Las circunstancias atenuantes y agravantes en la teoria general de ...

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2.- Clases de circunstancias. Son múltiples las clasificaciones de las circunstancias pero aquí vamos únicamente a atender a aquellas que poseen una connotada trascendencia para nuestro objeto de estudio. Los criterios de clasificación de las circunstancias modificativas de la responsabilidad penal han atendido tanto a la afiliación doctrinal de los distintos autores como a la interpretación que de éstas se hagan, aunque la clasificación generalmente admitida, es la de circunstancias atenuantes, agravantes y mixtas, las que a su vez pueden ser genéricas y 50 específicas . También, atendiendo a su necesidad práctica, suele distinguirse entre circunstancias extraordinaria. de eficacia ordinaria y circunstancias de eficacia 2.1. Circunstancias atenuantes, agravantes y mixtas. Son circunstancias atenuantes como su nombre lo indican las que aminoran la responsabilidad penal del sujeto, mientras que las agravantes determinan un incremento en la medida de la sanción, dada la peligrosidad, consecuencias u otros factores referidos por la ley. Explicación aparte llevan las denominadas atenuantes analógicas, aceptadas en “bonam partem”, frente al sistema cerrado por el principio de legalidad de aplicar la analogía de normas que imponen o incrementan las penas. Ello plantea el problema de las llamadas circunstancias innominadas. Estas atenuantes analógicas suelen admitirse a partir de un sistema abierto respecto a la exención y a la atenuación, con la intención planteada por Río 50 Hemos excluido de esta clasificación por razones de estudio, las eximentes incompletas consideradas como aquellas circunstancia anterior o concomitante al acto delictivo, que atenúan la responsabilidad penal por ese acto, por lo tanto su análisis se realiza dentro de las llamadas causas eximentes de la responsabilidad penal. Cfr. Quirós Píres. R. Tomo III. Ob. Cit. Pág.140 28
Fernández de “abrir el campo al arbitrio judicial para disminuir la responsabilidad” 51 Ante esta temática se presentan dos situaciones que el Derecho Penal trata de resolver; una de ellas es respecto a la oposición a todo género de aplicaciones analógicas, aunque se amparen en la benignidad, la que desde hace tiempo tuvo como exponente, entre otros, a Jiménez de Asúa, a cuyo juicio “las eximentes, atenuantes, etc., son leyes penales con igual título que las que definen tipos delictivos y establecen penas....” “Por tanto, negamos que los preceptos de exención y atenuación que pertenecen a la esfera del Derecho Penal puedan ser objeto de procedimientos analógicos” 52 . Este análisis de Jiménez de Asúa parte del criterio expuesto también por Manzini 53 en atención al ámbito en que se desarrollan las leyes penales, determinante entre otros aspectos de restricciones de derechos o intereses individuales o dada la propia potestad punitiva del Estado y por tanto - plantea - "debe prohibirse el procedimiento analógico en el Derecho Penal". Sin embargo, ante estos criterios se alzó la opinión de Rodríguez Devesa, para quien la analogía como fuente de Derecho puede encontrar también reconocimiento en la Ley, y ese reconocimiento puede ser tanto de la analogía prohibida (in malam partem) como de la permitida (in bonam partem), lo que ocurre para este autor es que la analogía in malam partem no es compatible con el nullum crimen. 54 Uno de los trabajos más acabados sobre este tema lo constituyó la tesis doctoral de Orts Berenguer 55 , quien analiza la distinción que es necesario realizar entre analogía e interpretación analógica, planteando que "para hablar de uno u otro, no basta con que el precepto desborde el perímetro de su área funcional, sino que además, será necesario que los supuestos, a los 51 Cfr. Río Fernández Lorenzo. Atenuantes por Analogía. Cuadernos del Consejo General del Poder Judicial. Circunstancias Modificativas de la Responsabilidad Penal. Madrid 1995. 52 Jiménez de Asúa. L. Tratado de Derecho Penal. Ob. Cit. Pág. 456 y 457 53 Ídem. Pág. 457. 54 Rodríguez Devesa José María. Derecho Penal Español. Parte General.18va edición. Madrid 1995. 55 Orts Berenguer. Enrique. Atenuante de análoga significación (Estudio del artículo 9,10ª del Código Penal) Tesis Doctoral. Valencia 1976. Pág. 38 y 39. 29
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