claramente de los argumentos del prescribiente
(RDJ., t. 22, p. 699). En todo caso, deben indicarse al juez los elementos
esenciales que la configuran (como ocurre con el plazo, que para saber si está
cumplido, es necesario señalar desde cuándo ha de empezarse a contar) (RDJ.,
t. 27, p. 546)
- En el ámbito procesal se ha planteado una controversia de evidente
interés práctico, acerca de la forma de alegarla.
Se ha sostenido que sólo procede alegarla como acción; es necesario
obtener una declaración positiva del tribunal en orden a que habiéndose
cumplido las exigencias, la cosa es del dominio del prescribiente, de modo
que una pura excepción opuesta en base a la prescripción seria insuficiente.
Como el art. 310 del CPC. se refiere a la "excepción de prescripción", y
dispone que ella puede oponerse en cualquier estado del juicio, se estima que
el precepto es sólo aplicable a la prescripción extintiva (por lo demás la
adquisitiva, por su naturaleza, exige un juicio de lato conocimiento, lo que no
se daría si se permitiera oponerla como excepción en cualquier estado del
juicio). De esta manera, si el prescribiente es demandante, en su demanda
accionará de prescripción, en tanto que si es demandado, al contestar deberá
alegarla, como acción, mediante una reconvención (ver Contreras, Luis: "Algunos
aspectos de la prescripción extintiva", en RDJ., t. 42, Prim. Parte, pp. 65 y ss. V. también
Domínguez Benavente, Ramón: "Algunas consideraciones sobre la prescripción", en R. de
Derecho U. de Concepción N º 62, p. 473; Spottke, Carlos; La acción de prescripción,
Concepción, 1955).
Pero se ha negado también esa alternativa, apoyándose en el postulado,
ya no muy compartido, de que la acción nace de un derecho. No existe la
acción de prescripción, porque ésta es sólo un modo de adquirirlo. Así, lo que
el prescribiente puede hacer es ejercer una acción, que derive de su dominio
(como la reivindicatoria), señalando como causa de pedir la prescripción, ya
que se dirá dueño y ello por la prescripción, debiendo entonces probar dicha
prescripción. Y si se le demanda, sí podría excepcionarse mediante la
prescripción, lo que, se afirma, reconoce el art. 310 del CPC, que no
distingue entre prescripción adquisitiva y extintiva; sólo existe, pues, la
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