Las circunstancias atenuantes y agravantes en la teoria general de ...

Sin embargo, el más fiel exponente de las posiciones eclécticas es Enrique
Bacigalupo 147 , quien afirma que desde el punto de vista de los fines de la
pena, las circunstancias pueden explicarse tanto desde posturas absolutas
como relativas. Por ejemplo, desde una óptica retribucionista, las atenuantes
se explicarían por la disminución de la libertad del sujeto, y las agravantes
porque aumentan la reprochabilidad. Desde una perspectiva de prevención
especial, las primeras lo harán en base a la menor energía criminal, y las
segundas, por mostrar precisamente una más elevada energía criminal; las
atenuantes se fundamentarían en la necesidad de disminución de la pena y las
agravantes, por necesitar un mayor efecto intimidatorio. Sin embargo el
citado autor entiende que las circunstancias no son otra cosa que elementos
del tipo penal, legislado con una técnica desafortunada.
4.- Naturaleza jurídica de las circunstancias.
El desinterés mostrado por la doctrina en el estudio de la teoría de las
circunstancias no acontece de manera igual en lo que respecta a su
naturaleza jurídica. Ello es así por diferentes consideraciones, algunas de
ellas como plataforma para desarrollar los criterios de clasificación, para a la
vez fijar los principios interpretativos, con los que posteriormente quedará
irremediablemente vinculado al régimen, dogmático y práctico, de
atenuantes y agravantes. 148
En este polémico asunto se ha entendido que entre los autores existe
confusión, en especial entre los objetivistas y subjetivistas 149 , lo que como
hemos repetido ha oscurecido su propio concepto, elementos, fundamento,
función y también su naturaleza jurídica y de tales planteamientos, han
surgido diferentes tesis bajo la misma impresión que las de arriba señaladas.
Algunos consideran que hay que tener en cuenta si su fundamento viene
relacionado con la sistemática de la moderna teoría del delito, es decir el
injusto, en cuanto antijuridicidad o en la culpabilidad o en cuanto a la
147
Es mencionado por González Cussac en Teoría de las circunstancias… Ob. Cit. Pág. 142 y
143, refiriéndose a la obra de Bacigalupo “La individualización de la pena en la reforma penal.”
RFDUC Monográfico. No 3, Madrid, 1980, Pág. 61, 62 y 63.
148
González Cussac. Ob. Cit. Pág. 153.
149
Ídem. Pág. 154.
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