Las circunstancias atenuantes y agravantes en la teoria general de ...

2. Fijación del marco penal concreto. Esto es, la modificación de la
pena teniendo en cuenta la concurrencia de circunstancias agravantes y
atenuantes. Este espacio que normalmente se limita a señalar el grado de la
pena viene fundamentalmente determinado no sólo por el grado del mayor o
menor reproche culpabilístico, sino sobre todo por consideraciones de
prevención general y especial que obedecen a motivos pragmáticos,
extrínsecos a las categorías del delito, que no guardan relación ninguna ni con
la intensidad del ataque ni con el grado de reproche. En cualquier caso, tanto
las consideraciones moduladas sobre la base de la prevención general, como
sobre la especial, no pueden nunca rebasar las exigencias constitucionales
dimanantes del principio de proporcionalidad o de prohibición del exceso.
Segunda Fase: La individualización judicial: Que es propiamente la auténtica
individualización y en la cual el juez toma en consideración una serie de
circunstancias no previstas en la ley, susceptibles de generalización, que
afectan a la gravedad del hecho y ponen de manifiesto la personalidad del
delincuente. Deben ser valoradas uniformemente según imperativo del
principio de igualdad.
Este acápite sobre la individualización judicial de la pena en la teoría de las
circunstancias para el mencionado autor, guarda relación con la
individualización que lleva a cabo el juez en el proceso de adaptar aún más la
pena al caso concreto y al individuo, y en las que se dice, no tienen cabida las
circunstancias modificativas, en tanto “la individualización judicial comienza
sólo cuando la determinación legal de la pena ha llegado a su fin, porque
precisamente el juez lo que hace es tener en cuenta una amplia serie de
circunstancias que la ley no ha tenido en cuenta de forma expresa o
taxativa” 140 .
Dicha particularidad ha sido examinada por Llorca Ortega 141 , quien plantea
que "las reglas que preceptúan el influjo de las circunstancias modificativas -
normas que se conocen con la denominación, ya clásica, de reglas de
aplicación de penas relativas a las variantes accidentales -, actúan en la
140
González Cussac. Cuadernos…. Ob. Cit.
141
Llorca Ortega J. Manual de Determinación de la pena. 2da edición. Valencia 1988, Pág. 53 y
54.
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